Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 8 декабря 2015 г. N 14АП-8070/15

г. Вологда

08 декабря 2015 г.

Дело N А13-8723/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 01 декабря 2015 года.

В полном объеме постановление изготовлено 08 декабря 2015 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Рогатенко Л.Н., судей Кутузовой И.В. и Холминова А.А. при ведении протокола секретарем судебного заседания Борисовой А.В.

при участии от истца Смелковой Т.Н. по доверенности от 30.12.2014 N 17, от ответчика Девятых Н.Б. по доверенности от 10.08.2015,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Ермолина Александра Алексеевича на решение Арбитражного суда Вологодской области от 11 августа 2015 года по делу N А13-8723/2015 (судья Коротышев Е.Н.),

установил:

открытое акционерное общество "Вологодская сбытовая компания" (место нахождения: 369000, Карачаево-Черкесская Республика, город Черкесск, проспект Ленина, дом 147; ОГРН 1053500117450, ИНН 3525154831; далее - Компания) обратилось в Арбитражный суд Вологодской области с иском индивидуальному предпринимателю Ермолину Александру Алексеевичу (место жительства: 162390, Вологодская область, город Великий Устюг; ОГРНИП 307353803400075, ИНН 352603904560; далее - предприниматель) о взыскании 300 600 руб. долга по оплате электрической энергии.

Определением суда от 24.06.2014 на основании статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельного требования относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Северо-Запада" (далее - Общество).

Впоследствии истец в порядке статьи 49 АПК РФ уточнил размер исковых требований, просил взыскать 396 600 руб. 91 коп. долга. Уточнение иска судом принято.

Решением суда от 11 августа 2015 года исковые требования удовлетворены в полном объеме. Кроме того, с предпринимателя в пользу Компании взыскано 9000 руб. 02 коп. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины; в доход федерального бюджета - 1931 руб. 99 коп. государственной пошлины.

Предприниматель с решением суда не согласился, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в иске. В обоснование жалобы указывает, что акт о безучетном потреблении электрической энергии составлен с грубым нарушениями законодательства и в отсутствие потребителя. Ссылается на постановление об отказе возбуждении уголовного дела от 24.04.2016, из которого следует об отсутствии доказательств хищения предпринимателем электрической энергии. Ссылается на несоответствие объема безучетного потребления электрической энергии, отраженного в акте, объему энергии, стоимость которого предъявлена к взысканию в рамках данного дела. Отмечает, что суд принял увеличение истцом исковых требований без квитанции об оплате государственной пошлины, в то время как встречное исковое заявление в связи с отсутствием оплаты государственной пошлины оставлено судом без движения.

Представитель предпринимателя в судебном заседании апелляционной инстанции доводы жалобы поддержал, просил ее удовлетворить.

Компания в отзыве на апелляционную жалобу и ее представитель в суде апелляционной инстанции приведенные в жалобе доводы отклонили, просили решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Общество надлежащим образом извещено о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, представителей в суд не направило, в связи с этим разбирательство по делу произведено без его участия в соответствии со статьями 123, 156, 266 АПК РФ.

Общество в отзыве на апелляционную жалобу с ее доводами не согласилось, просило апелляционную жалобу ответчика оставить без удовлетворения.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей сторон, арбитражный апелляционный суд приходит к следующему.

Как усматривается в материалах дела, Компанией (поставщик) и предпринимателем (покупатель) заключен договор на поставку электрической энергии от 01.08.2008 N 765, по условиям которого поставщик обязался осуществлять продажу электрической энергии покупателю через электрические сети территориальной сетевой организации, к которым присоединены энергопринимающие устройства покупателя, а покупатель обязался принимать и оплачивать электроэнергию.

В пункте 4.2 договора стороны договорились расчетным периодом считать календарный месяц, окончательный расчет производится до 10-го числа месяца, следующего за расчетным.

В соответствии с пунктами 3.4.1, 3.4.8 договора предприниматель обязан обеспечить учет потребляемой электрической энергии по приборам учета, соответствующим требованиям, предусмотренным действующим законодательством; обеспечивать сохранность пломб, установленных в электроустановках покупателя представителем территориальной сетевой организации.

По результатам проверки 10.04.2015 учета электроэнергии на объекте потребителя работниками Общества выявлен факт отсутствия пломб на вводном коммутационном аппарате.

По данному факту составлен акт от 10.04.2015 N 03/1 ПСВ-01.

В справке-расчете к акту о безучетном потреблении Общество осуществило расчет объема безучетного потребления электрической энергии с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения 3 к Основным положениям функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения), который составил 76 686 кВт*ч на сумму 396 600 руб. 91 коп.

Для оплаты неучтенного потребления электрической энергии, а также энергии, поставленной в апреле 2015 года согласно показаниям прибора учета, истец предъявил ответчику счет-фактуру от 30.04.2015 N WF741/1371.

Поскольку оплата данного счета-фактуры в части объема неучтенного потребления электрической энергии ответчиком не произведена, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса.

Согласно пункту 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами.

Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (пункт 1 статьи 541 ГК РФ).

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируется Основными положениями.

В силу пункта 2 Основных положений безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и Основными положениями порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Согласно пункту 167 названных Положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с разделом X названных Положений проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований Основных положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией (пункт 172 Основных положений). Проверки включают в себя визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже одного раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

По факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в частности, при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем (пункт 192 Основных положений).

В соответствии с пунктом 193 Основных положений в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

Таким образом, достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления электроэнергии является акт, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Основных положений.

В пункте 194 указанных Положений предусмотрено, что расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа, соответственно, в течение двух рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)).

Согласно пункту 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему положению.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Упомянутый счет должен содержать и расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

Оценив представленные в дело доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, суд пришел к обоснованному выводу о том, что акт от 10.04.2015 N 01/1 ПСВ-01 является надлежащим доказательством безучетного потребления ответчиком электроэнергии.

Довод предпринимателя о том, что он не уведомлялся о предстоящей проверке и акт составлен в его отсутствие, оценен судом и правомерно отклонен. Основные положения не предусматривают обязанность уведомления потребителя о проведении проверки на предмет выявления фактов безучетного потребления электроэнергии.

Между тем, как следует из дела, при составлении акта присутствовал предприниматель, однако от подписи в нем отказался. Данный факт зафиксирован сотрудниками Общества в присутствии двух незаинтересованных лиц - главы сельского поселения Юдинское Великоустюгского района Ефимова М.В. и старшего участкового уполномоченного полиции Казакова А.В.

Присутствие предпринимателя при составлении акта подтверждается также постановлением об отказе в возбуждении уголовного дела от 24.04.2015, утвержденным начальником отдела Министерства внутренних дел России по Великоустюгскому району полковником полиции Гладышевым А.В.

Потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в рабочем состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями правил и других нормативно-технических документов. Он несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета установленным требованиям (пункт 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Минэнерго Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6)).

Согласно подпункту 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19.09.1996, средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений. В силу пункта 2.11.17 Правил N 6 обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям. Нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Содержание акта от 10.04.2015 N 01/1 ПСВ-01 свидетельствует о выявлении факта безучетного пользования предпринимателем электроэнергией.

Общество произвело расчет безучетно потребленной энергии по формуле для трехфазного ввода, предусмотренной для использования подпунктом "а" пункта 1 приложения 3 к Основным положениям если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, отсутствуют данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств.

Данный расчет безучетного потребления электрической энергии взят истцом за основу для определения размера заявленных требований.

Вместе с тем судебная коллегия с таким расчетом согласиться не может.

В подпункте "а" пункта 1 приложения 3 к Основным положениям предусмотрен порядок расчета объема потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки как в случае, когда в договоре имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, так и в случае отсутствия в договоре данных о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств.

Так, если в договоре имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, объем потребления электрической энергии (мощности) определяется как произведение величины максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки и количества часов в расчетном периоде, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов.

Если же в договоре отсутствуют данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств, объем потребления электрической энергии (мощности) определяется как произведение допустимой длительной токовой нагрузки вводного провода (кабеля), номинального фазного напряжения и коэффициента мощности при максимуме нагрузки (при отсутствии данных в договоре коэффициент принимается равным 0,9), деленное на произведение 1,5 и 1000.

По смыслу пункта 2 Основных положений максимальная мощность энергопринимающих устройств потребителя определяется в соответствии с Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), в рамках границ балансовой принадлежности в отношении энергопринимающего устройства, принадлежащего на праве собственности или на ином законном основании потребителю, а в случае, если у потребителя несколько энергопринимающих устройств, имеющих между собой электрические связи через принадлежащие потребителю объекты электросетевого хозяйства, для этих целей максимальная мощность определяется в соответствии с указанными Правилами в отношении такой совокупности энергопринимающих устройств.

Согласно абзацу седьмому пункта 2 Правил N 861 под максимальной мощностью понимается наибольшая величина мощности, определенная к одномоментному использованию энергопринимающими устройствами (объектами электросетевого хозяйства) в соответствии с документами о технологическом присоединении и обусловленная составом энергопринимающего оборудования (объектов электросетевого хозяйства) и технологическим процессом потребителя, в пределах которой сетевая организация принимает на себя обязательства обеспечить передачу электрической энергии, исчисляемая в мегаваттах.

В силу пункта 13 (1) Правил N 861 величина максимальной мощности энергопринимающих устройств (объектов электросетевого хозяйства) указывается в документах о технологическом присоединении и определяется либо в процессе технологического присоединения, либо посредством перераспределения максимальной мощности между юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, либо в процедуре восстановления (переоформления) документов о технологическом присоединении.

В соответствии с Правилами N 861 величина максимальной мощности является физической величиной, определяющей характер обязательств между сетевой организацией и владельцем энергопринимающего оборудования, а также правоотношения между сетевой организацией и прочими субъектами электроэнергетики.

По смыслу пункта 155 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 и действовавших на момент заключения сторонами договора, объем безучетного потребления электрической энергии производился из расчета полного использования всей мощности присоединенных энергопринимающих устройств. Данное понятие не противоречит понятию максимальной мощности, подлежащему применению в спорных правоотношениях. Величиная максимальной мощности не может превышать величину присоединенной мощности.

Сторонами при заключении договора от 01.08.2008 N 765 согласована установленная (присоединенная) мощность электроприемников покупателя, она составляет 31 кВт. Данная мощность зафиксирована в акте на установленную (присоединенную) мощность от 13.10.2011, являющемся приложением 6 к договору.

Именно данная мощность указана представителями Общества в качестве договорной в акте от 10.04.2015 N 03/1 ПСВ-01 о безучетном потреблении электроэнергии, и с учетом ее первоначально определен объем безучетного потребления электроэнергии в размере 66 960 кВт*ч, зафиксированный в акте.

Таким образом, апелляционная инстанция считает правомерным расчет объема безучетно потребленной энергии, произведенный по максимальной мощности энергопринимающих устройств, согласованной сторонами в приложении 6 к договору. С учетом оплаченного ответчиком объема энергии, определенного по прибору учета, объем безучетного потребления составляет 66 664 кВт*ч (31 кВт х 2160 час - 296 кВт*ч), а его стоимость, подлежащая взысканию с ответчика, - 344 769 руб. 63 коп. В удовлетворении остальной части иска Компании следует отказать.

Расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение иска и апелляционной жалобы подлежат отнесению на стороны пропорционально удовлетворенным требованиям в порядке статьи 110 АПК РФ.

Довод предпринимателя о том, что суд принял увеличение истцом исковых требований без квитанции об оплате государственной пошлины, в то время как встречное исковое заявление в связи с отсутствием оплаты государственной пошлины оставлено судом без движения, подлежит отклонению.

Согласно части 2 статье 132 АПК РФ предъявление встречного иска осуществляется по общим правилам предъявления исков. В статье 126 АПК РФ определено, что к исковому заявлению прилагается документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в установленных порядке и в размере или право на получение льготы по уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки, об уменьшении размера государственной пошлины. При отсутствии таких документов исковое заявление подлежит оставлению без движения (статья 128 АПК РФ).

В то же время, согласно подпункту 3 пункта 1 статьи 333.22 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) при увеличении истцом размера исковых требований недостающая сумма государственной пошлины доплачивается в соответствии с увеличенной ценой иска в срок, установленный подпунктом 2 пункта 1 статьи 333.18 данного Кодекса (в десятидневный срок со дня вступления в законную силу решения суда).

В соответствии с разъяснениями, изложенными в пункте 16 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2014 N 46 "О применении законодательства о государственной пошлине при рассмотрении дел в арбитражных судах", в тех случаях, когда до окончания рассмотрения дела государственная пошлина не была уплачена (взыскана) частично либо в полном объеме ввиду действия отсрочки, рассрочки по уплате госпошлины, увеличения истцом размера исковых требований после обращения в арбитражный суд, вопрос о взыскании не уплаченной в федеральный бюджет государственной пошлины разрешается судом исходя из следующих обстоятельств.

Если суд удовлетворяет заявленные требования, государственная пошлина взыскивается с другой стороны непосредственно в доход федерального бюджета применительно к части 3 статьи 110 АПК РФ.

Суд первой инстанции данные нормы права не нарушил.

Руководствуясь статьями 110, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

решение Арбитражного суда Вологодской области от 11 августа 2015 года по делу N А13-8723/2015 изменить, изложив его резолютивную часть в следующей редакции:

"Взыскать с индивидуального предпринимателя Ермолина Александра Алексеевича (ОГРНИП 307353803400075, ИНН 352603904560) в пользу открытого акционерного общества "Вологодская сбытовая компания" (ОГРН 1053500117450, ИНН 3525154831) 344 769 руб. 63 коп. долга и 7571 руб. 32 коп. в возмещение судебных расходов по уплате государственной пошлины.

В удовлетворении остальной части иска отказать.

Взыскать с индивидуального предпринимателя Ермолина Александра Алексеевича (ОГРНИП 307353803400075, ИНН 352603904560; место жительства: 162390, Вологодская область, город Великий Устюг) в доход федерального бюджета 1932 руб. государственной пошлины".

Взыскать с открытого акционерного общества "Вологодская сбытовая компания" (ОГРН 1053500117450, ИНН 3525154831) в пользу индивидуального предпринимателя Ермолина Александра Алексеевича (ОГРНИП 307353803400075, ИНН 352603904560) 391 руб. 80 коп. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

Л.Н. Рогатенко

Судьи

И.В. Кутузова А.А. Холминов