Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 декабря 2015 г. N 15АП-19734/15

город Ростов-на-Дону

10 декабря 2015 г.

дело N А53-29295/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 09 декабря 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 декабря 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Сулименко Н.В.,

судей Д.В. Николаева, Н.В. Шимбаревой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ситдиковой Е.А.,

при участии:

от ООО Производственно-строительная компания "Авалон": представитель Моргун О.В. по доверенности от 25.07.2015,

от ООО "Теплотрейд": представитель Моргун О.В. по доверенности от 07.07.2015,

от Моргун В.А. и от Моргун Л.Н.: представитель Моргун О.В. по доверенностям от 02.02.2015,

от Садововой Н.В.: представитель Моргун О.В. по доверенности от 10.12.2014,

от ФГУП "Центральное проектное объединение" при Федеральном агентстве специального строительства: представитель Тоцкий М.Н. по доверенности от 03.09.2015,

от ФНС России в лице Управления Федеральной налоговой службы России по Ростовской области: представитель Вешкина М.В. по доверенности от 24.07.2015,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ФНС России в лице Управления Федеральной налоговой службы России по Ростовской области и ФГУП "Центральное проектное объединение"

на определение Арбитражного суда Ростовской области от 27.10.2015 по делу N А53-29295/2012 об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Авалон" (ИНН/ОГРН 6140020826/1036140003789),

принятое в составе судьи Соловьева Е.Г.,

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Авалон" (далее - должник) Федеральная налоговая служба России в лице Управления Федеральной налоговой службы России по Ростовской области и Федеральное государственное унитарное предприятие "Центральное проектное объединение" при Федеральном агентстве специального строительства обратились в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании недействительным решения собрания кредиторов от 11.06.2015 по второму вопросу повестки дня об утверждении предложения о порядке, сроках и условиях соглашения об отступном.

Заявления мотивированы тем, что решение от 11.06.2015 принято с нарушением норм Федерального закона от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и ущемляет права налоговой службы и предприятия, поскольку в соглашении об отступном не соблюден принцип очередности и пропорциональности удовлетворения требований кредиторов.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 27.10.2015 в удовлетворении заявлений отказано.

Федеральная налоговая служба России в лице Управления Федеральной налоговой службы России по Ростовской области и Федеральное государственное унитарное предприятие "Центральное проектное объединение" обжаловали определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просили его отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении заявления.

Апелляционные жалобы мотивированы тем, что утвержденное собранием кредиторов Соглашение об отступном нарушает основной принцип конкурсного производства - принцип пропорциональности удовлетворения требований кредиторов. В соответствии с Соглашением об отступном отдельные требования кредиторов погашены в размере 100%, и одновременно имеются кредиторы, требования которых не погашены, а так же кредиторы, требования которых погашены частично. Заключение данного соглашения об отступном является преждевременным, произведено с нарушением норм Закона о банкротстве и нарушает права кредиторов, не получивших удовлетворение за счет предоставления отступного.

В отзыве на апелляционную жалобу Моргун В.А., Моргун Л.Н., Садовова Н.В. просят определение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения; считают выводы суда законными и обоснованными.

В судебном заседании представители уполномоченного органа и предприятия поддержали доводы, изложенные в апелляционных жалобах, просили определение суда отменить и принять новый судебный акт.

Представитель ООО ПСК "Авалон", Моргун В.А., Моргун Л.Н., Садововой Н.В. поддержал правовую позицию по спору, просил определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционные жалобы подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Ростовской области от 06.11.2013 общество с ограниченной ответственностью "Авалон" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника введена процедура, применяемая в деле о банкротстве - конкурсное производство.

Определением арбитражного суда от 20.11.2013 конкурсным управляющим должника утверждена Шахмина Т.А.

Сведения о введении процедуры конкурсного производства опубликованы в газете "Коммерсанть" 16.11.2013 N 211.

11.06.2015 состоялось собрание кредиторов ООО "Авалон" со следующей повесткой дня:

1. Отчет конкурсного управляющего о ходе процедуры конкурсного производства.

2. Об утверждении соглашения об отступном.

3. О проведении продажи имущества посредством публичного предложения с учетом снижения минимальной цены отсечения.

4. Об утверждении Положения о порядке, сроках, условиях продажи имущества.

По результатам голосования большинством голосов конкурсных кредиторов ООО "Теплотрейд", ООО "ПСК "Авалон", Моргун В.А., Моргун Л.Н., Садововой Н.В. приняты следующие решения:

1. Воздержаться от принятия отчета конкурсного управляющего ООО "Авалон" о ходе проведения конкурсного производства.

2. Утвердить предложения о порядке, сроках и условиях соглашения об отступном.

3. Предложения о дальнейшем порядке, сроках, условиях продажи имущества ООО "Авалон" посредством публичного предложения с учетом снижения минимальной цены отсечения не утверждать.

4. Положение о порядке, сроках, условиях продажи имущества ООО "Авалон" посредством публичного предложения с учетом снижения минимальной цены отсечения не утверждать.

Полагая, что принятое кредиторами на собрании 11.06.2015 решение по второму вопросу повестки дня является незаконным и нарушает права кредиторов, не участвующих в соглашении об отступном, уполномоченный орган и предприятие обратились в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании его недействительным.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, исходил из того, что решение об утверждении Соглашения об отступном принято большинством голосов (71,41%), в пределах компетенции собрания кредиторов, установленной Законом о банкротстве. Несогласие кредиторов с мнением большинства не свидетельствует о незаконности принятого решения.

Мотивируя судебный акт, суд указал, что довод о необоснованном завышении цены отсечения при реализации имущества должника посредством публичного предложения по существу направлен на оспаривание порядка, сроков и условий продажи имущества, принятого решением общего собрания от 28.04.2015, которое не оспорено, и в установленном порядке не признано недействительным.

Суд указал, что дальнейшее проведение процедуры банкротства является нецелесообразным и приведет к увеличению расходов в деле о банкротстве.

Между тем, при принятии судебного акта судом первой инстанции не учтено нижеследующее.

Как следует из материалов дела, 16.12.2012 проведена инвентаризация имущества должника. В результате инвентаризации было выявлено наличие имущества в количестве 28 единиц, стоимостью, по данным бухгалтерского учета, 16 878 000 руб.

20.12.2013 сообщением N 199977 в Едином Федеральном реестре сведений о банкротстве опубликованы сведения о результатах инвентаризации имущества должника ООО "Авалон" в ходе процедуры конкурсного производства

13.01.2014 конкурсному управляющему направлено требование о проведении оценки имущества должника.

27.01.2014 проведена инвентаризация имущества (дебиторской задолженности) должника. В результате инвентаризации было выявлено наличие дебиторской задолженности в размере 575 000 руб.

03.02.2014 сообщением N 213326 в Едином Федеральном реестре сведений о банкротстве, (мониторинг сайта www. Fedresurs. Ru), конкурсным управляющим опубликованы сведения о результатах инвентаризации имущества должника ООО "Авалон" в ходе процедуры конкурсного производства

27.02.2014 проведена оценка имущества должника, рыночная стоимость имущества составила 19 293 000 руб.

27.03.2014 сообщением N 252130, 252123 в Едином Федеральном реестре сведений о банкротстве, (мониторинг сайта www. Fedresurs: Ru), конкурсным управляющим опубликованы сведения о результатах инвентаризации имущества должника ООО "Авалон" в ходе процедуры конкурсного производства.

28.04.2014 собранием кредиторов утверждено положение о порядке реализации не залогового имущества должника.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 16.07.2014 утверждена начальная цена реализации залогового имущества должника.

Конкурсный управляющий приступил к реализации имущества.

Не залоговое имущество:

Первые торги назначены на 01.08.2014; публикация в газете "Коммерсантъ" - 21.06.2014; публикации на сайте ЕФРСБ - 20.06.2014; торги не состоялись в связи с отсутствием заявок.

Повторные торги назначены на 20.10.2014; публикация в газете "Коммерсантъ" - 16.09.2014; публикации на сайте ЕФРСБ - 15.09.2014 г.; торги не состоялись в связи с отсутствием заявок.

Залоговое имущество:

первые торги назначены на 20.10.2014; публикация в газете "Коммерсантъ" - 16.09.2014; публикации на сайте ЕФРСБ - 15.09.2014; торги не состоялись в связи с отсутствием заявок.

Повторные торги назначены на 29.12.2014; публикация в газете "Коммерсантъ" - 15.11.2014; публикации на сайте ЕФРСБ - 17.11.2014. Торги состоялись по лотам N 4, N 6, N 7. В отношении иных лотов торги не состоялись в связи с отсутствием заявок.

15.12.2014 внесены изменения в Порядок реализации имущества должника. Конкурсный управляющий преступил к продаже имущества путем публичного предложения.

Торги посредством публичного предложения были назначены на 29.12.2014; публикация в газете "Коммерсантъ" состоялась 14.02.2015 N 26; публикация на сайте ЕФРСБ - 13.02.2014; торги не состоялись в связи с отсутствием заявок.

11.06.2015 собранием кредиторов ООО "Авалон" утверждены предложения о порядке, сроках и условиях Соглашения об отступном.

Соглашение об отступном заключено на нижеследующих условиях.

Наименование кредитора	Общий размер требования, руб.	Наименование передаваемого объекта имущества	Итоговая рыночная стоимость, руб.
Моргун В.А.	10 272 582,60	Административное здание нежилое, 472,1 кв.м лит. П	2 628 000,00
		Склад 241,7 кв.м лит. А, мастерская лит. А1, 734,4 кв.м	5 952 000,00
		Здание лесопильного цеха 344,5 кв.м лит. Т	1 564 000,00
		Станок углозачистной СА-601	126 000,00
		Доля здания склада и здания колерного цеха 678,1 кв.м, лит. Ю, Ю1, О, 01, 02 на сумму 2 582,60 руб.	4404 000,00
ООО "Теплотрейд"	454 289,47	Доля здания склада и здания колерного цеха 678,1 кв.м, лит. Ю,Ю1, О, 01, 02 на сумму 454 289,47 руб.	4 404 000,00
Моргун Л.Н.	2 256 157,44	Доля здания склада и здания колерного цеха 678,1 кв.м, лит. Ю, Ю1, 0, 01, 02 на сумму 2 256 157,44 руб.	4 404 000,00
ООО ПСК "АВАЛОН"	5 346 766,69	Трансформаторная подстанция 50,7 кв.м лит. Е	566 000,00
		Здание деревообрабатывающего цеха 497,0 кв.м лит. У,у	4 626 000,00
		Одноголовочная сварочная машина ТК-501	134 000,00
		Доля здания склада и здания колерного цеха 678,1 кв-м, лит. Ю, Ю1, 0, 01, 02 на сумму 20 766,69 руб.	4 404 000,00
Садовова Н.В.	330 945,57	Доля здания склада и здания колерного цеха 678,1 кв.м, лит. Ю, Ю1, 0, 01, 02 на сумму 330 945,57 руб.	4 404 000,00

Из Соглашения об отступном усматривается, что оно не предусматривает удовлетворение требований ФНС России в лице Управления Федеральной налоговой службы по Ростовской области и ФГУП "Центральное проектное объединение" посредством предоставления им имущества должника.

В представленном Соглашении об отступном итоговая рыночная стоимость имущества, передаваемого по соглашению об отступном, составила 20 000 000 руб., при этом, задолженность перед кредиторами, которым передано имущество, составляет 18 660 741,77 руб.

В соответствии с положениями Закона о банкротстве имущество должника, признанного банкротом, подлежит продаже в рамках строго установленной процедуры, допускающей возможность проведения нескольких последовательных торгов (две процедуры торгов на повышение и последующая процедура торгов на понижение - публичное предложение), и только в случае, если все эти торги не состоятся, имущество может быть передано кредиторам в качестве отступного (статьи 110, 111, 139, пункты 8 и 9 статьи 142 и пункт 1 статьи 148 Закона о банкротстве).

Данная последовательная процедура реализации имущества, по общему правилу устанавливающая запрет на прямую передачу имущества в качестве отступного без предварительного выставления его на торги, обусловлена необходимостью точного, справедливого и не вызывающего разногласий между кредиторами и иными участниками конкурсного процесса способа определения цены имущества. Эта процедура направлена на защиту интересов кредиторов.

Уполномоченный орган и ФГУП "Центральное проектное объединение", обращаясь в суд с заявлением о признании недействительным решения собрания кредиторов, сослались на нарушение положений Закона о банкротстве об очередности и пропорциональности удовлетворения требований кредиторов, а также на возможность дальнейшей реализации имущества должника.

Суд первой инстанции не обоснованно не принял во внимание указанные доводы.

Согласно пункту 3 статьи 142 Закона о банкротстве при недостаточности денежных средств должника для удовлетворения требований кредиторов одной очереди денежные средства распределяются между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам их требований, включенных в реестр требований кредиторов, если иное не предусмотрено названным Законом.

В пунктах 8, 9 статьи 142 Закона о банкротстве предусмотрена возможность зачета требований кредиторов, а также погашение требований предоставлением отступного.

Обязательным условием проведения зачета и погашения требований кредиторов путем отступного является соблюдение очередности и пропорциональности удовлетворения требований кредиторов, а также согласование данного соглашения с собранием кредиторов (комитетом кредиторов).

Поскольку в результате утвержденного оспариваемым решением собрания кредиторов соглашения имеются непогашенные требований кредиторов, а у должника отсутствует иное имущество для погашения этих требований, утвержденное собранием кредиторов Соглашение об отступном нарушает принцип пропорциональности удовлетворения требований кредиторов должника и не соответствует пунктам 3, 8, 9 статьи 142 Закона о банкротстве.

Неликвидное имущество, которое предлагалось к продаже, но не было продано в ходе конкурсного производства, распределяется согласно специальным правилам пункта 1 статьи 148 Закона о банкротстве: оно подлежит передаче кредиторам для погашения их требований, а при отказе кредиторов от принятия и в отсутствие заявлений собственника имущества должника - унитарного предприятия, учредителей (участников) должника о правах на указанное имущество оно передается органам местного самоуправления или федеральному органу исполнительной власти.

В рассматриваемом случае утвержденный собранием кредиторов порядок и условия проведения торгов предусматривал цену отсечения - минимальную цену, ниже которой имущество не могло быть продано.

Сам по себе факт нереализации незалогового имущества по цене отсечения не свидетельствовал о принципиальной невозможности его продажи.

Из установленных по делу фактических обстоятельств следует, что имущество должника представляет собой производственный комплекс. После того, как имущество не было отчуждено на торгах посредством публичного предложения по установленной цене отсечения, процедура продажи данного имущества посредством публичного предложения прервалась и возникла неопределенность относительно дальнейшей продажи.

Такая неопределенность подлежала устранению путем изменения и дополнения ранее согласованного порядка и условий проведения торгов по реализации имущества в части процедуры публичного предложения.

Соответствующие изменения и дополнения надлежало внести по тем же правилам, что применяются в случаях утверждения первоначального порядка и условий проведения торгов.

Учитывая конкретные обстоятельства дела, принимая во внимание цену, на которой остановились торги, а также возможность проведения повторных торгов посредством публичного предложения, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что распределение имущества должника в порядке, предусмотренном пунктом 1 статьи 148 Закона о банкротстве, является необоснованным и преждевременным, так как возможность его реализации не утрачена.

Согласно пункту 4 статьи 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Принимая во внимание, что обжалованное решение собрания кредиторов не соответствует нормам Закона о банкротстве и нарушает права кредиторов - Федеральной налоговой службы и ФГУП "Центральное проектное объединение" на соразмерное удовлетворение их требований за счет имущества должника, решение собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Авалон" от 11.06.2015 по второму вопросу повестки дня об утверждении предложения о порядке, сроках и условиях Соглашения об отступном подлежит признанию недействительным.

В соответствии с подпунктами 3 и 4 пункта 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции являются нарушение или неправильное применение норм материального права; несоответствие выводов, изложенных в судебном акте, обстоятельствам дела.

Поскольку суд первой инстанции неправильно применил нормы материального права и пришел к выводам, не соответствующим фактическим обстоятельствам дела, определение суда от 27.10.2015 надлежит отменить, признать недействительным решение собрания кредиторов ООО "Авалон" от 11.06.2015 по второму вопросу повестки дня об утверждении предложения о порядке, сроках и условиях Соглашения об отступном.

Согласно пункту 5 статьи 15 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" определение арбитражного суда о признании недействительным решения собрания кредиторов или об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 61 настоящего Федерального закона.

В силу пункта 3 статьи 61 названного Федерального закона иные определения арбитражного суда, которые приняты в рамках дела о банкротстве, но не предусмотрены Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации и в отношении которых не установлено, что они подлежат обжалованию, могут быть обжалованы в апелляционном порядке не позднее чем через четырнадцать дней со дня их принятия. По результатам рассмотрения жалобы суд апелляционной инстанции не позднее чем через четырнадцать дней принимает постановление, которое является окончательным.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ростовской области от 27.10.2015 по делу N А53-29295/2012 отменить.

Признать недействительным решение собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Авалон" от 11.06.2015 по второму вопросу повестки дня об утверждении предложения о порядке, сроках и условиях Соглашения об отступном.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном Арбитражным процессуальным Кодексом Российской Федерации.

Председательствующий

Н.В. Сулименко

Судьи

Д.В. Николаев Н.В. Шимбарева