Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 2 декабря 2015 г. N 09АП-43629/15

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 28 марта 2016 г. N Ф05-12282/15 настоящее постановление оставлено без изменения

Требование: о взыскании долга, о признании недействительным акта органа власти по уплате налогов

Вывод суда: в удовлетворении требования отказано, решение суда первой инстанции отменено

г. Москва

2 декабря 2015 г.

Дело N А40-79255/14

Резолютивная часть постановления объявлена 25 ноября 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 декабря 2015 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего - судьи О.Г. Мишакова,

судей Г.Н. Поповой, М.С. Сафроновой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем К.В. Дюдюшевой,

рассмотрев в открытом судебном заседании

апелляционную жалобу ИФНС России N 9 по г. Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 31 декабря 2014 г.

по делу N А40-79255/14, принятое судьёй М.В. Лариным,

по заявлению ООО "Авиакомпания Когалымавиа" (ОГРН 1038602251467) к ИФНС России N 9 по г. Москве (ОГРН 1047709098315) о признании недействительным решения от 23.01.2014 N 17-03/317, обязании возвратить НДС за 2 квартал 2013 года в размере 9 385 477 руб., с начисленными процентами в размере 702 175 руб. 10 коп.,

при участии в судебном заседании:

от ИФНС России N 9 по г. Москве - Коньков Ю.Ю. по дов. от 08.06.2015 N 05-04, Муракшин С.И. по дов. от 23.11.2015 N 05-04, Егорцева А.А. по дов. от 24.08.2015 N 05-04,

от ООО "Авиакомпания Когалымавиа" - Колтакова Е.С. по дов. от 16.06.2015 N 44, Рязанова А.В. по дов. от 16.06.2015 N 48, Кожурин П.С. по дов. от 16.06.2015 N 47, Заюкова Т.Н. по дов. от 16.06.2015 N 45.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 31 декабря 2014 года признано недействительным вынесенное ИФНС России N 9 по городу Москве в отношении ООО "Авиакомпания Когалымавиа" решение от 23.01.2014 N 17-03/317 об отказе в возмещении суммы НДС, заявленной к возмещению, как несоответствующее НК РФ. На инспекцию возложена обязанность возвратить заявителю сумму НДС за 2 квартал 2013 года в размере 9 385 477 (девять миллионов триста восемьдесят тысяч четыреста семьдесят семь) рублей, с начислением и уплатой процентов за период с 07.11.2013 по 07.10.2014 в размере 702 175 (семьсот две тысячи сто семьдесят пять) рублей 10 (десять) копеек (всего НДС и проценты в сумме 10 087 652 (десять миллионов восемьдесят семь тысяч шестьсот пятьдесят два) рубля 10 (десять) копеек) в порядке, установленном статьей 176 НК РФ.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.05.2015 указанное решение Арбитражного суда города Москвы отменено, в удовлетворении заявления ООО "Авиакомпания Когалымавиа" отказано.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 10.09.2015 года постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.05.2015 года отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Девятый арбитражный апелляционный суд.

В ходе рассмотрения дела представитель налогового органа поддерживал доводы апелляционной жалобы и письменных объяснений.

Представитель налогоплательщика против удовлетворения апелляционной жалобы возражал, просил оставить обжалуемое решение суда первой инстанции в силе.

Согласно статье 172 НК РФ вычетам подлежат суммы НДС, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов. Налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 НК РФ, производятся на основании соответствующих требованиям статьи 169 НК РФ счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) при наличии соответствующих первичных документов.

Как следует из материалов дела, Инспекция проводила камеральную проверку представленной налогоплательщиком налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2013 года.

По результатам проверки Инспекцией были вынесены решения от 23.01.2014 N 17-03/8864 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и от 23.01.2014 N 17-03/317 об отказе в возмещении суммы НДС, заявленной к возмещению, согласно которым налогоплательщику было отказано в применении налоговых вычетов в размере 9 385 744 руб. и возмещении НДС в размере 9 385 744 руб.

Позднее сумма была скорректирована и составила 9 385 477 руб.

Возражая против указанных решений Инспекции, налогоплательщик обратился в Управление ФНС России по г. Москве с апелляционной жалобой, которая была оставлена без удовлетворения решением от 06.03.2014 года N 21-19/020997.

Основанием для отказа в возмещении НДС за 2 квартал 2013 года в размере 9 385 744 руб. послужили следующие обстоятельства.

В представленной декларации за 2 квартал 2013 года налогоплательщиком было отражено: раздел 1 - сумма налога к возмещению - 74 266 516 руб., раздел 3 - общая сумма налога к уменьшению - 1 496 211 руб., раздел 4 - налоговая база, облагаемая по ставке 0% по коду 1010408 "реализация услуг по международной перевозке пассажиров и багажа" - 1 734 163 567 руб., вычеты - 77 164 290 руб., раздел 6 - сумма налога к уплате по операциям, по которым ставка 0% не подтверждена - 4 393 985 руб.

Инспекцией в ходе камеральной проверки было установлено, что налогоплательщик при осуществлении в проверяемом периоде воздушных перевозок пассажиров и багажа, включая международные перевозки, пользовался услугами наземного обслуживания воздушных судов в различных аэропортах (заправка, уборка, техническое обслуживание и др.), которые в силу положений подпункта 22 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), с учетом позиции изложенной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 07.06.2011 N 17072/10, освобождены от налогообложения НДС.

Однако некоторые контрагенты - исполнители услуг по наземному обслуживанию, такие как ЗАО "КААД", ЗАО "Авиастар-СП", ООО "Авиаланч", ОАО "Международный аэропорт Курумоч", ООО "Транспид Северо-запад", ОАО "Аэропорт Бегишево", выставляли счета-фактуры на услуги с выделением НДС по ставке 18%, общая сумма которого составила 9 385 744 руб. (подробный перечень контрагентов и счетов-фактур приведен в таблице на страницах 5-11 оспариваемого решения налогового органа).

Налоговый орган пришел к выводу, что налогоплательщик не вправе включать суммы НДС по этим счетам-фактурам в состав вычетов, поскольку контрагенты оказывали налогоплательщику услуги, не подлежащие налогообложению НДС в силу пункта 22 пункта 2 статьи 149 НК РФ, вне зависимости от заявления в счетах-фактурах суммы НДС по ставке 18%.

Кроме того, контрагент ЗАО "КААД" является посредником и действует на основании агентских договоров с принципалами ЗАО "Домодедово пэссенджер терминал", ЗАО "Домодедово Фьюэл Сервисиз", ЗАО "Домодедово Кэтэринг Сервисиз", ЗАО "Домодедово Эссет Менеджмент", ЗАО "Домодедово Карго", которые применяли при оказании услуг через агента льготу по пункту 22 пункта 2 статьи 149 НК РФ, выставляя агенту счета-фактуры "без НДС", что с учетом перевыставления агентом счетов-фактур обществу уже с НДС по ставке 18% является необоснованной налоговой выгодой.

Во исполнение указаний Арбитражного суда Московского округа в целях проверки факта уплаты поставщиками налогоплательщика НДС в бюджет по выставленным ими заявителю счетам-фактурам определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.10.2015 года были запрошены документы, подтверждающие уплату НДС в бюджет за 2 квартал 2013 года, копии счетов-фактур за 2 квартал 2013 года, выставленных в адрес ООО "Авиакомпания Когалымавиа", копии документов, подтверждающих суммы исчисленного НДС (выписки из книги продаж по контрагенту ООО "Авиакомпания Когалымавиа" с указанием итоговой строки), копии документов, подтверждающих фактическую уплату НДС и порядок его уплаты в бюджет (копии налоговых деклараций за указанный период, платежные поручения о перечислении налога в бюджет), копии актов сверки с налоговым органом (справки об отсутствии задолженностей, подтверждающие отсутствие недоимки по уплате НДС в бюджет) у контрагентов налогоплательщика: ПАО "Аэропорт Кольцово", ЗАО "Совэкс", ООО "ЭстейтГрупп", ОАО "Международный Аэропорт "Курумоч", ООО "Аргент", ООО "Авиаланч", АО "Авиастар-СП." Д.У., ОАО "Аэропорт Бегишево", ООО "Спектр", ООО "ТТ-Трэвэл".

Анализируя представленные в материалы дела документы, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о невозможности установления факта уплаты указанными лицами НДС именно тем по счетам-фактурам, которые были выставлены налогоплательщику. Учитывая, что обязанность доказывания обстоятельств, на которых он основывает свои требования, лежит на налогоплательщике, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что в нарушение ст. 65 АПК РФ он не доказал, что НДС по счетам-фактурам, выставленным ему, был уплачен в бюджет его контрагентами.

Услуги, реализованные контрагентами-продавцами в адрес Заявителя, относятся к услугам, которые поименованы в подп. 22 п. 2 ст. 149 НК РФ.

Нормы главы 21 НК РФ не содержат определения понятия "услуги, оказываемые непосредственно в аэропортах Российской Федерации и воздушном пространстве Российской Федерации по обслуживанию воздушных судов", равно как и перечня таких услуг.

В ст. 50 Воздушного кодекса Российской Федерации услуги по обслуживанию воздушных судов также не поименованы.

Согласно п. 1 ст. 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ.

Согласно ст. 40 ВК РФ аэропорт - это комплекс сооружений, включающий в себя аэродром, аэровокзал, другие сооружения, предназначенный для приема и отправки воздушных судов, обслуживания воздушных перевозок и имеющий для этих целей необходимые оборудование, авиационный персонал и других работников.

В соответствии с п. 2 ст. 64 ВК РФ перечень тарифов на услуги в области гражданской авиации и сборов за данные услуги, правила формирования указанных тарифов и сборов, правила взимания рассчитанной на основе указанных тарифов и сборов платы за услуги в области гражданской авиации устанавливаются уполномоченным органом в области гражданской авиации.

Согласно подпункту 1.1 раздела 1 Приложения N 1 (Перечень) к приказу от 17.07.2012 года N 241 Министерства транспорта Российской Федерации (орган в области гражданской авиации (далее - Минтранс РФ)) все услуги, указанные в Перечне (в том числе, все услуги по наземному обслуживанию, то есть коммерческому и техническому обслуживанию), указанные в разделе 4 Приложения 1 к Приказу (до 01.05.2013 года раздел 4 Приложения 1 к Приказу Минтранса РФ N 110) относятся к обслуживанию воздушных судов эксплуатантов РФ в аэропортах и воздушном пространстве РФ".

30.04.2005 года письмом Минтранса РФ от N ИЛ-27/2596 установлено, что составной частью обслуживания воздушных судов в аэропортах являются услуги по наземному обслуживанию данных судов, а именно: услуги по обслуживанию коммерческой загрузки воздушных судов, услуги по обеспечению авиа ГСМ, техническому обслуживанию и иные услуги, включенные в раздел IV приложения 1 к Приказу Минтранса РФ N 110 (список данных услуг также имеется в Перечне услуг к приказу N 241).

По своему характеру обслуживание воздушных судов в аэропорту является единым технологическим комплексом услуг, направленным на подготовку воздушного судна к вылету с пассажирами, багажом и грузом, т.е. это комплекс мер, направленный на осуществление воздушной перевозки, следовательно, на данные услуги распространяет свое действие пп.2 п.2 ст.149 НК РФ. Такие услуги не должны облагаться НДС.

Данные выводы подтверждаются следующей судебной практикой: определением Верховного суда Российской Федерации от 05.10.2015 г. N 305-КГ15-10553 об отказе в передаче кассационной жалоб для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ (Заявитель - ООО "Авиакомпания Когалымавиа", рассматривался вопрос о возможности применения налоговых вычетов за период 1 кв.2013 года); постановлением ВАС РФ от 07.06.2011 N 17072/10 (данный суд указал, что все услуги, указанные в Перечне аэронавигационных и аэропортовых, сборов, тарифов за обслуживание воздушных судов эксплуатантов Российской Федерации в аэропортах и воздушном пространстве Российской Федерации, относятся к обслуживанию воздушных судов, поскольку представляют собой единый технологический комплекс услуг, направленных на осуществление воздушной перевозки, и эти услуги не подлежат обложению НДС на основании пп. 22 п. 2 ст. 149 НК РФ); постановлением Девятого Арбитражного апелляционного суда от 07.10.2015 г. по делу N А40-158224/2014 (суд отказал в полном объеме ООО "Авиакомпания Когалымавиа" в удовлетворении требований о признания недействительным решения от 05.05.2014 г. N17-03/325 об отказе в возмещении суммы НДС, заявленной к возмещению (вынесено ИНФС N 9 по г. Москве по результатам камеральной налоговой проверки за 3 квартал 2013 года), об обязании возвратить сумму НДС в размере 10 377 904,00 р. с начислением на эту сумму процентов в размере 318 688,14 руб.); постановлением ФАС Московского округа от 17.01.2014 по делу А40-16818/13-108-25 (Определением ВАС РФ от 28.04.2014 NВАС-5060/14 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ), постановлением ФАС Московского округа от 31.03.2014 по делу NА40-104749/13-116- 260, постановлением ФАС Северо-Кавказского округа от 13.06.2013 по делу N A32- 6699/2012, Постановлением ФАС Северо-Кавказского округа от 22.03.2013 по делу NА32- 35468/2010; постановлением от 17.01.2014 г. по делу N А40-16818/13, которое Определением ВАС РФ от 28.04.2014 года оставлено без изменения (суд рассмотрел аналогичную ситуацию с участием одного из принципалов Заявителя, а именно ЗАО "Международный аэропорт "Домодедово").

По мнению суда апелляционной инстанции, предъявленные Заявителю его контрагентами-продавцами счета-фактуры нарушают требования п. 5 ст. 169 НК РФ.

Применительно к пп. 10 п. 5 ст. 169 НК РФ в счете-фактуре, выставленном при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав, должна быть указана налоговая ставка.

В данном случае контрагентами Заявителя указанные счета-фактуры составлены с грубыми нарушениями норм ст. 169 НК РФ, а именно указана ставка налога 18%, вместо отражения в графе "налоговая ставка" "БЕЗ НДС", следовательно, неправомерно заполнена графа "сумма налога, предъявленная покупателю", и суммы, указанные в графе "стоимость товаров (работ, услуг), имущественных прав с налогом - всего" не соответствуют действительности.

Налог исчисляется в соответствии с п. 5 ст. 173 НК РФ и не относится к нормам ст.166 Налогового кодекса, а, следовательно, налогоплательщик не имеет право уменьшать исчисленный налог в соответствии с п. 5 ст. 173 НК РФ, на величину налоговых вычетов, предусмотренных ст. 171 НК РФ.

Суд апелляционной инстанции, учитывая судебную практику, сложившуюся по одному из дел (N А40-64728/2014), где Заявителем являлось также ООО "Авиакомпания Когалымавиа" и где рассматривались аналогичные обстоятельства. В рассматриваемом деле только по налоговому периоду за 1 квартал 2013 года, Верховный суд РФ Определением от 05.10.15 года N 305-КГ15-10553 отказал в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ, указав на то, что судами нижестоящих инстанций установлен факт неуплаты НДС в бюджет принципалами. В данном деле фигурировали такие же доказательства, которые имеются в материалах и настоящего дела - налоговые декларации принципалов, письма ЗАО "КААД", некоторых принципалов, счета-фактуры, журнал полученных и выставленных счетов фактур. По данным доказательствам как суд апелляционной, кассационной инстанции, так и ВС РФ сделали вывод о неуплате НДС в бюджет исполнителями услуг. Следовательно, суды исходили из показателей налоговых деклараций принципалов (раздела 1 строки 030), посчитали данные доказательства (налоговые декларации по НДС), представленные налоговым органом в материалы дела достаточными и допустимыми по делу.

Пункт 1.1. перечня и правил формирования тарифов и сборов за обслуживание воздушных судом аэропортах и воздушном пространстве РФ Приказа Минтранса РФ N 241 с изменениями, внесенными Приказом Минтранса РФ от 22.07.2013 г. N 254: "Аэронавигационные и аэропортовые сборы, тарифы за наземное обслуживание устанавливаются и взимаются за обслуживание в аэропортах, воздушном пространстве Российской Федерации и над открытым морем, где ответственность за организацию воздушного движения возложена на Российскую федерацию международными договорами Российской федерации (далее - воздушное пространство Российской Федерации), воздушных судов юридических лиц, зарегистрированных на территории Российской федерации, или граждан Российской Федерации, пользующихся услугами на маршрутах и/или в аэропортах (далее - потребители)".

То есть Перечень, утвержденный Приказом Минтранса N 241 с изменениями, внесенными Приказом N 254, не делает никакого исключения в отношении пассажиров, грузоотправителей и грузополучателей. Указанная позиция согласуется с правовой позицией, изложенной в Определении ВС РФ от 08.06.2015 г. N 309-ЭС15-6755 по жалобе ОАО "Аэропорт Кольцово".

Таким образом, судом первой инстанции сделан ошибочный вывод о том, что налогоплательщик имеет право на возврат суммы заявленного к возмещению НДС в декларации за 2 квартал 2013 года в размере 9 385 744 руб., с начислением процентов в сумме 702 175 руб. 10 коп. за несвоевременный возврат НДС.

При таких обстоятельствах обжалуемый судебный акт подлежит отмене в соответствии со ст. 270 АПК РФ, как принятый с нарушением норм материального права.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 272 АПК РФ,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 31.12.2014 года по делу N А40-79255/14 отменить.

В удовлетворении заявления ООО "Авиакомпания Когалымавиа" о признании недействительным решения ИФНС России N 9 по г. Москве от 23.01.2014 N 17-03/317, и обязании возвратить НДС за 2 квартал 2013 года с начисленными процентами - отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.Г. Мишаков

Судьи

Г.Н. Попова М.С. Сафронова