Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 декабря 2015 г. N 17АП-15655/15

г. Пермь

11 декабря 2015 г.

Дело N А60-31609/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 07 декабря 2015 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 11 декабря 2015 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Варакса Н. В.

судей Грибиниченко О.Г., Щеклеиной Л.Ю.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Базановой Т. С.,

при участии:

от заявителя Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Свердловской области (Территориальный отдел в г.Серов, Серовском, Гаринском, Новолялинском и Верхотурском районах): представители не явились;

от заинтересованного лица закрытого акционерного общества "Тандер" (ИНН 2310031475, ОГРН 1022301598549): Давиденко Ю.В., предъявлен паспорт, доверенность от 08.10.2015;

от третьего лица Серовской городской прокуратуры: представители не явились;

(лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

заинтересованного лица закрытого акционерного общества "Тандер"

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 01 октября 2015 года по делу N А60-31609/2015,

принятое судьей Окуловой В.В.,

по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Свердловской области (Территориальный отдел в г.Серов, Серовском, Гаринском, Новолялинском и Верхотурском районах)

к закрытому акционерному обществу "Тандер"

о привлечении к административной ответственности,

установил:

Территориальный отдел Управления федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Свердловской области в г. Серов, Серовском, Гаринском, Новолялинском и Верхотурском районах (далее - административный орган) обратился в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о закрытого акционерного общества "Тандер" (далее - ЗАО "Тандер") к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях Российской Федерации (далее - КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 01.10.2015 заявленные требования удовлетворены, ЗАО "Тандер" привлечено к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.43 КоАП РФ в виде штрафа в размере 300 000 рублей с конфискацией продукции, находящейся на ответственном хранении в магазине "Магнит" по адресу: Свердловская область, г. Серов, ул. Короленко, 14 "б".

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ЗАО "Тандер" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, принять новый судебный акт. В апелляционной жалобе ссылается на нарушение подсудности рассмотрения арбитражным судом заявления о привлечении к административной ответственности, поскольку постановление о возбуждении дела об административном правонарушении было передано прокуратурой в адрес Территориального отдела Управления федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Свердловской области в г.Серов, Серовском, Гаринском, Новолялинском и Верхотурском районах для его рассмотрения, вместе с тем, в нарушение п. 5 ч. 1 ст. 29.4 КоАП РФ при направлении в арбитражный суд заявления о привлечении к административной ответственности административным органом не вынесено определение о передаче указанного постановления в суд для решения вопроса о привлечении к ответственности. Кроме того, в апелляционной жалобе приведены доводы о том, что административным органом не доказан факт реализации спорной продукции в торговом зале; не доказан факт угрозы причинения вреда жизни или здоровью граждан. Также полагает, что назначение конфискации возможно только в случае применения меры обеспечения по делу об административном правонарушении в виде ареста товаров, что в рассматриваемом случае не было осуществлено (протокол ареста товаров не составлялся, товар не передавался на ответственное хранение), в связи с чем спорный товар невозможно идентифицировать.

Административным органом и третьим лицом отзывы на апелляционную жалобу не представлены.

Заявитель и третье лицо о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, представителей для участия в судебном заседании суда апелляционной инстанции не направили, что на основании ч. 3 ст. 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в отсутствие их представителей.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст.ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из материалов дела следует, что Серовской городской прокуратурой по заданию прокуратуры Свердловской области с привлечением в качестве специалистов сотрудников Территориального отдела Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Свердловской области в городе Серов, Серовском, Гаринском, Новолялинском и Верхотурском районах в мае 2015 года проведена проверка в отношении ЗАО "Тандер" в магазине "Магнит-Косметик", расположенном по адресу: Свердловская область, г. Серов, ул. Королева, 14б. В ходе проверки 14.05.2015 выявлены нарушения п. 4 ст. 5, п. 5 ст. 5, п. 2 ст. 8 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей", п. 15, п. 24 Правил продажи отдельных видов товаров, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 19.01.1998 N 55, ст. 3, п. 9.2 ст. 5 Технического регламента Таможенного союза "О безопасности парфюмерно-косметической продукции" (ТР ТС 009/2011), принятого решением Комиссии Таможенного союза от 23.09.2011 N 799, а именно:

реализация продукции с истекшим сроком годности:

- блеск для губ ТМ DEMINI, объем 8 мл., тон 15 количество 2 шт. - срок годности до 11.2014, тон 12 количество 2 шт. - срок годности до 04.2014, тон 5, 15 количество 4 шт. срок годности до 05.2015;

- карандаш для губ с точилкой ТМ DEMINI, срок годности до 05.2015, вес - нет данных, цвет 12;

- помада губная увлажняющая ТМ Арт Визаж, вес 4,5 гр., дата изготовления 04.2012, срок годности до 05.2015;

- пудра для лица ТМ MAXFACTOR, вес 10 гр., срок годности до 12.2014, знак обращения (соответствия) - нет данных;

- пудра для макияжа лица ТМ MAXF ACTOR, вес 15 гр., тон - нет данных, партия - нет данных, 1 шт. - срок годности до 01.2015, 1 шт. срок годности до 11.2014;

- тональная основа 3 в 1 ТМ MAXFACTOR, объем 30 мл., 3 шт. - срок годности до 10.2014, 1 шт. срок годности до 12.2014;

- блеск для губ лаковый, арт. Д- 2050010, партия N 120085, объем 8 мл., тон N 10, 07, дата изготовления 03.2012, срок годности до 03.2015;

- средство для макияжа, вес 8,75 гр., срок годности до 05.2015;

- карандаш ТМ Буржуа, вес 1,65 гр., срок годности до 12.2013 г.;

- карандаш для глаз ТМ Vivien Sabo, тон N 404, срок годности до 05.2015;

- контурный карандаш для век ТМ LUMENE, вес 1,1 гр., тон 2,4 срок годности до 05.2015 - 1 шт.; срок годности до 01.2015 - 2 шт.;

- карандаш автоматический ТМ EXAGGERATE, вес 25 гр., срок годности до 01.2015;

- стойкий корректор для губ, объем 1,2 мл., срок годности до 05.2015;

- автоматический водостойкий карандаш для глаз ТМ RIMMEL, вес 28 гр., тон 261, 230; срок годности до 02.2015 - 2 шт., срок годности до 05.2015 -1 шт.;

- блеск для губ с эффектом объема ТМ LUMENE, объем 8 мл, тон 3, 20, 25, 27 в количестве 8 шт. - срок годности до 05.2015; тон 1, 20 в количестве 2 шт. - срок годности до 03.2015;

- губная помада ТМ EVELIN 3 в 1, тон N 605, 602, 603; 2 шт. - срок годности - до 01.2015;

реализация парфюмерно-косметической продукции, не соответствующей требованию технического регламента в части маркировки:

- туалетная вода для мужчин Black Stamino, объем 100 мл., 80 % оборота, дата изготовления ноябрь 2013, срок годности - нет данных, знак обращения (соответствия) - нет данных;

- туалетная вода для мужчин Urban Edition, 80 % оборота, объем 100 мл., дата изготовления ноябрь 2013, срок годности - нет данных;

- пудра ТМ STAY MATTE, тон 006, вес 14 гр., дата изготовления - нет данных, срок годности - нет данных;

- стойкая подводка для глаз - информация не читаемая, срок годности до 07.2016, партия N 131647.

Данные нарушения зафиксированы справке от 27.05.2015 с приложением (т. 1 л.д. 27-29), в ходе проверки проведена фотофиксация (т. 1 л.д. 38-84).

По факту выявленных нарушений Серовским городским прокурором вынесено постановление от 24.06.2015 о возбуждении в отношении ЗАО "Тандер" дела об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 14.43 КоАП РФ, которое направлено в Территориальный отдел Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Свердловской области в городе Серов, Серовском, Гаринском, Новолялинском и Верхотурском районах.

На основании ч. 2, ч. 3 ст. 23.1 КоАП РФ Управлением Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Свердловской области в городе Серов, Серовском, Гаринском, Новолялинском и Верхотурском районах материалы проверки вместе с заявлением о привлечении ЗАО "Тандер" к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.43 КоАП РФ, направлены в арбитражный суд.

Суд первой инстанции, принимая решение об удовлетворении заявленных требований, пришел к выводу о наличии в действиях ЗАО "Тандер" состава административного правонарушения и об отсутствии существенных нарушений при проведении проверки и при производстве по делу об административном правонарушении.

Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, рассмотрев доводы, изложенные в апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В ч. 1 ст. 14.43 КоАП РФ предусмотрена административная ответственности за нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных статьями 6.31, 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.44, 14.46, 14.46.1, 20.4 настоящего Кодекса,

Согласно ч. 2 ст. 14.43 КоАП РФ действия, предусмотренные частью 1 настоящей статьи, повлекшие причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений, влекут наложение административного штрафа на юридических лиц от трехсот тысяч до шестисот тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения либо без таковой.

В соответствии с примечанием к данной статье, под подлежащими применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательными требованиями в настоящей статье и статье 14.47 названного Кодекса понимаются обязательные требования к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, установленные нормативными правовыми актами, принятыми Комиссией Таможенного союза в соответствии с Соглашением Таможенного союза по санитарным мерам от 11 декабря 2009 года, а также не противоречащие им требования нормативных правовых актов Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, подлежащих обязательному исполнению в соответствии с пунктами 1, 1.1, 6.2 ст. 46 Федерального закона от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании".

В силу п. 1 ст. 46 Федерального закона от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании" требования к продукции или к связанным с ней процессам производства, хранения, реализации, установленные нормативными правовыми актами Российской Федерации и нормативными документами федеральных органов исполнительной власти, подлежат обязательному исполнению в части, соответствующей целям защиты жизни или здоровья граждан, предупреждения действий, вводящих в заблуждение приобретателей.

Согласно п. 4, п. 5 ст. 5 Закона РФ от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей" (далее - Закон о защите прав потребителей) на продукты питания, парфюмерно-косметические товары, медикаменты, товары бытовой химии и иные подобные товары (работы) изготовитель (исполнитель) обязан устанавливать срок годности - период, по истечении которого товар (работа) считается непригодным для использования по назначению; продажа товара (выполнение работы) по истечении установленного срока годности, а также товара (выполнение работы), на который должен быть установлен срок годности, но он не установлен, запрещается.

В ст. 3 Технического регламента Таможенного союза "О безопасности парфюмерно-косметической продукции" (ТР ТС 009/2011), утвержденного решением Комиссии Таможенного союза от 23.09.2011 N 799, предусмотрено, что срок годности - период, по истечении которого парфюмерно-косметическая продукция считается непригодной для использования по назначению. Срок годности устанавливается изготовителем продукции в технических документах. В течение срока годности продукции изготовитель обязан гарантировать соответствие продукции требованиям безопасности для жизни и здоровья потребителя и сохранение ее потребительских свойств при соблюдении условий хранения.

Маркировка парфюмерно-косметической продукции должна содержать, в том числе, информацию о наименовании, названии (при наличии) парфюмерно-косметической продукции; срок годности: дата изготовления (месяц, год) и срок годности (месяцев, лет), или надпись "годен до" (месяц, год) или "использовать до" (месяц, год) (п. 9.2 ст. 5 ТР ТС 009/2011).

Факт реализации ЗАО "Тандер" в магазине "Магнит-Косметик", расположенном по адресу: Свердловская область, г. Серов, ул. Королева, 14б, перечисленной выше продукции, не соответствующей требованиям нормативных актов о техническом регулировании, подтверждается имеющимися в материалах дела доказательствами, в том числе, справкой от 27.05.2015 с приложением (т. 1 л.д. 27-29), фотоматериалами (т. 1 л.д. 38-84), постановлением о возбуждении дела об административном правонарушении от 24.06.2015 (т. 1 л.д. 15-21).

Ссылки ЗАО "Тандер" на недоказанность факта реализации спорной продукции в торговом зале, судом апелляционной инстанции отклоняются, поскольку в справке от 27.05.2015 прямо указано, что спорный товар находился на реализации, при этом суд первой инстанции обоснованно указал, что объяснения директора магазина Потеряхиной Е.А., представленные ЗАО "Тандер" в доказательство того, что продукция с истекшим сроком годности и с дефектами маркировки находилась на складе для бракованной продукции, не были представлены в прокуратуру при вынесении постановления о возбуждении дела об административном правонарушении и не опровергают установленного в ходе проверки факта нахождения спорной продукции на реализации. Доказательств опровергающих данные обстоятельства в материалах дела не имеется. Оснований для переоценки данных выводов суда первой инстанции суд апелляционной инстанции не усматривает.

Доводы ЗАО "Тандер" о том, что административным органом не доказан факт угрозы причинения вреда жизни или здоровью, судом апелляционной инстанции отклоняется, поскольку из положений п. 4, п. 5 ст. 5 Закона о защите прав потребителей, ст. 3, п. 9.2 ст. 5 Технического регламента Таможенного союза "О безопасности парфюмерно-косметической продукции" (ТР ТС 009/2011), утвержденного решением Комиссии Таможенного союза от 23.09.2011 N 799, прямо следует, что косметическая продукция является безопасной для здоровья потребителя только в течение установленного срока годности. Учитывая вид реализуемой продукции, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что допущенные нарушения создают угрозу здоровью граждан, что является достаточным основанием для квалификации правонарушения по ч. 2 ст. 14.43 КоАП РФ.

Согласно ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Доказательств, свидетельствующих об отсутствии у ЗАО "Тандер" возможности для соблюдения обязательных требований законодательства, а также доказательств того, что ЗАО "Тандер" были приняты все зависящие от него меры, направленные на недопущение нарушений действующего законодательства при реализации товара, в материалах дела не имеется.

На основании изложенного суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о наличии в действиях ЗАО "Тандер" состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.43 КоАП РФ.

Существенных процессуальных нарушений при производстве по делу об административном правонарушении не допущено. Постановление о возбуждении дела об административном правонарушении от 24.06.2015 вынесено в отсутствие представителя ЗАО "Тандер"; между тем о времени и месте вынесения постановления о возбуждении дела об административном правонарушении от 24.06.2015 юридическое лицо уведомлено надлежащим образом извещением от 11.06.2015, полученным ЗАО "Тандер" 15.06.2015 (т. 2 л.д. 57-59).

Ссылки ЗАО "Тандер" на неизвещение о проведении проверки, обоснованно отклонены судом первой инстанции, поскольку из материалов дела следует, что проверка в отношении ЗАО "Тандер" в магазине "Магнит-Косметик", расположенном по адресу: Свердловская область, г. Серов, ул. Королева, 14б, проведена Серовской городской прокуратурой по заданию прокуратуры Свердловской области в присутствии директора магазина, который был поставлен в известность о проведении проверки, в связи с чем нарушений при проведении проверки прокуратурой не допущено.

Ссылки ЗАО "Тандер" на то, что при обращении в арбитражный суд с настоящим заявлением административным органом не было вынесено определение о передаче постановления о возбуждении дела об административном правонарушении в суд для решения вопроса о привлечении к ответственности, судом апелляционной инстанции отклоняется, поскольку с учетом положений ч. 2, абз. 4 ч. 3 ст. 23.1 КоАП РФ отсутствие такого определения не может быть признано существенным нарушением, не позволившем правильно рассмотреть о привлечении к административной ответственности; при том, что из материалов дела следует, что постановление о возбуждении дела об административном правонарушении передано Серовской городской прокуратурой для рассмотрения в Территориальный отдел Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Свердловской области в городе Серов, Серовском, Гаринском, Новолялинском и Верхотурском районах, которым данное дело передано на рассмотрение в арбитражный суд.

Решение суда первой инстанции о привлечении ЗАО "Тандер" к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст.14.43 КоАП РФ, принято в пределах установленного ст. 4.5 КоАП РФ годичного срока давности привлечения к ответственности за нарушение законодательства о техническом регулировании.

С учетом конкретных обстоятельств дела, характера и степень общественной опасности совершенного правонарушения, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции об отсутствии обстоятельств, свидетельствующих о возможности признания правонарушения малозначительным и применения положений ст. 2.9 КоАП РФ.

Наказание назначено судом первой инстанции в пределах санкции ч. 2 ст.14.43 КоАП РФ.

Довод ЗАО "Тандер" о том, что наказание в виде конфискации назначено судом незаконно со ссылкой на то, что протокол ареста товаров не составлялся, товар не передавался на ответственное хранение, судом апелляционной инстанции отклоняется, поскольку в имеющихся материалах дела документах (справка от 27.05.2015 с приложением, постановление о возбуждении дела об административном правонарушении от 24.06.2015) перечислен товар, реализуемый с нарушениями требований технических регламентов, данный товар возможно идентифицировать, предмет административного правонарушения определен.

Принимая во внимание, что санкция ч. 2 ст. 14.43 КоАП РФ предусматривает в качестве дополнительного наказания конфискацию предметов административного правонарушения, суд апелляционной инстанции полагает, что судом первой инстанции обоснованно назначено дополнительное наказание в виде конфискации. Вместе с тем, суд апелляционной инстанции отмечает, что использованная в резолютивной части решения суда первой инстанции формулировка "с конфискацией продукции, находящейся на ответственном хранении в магазине "Магнит" по адресу: Свердловская область, г. Серов, ул. Королева, 14б", является неопределенной, так как в материалах дела ответствуют какие-либо документы о передаче предметов административного на ответственное хранение. В связи с чем в данной части решение суда первой инстанции следует изменить, указав подлежащую конфискации косметическую продукцию с идентифицирующими признаками, являющуюся предметом административного правонарушения и перечисленную в постановлении о возбуждении дела об административном правонарушении от 24.06.2015.

Руководствуясь ст.ст. 176, 258, 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 01 октября 2015 года по делу N А60-31609/2015 изменить, изложив резолютивную часть решения в следующей редакции:

"Заявленные требования удовлетворить.

Привлечь закрытое акционерное общество "Тандер" (юридический адрес: 350000, г. Краснодар, ул. Леваневского, д. 185, ОГРН 1022301598549, ИНН 2310031475, дата регистрации 28.06.1996) к административной ответственности, предусмотренной ч.2 ст.14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде штрафа в размере 300 000 (Триста тысяч) рублей с конфискацией продукции, явившейся предметом административного правонарушения, а именно:

- блеск для губ ТМ DEMINI, объем 8 мл., тон 15 количество 2 шт. - срок годности до 11.2014 г., тон 12 количество 2 шт. - срок годности до 04.2014, тон 5, 15 количество 4 шт. срок годности до 05.2015 г.;

- карандаш для губ с точилкой ТМ DEMINI, срок годности до 05.2015 г., вес - нет данных, цвет 12;