Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 17 декабря 2015 г. N 02АП-10368/15

г. Киров

17 декабря 2015 г.

Дело N А28-9969/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 14 декабря 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 17 декабря 2015 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Буториной Г.Г.,

судей Ившиной Г.Г., Кононова П.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Сысолятиной К.А.,

при участии в судебном заседании:

представителя ответчика - Овчинникова А.Е., действующего на основании доверенности от 17.10.2015,

рассмотрев апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Финансовая компания АЖИО"

на решение Арбитражного суда Кировской области от 10.11.2015 по делу N А28-9969/2015, принятое судом в составе судьи Волковой С.С.,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Финансовая компания АЖИО" (ОГРН: 1034316500591; ИНН: 4346007053)

к отделению по Кировской области Волго-Вятского Главного управления Банка России

о признании незаконным и отмене постановления по делу об административной правонарушении,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Финансовая компания АЖИО" (далее - заявитель, Общество, ООО "Финансовая компания АЖИО") обратилось в Арбитражный суд Кировской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления отделения по Кировской области Волго-Вятского Главного управления Банка России (далее - ответчик, административный орган, Отделение Банка России) от 09.07.2015 N 33-15-Ю/Т4-19-3-8/17558/3110, согласно которому Общество привлечено к административной ответственности по части 12 статьи 15.29 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) с назначением административного наказания в виде штрафа в размере 300 000 рублей.

Решением Арбитражного суда Кировской области от 10.11.2015 в удовлетворении заявленных требований отказано.

ООО "Финансовая компания АЖИО" с принятым решением суда не согласно, обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. По мнению заявителя жалобы, обжалуемое решение суда первой инстанции основано на неправильном применении норм материального права и ненадлежащем исследовании всех имеющих значение для дела обстоятельств. Общество полагает, что в нарушение положений части 5 статьи 4.1 КоАП РФ, оно дважды привлечено к административной ответственности за одно и то же нарушение: по части 2 статьи 15.29 КоАП РФ постановлением от 09.07.2015 N 33-15-Ю/Т4-19-3-8/17555/3110 и по части 12 статьи 15.29 КоАП РФ постановлением от 09.07.2015 N 33-15-Ю/Т4-19-3-8/17558/3110.

Административный орган в отзыве на апелляционную жалобу считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Заявитель представил ходатайство о рассмотрении дела без участия своего представителя.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителя Общества.

В заседании суда представитель ответчика поддержал позицию, изложенную в отзыве на жалобу.

Законность решения Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, ООО "Финансовая компания АЖИО" имеет лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление брокерской деятельности N 043-06771-100000 от 20.06.2003, на осуществление дилерской деятельности N 043-06777-01000 от 20.06.2003, на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами N 043-12608-001000 от 09.10.2009 (т.1 л.д.104-106).

20.01.2015 Отделение Банка России направило в адрес Общества предписание о представлении документов в соответствии со статьями 76.1, 76.5 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" (далее - Федеральный закон о Банке России), пунктом 7 статьи 44 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Федеральный закон о рынке ценных бумаг).

Письмом от 05.02.2015 N 12 ООО "Финансовая компания АЖИО" представило в административный орган запрошенные документы, в том числе с целью подтверждения права собственности на акции ОАО "Промтех" с государственным номером 1-01-12481-А выписки по счету депо N DRS/MLK/00001289 депонента ООО "Финансовая компания АЖИО" по состоянию на 30.11.2014 и 31.12.2014, выданные ООО "Финансовое агентство "Милком-Инвест", в которых содержатся сведения об учете на данном счете депо акций ОАО "ПромТех" с государственным регистрационным номером 1-01-12481-А в количестве 27 097 штук (т.1 л.д.90).

В подтверждение совершения сделки по приобретению данных акций Общество представило административному органу дополнительное соглашение от 14.11.2014 (т.1 л.д.97) к договору купли-продажи доли в уставном капитале от 07.11.2014, заключенному между ООО "Финансовая компания АЖИО" (продавец) и Толстенковой А.С. (покупатель) (т.1 л.д.96), согласно которому Толстенковой А.С. в качестве оплаты приобретаемой доли в уставном капитале были внесены акции ОАО "ПромТех" в количестве 16997 штук стоимостью 40 000 000 рублей.

Согласно протоколу N 74/1 внеочередного собрания участников ООО "Финансовая компания "АЖИО" от 18.11.2014 участником общества Толстенковой А.С. переданы акции ОАО "ПромТех" в количестве 10100 штук стоимостью 23 768 995 руб. 92 коп. с целью увеличения чистых активов Общества (т.1 л.д.98).

Исполняя обязанность по представлению документов на основании предписания от 20.01.2015, Общество направило в административный орган расчет размера собственных средств на 30.11.2014, 31.12.2014, 31.01.2015, 28.02.2015, 31.03.2015 (т.1 л.д.71-87) и расшифровки строк актива расчета размера собственных средств, согласно которым обыкновенные акции ОАО "ПромТех" с государственным регистрационным номером выпуска ценных бумаг 1-01-12481-А общей стоимостью 63 768 996 руб. учитывались Обществом в составе активов, принятых к расчету собственных средств, в составе финансовых вложений по строке 150 "Ценные бумаги, не допущенные к торгам российского организатора торговли, за исключением ценных бумаг, предусмотренных в строке 160" с коэффициентом 0,5 (стоимость с учетом коэффициента составляет 31 884 498 руб.).

Проанализировав данные российских фондовых бирж, административный орган установил, что акции ОАО "ПромТех" не включены в списки ценных бумаг, допущенных к торгам российского организатора торговли.

Кроме того, на основании сведений Единого государственного реестра юридических лиц Банк России установил, что размер уставного капитала ОАО "ПромТех" составляет 100 000 рублей, доля участия ООО "Финансовая компания АЖИО" в уставном капитале акционерного общества составляет 27,09%, в связи с чем в силу статьи 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-I "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" ООО "Финансовая компания АЖИО" и ОАО "ПромТех" являются аффилированными лицами.

В соответствии с требованиями пункта 2 и Приложения N 1 к Положению о порядке расчета собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг, управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, товарных бирж и биржевых посредников, заключающих в биржевой торговле договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, базисным активом которых является биржевой товар, утвержденного Приказом ФСФР Российской Федерации от 23.10.2008 N 08-41/пз-н (далее - Положение N 08-41/пз-н) акции аффилированного лица ОАО "ПромТех" должны учитываться Обществом при определении стоимости активов, отраженных в расчете размера собственных средств, с коэффициентом 0,1.

На основании указанных обстоятельств Отделение Банка России пришло к выводу о том, что ООО "Финансовая компания АЖИО" при определении размера собственных средств (т.1 л.д.92-95), неправомерно применив к акциям аффилированного лица ОАО "ПромТех" коэффициент 0,5, неверно рассчитало размер собственных средств.

В ходе анализа представленной Обществом отчетности административный орган установил, что размер собственных средств ООО "Финансовая компания АЖИО" по состоянию на 30.11.2014 составил 11 704 тыс. руб.; по состоянию на 31.12.2014 - 12 099 тыс. руб.; по состоянию на 31.01.2015 - 12 088 тыс. руб.; по состоянию на 28.02.2015 - 12 129 тыс. руб.; по состоянию на 31.03.2015 - 12 643 тыс. руб., то есть не соответствовал нормативу достаточности собственных средств, установленному Указанием Банка России от 21.07.2014 N 3329-У "О требованиях к собственным средствам профессиональных участников рынка ценных бумаг и управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов".

08.05.2015 должностным лицом Отделения Банка России в отношении ООО "Финансовая компания АЖИО" составлен протокол об административном правонарушении по части 12 статьи 15.29 КоАП РФ (т.1 л.д.60-62). В качестве объективной стороны административного правонарушения Обществу вменно в вину нарушение требований пункта 2.1.3 Положения о лицензионных требованиях и условиях осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, выразившееся в несоответствии ООО "Финансовая компания АЖИО" лицензионным требованиям в части размера собственных средств профессионального участника рынка ценных бумаг.

09.07.2015 по результатам рассмотрения материалов дела об административном правонарушении уполномоченным должностным лицом Отделения Банка России в отношении ООО "Финансовая компания АЖИО" вынесено постановление N 33-15-Ю/Т4-19-3-8/17558/3110, согласно которому Общество привлечено к административной ответственности по части 12 статьи 15.29 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) с назначением административного наказания в виде штрафа в размере 300 000 рублей (т.1 л.д.32-35).

Полагая, что вынесенное административным органом постановление является незаконным и подлежит отмене, ООО "Финансовая компания АЖИО" обратилось в Арбитражный суд Кировской области с соответствующим заявлением (т.1 л.д.6-9).

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из наличия и доказанности материалами дела всех элементов состава вменяемого Обществу административного правонарушения, отсутствия существенных нарушений процессуальных требований со стороны Отделения Банка России при производстве по административному делу, а также отсутствия оснований для квалификации совершенного ООО "Финансовая компания АЖИО" правонарушения в качестве малозначительного.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя ответчика, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда исходя из нижеследующего.

В соответствии с частью 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Согласно части 3 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, суд принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя.

Частью 12 статьи 15.29 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за иное нарушение профессиональным участником рынка ценных бумаг, клиринговой организацией, лицом, осуществляющим функции центрального контрагента, акционерным инвестиционным фондом, негосударственным пенсионным фондом, управляющей компанией акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда либо специализированным депозитарием акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда при осуществлении ими соответствующих видов деятельности установленных законодательством требований к этим видам деятельности, за исключением случаев, предусмотренных частями 1 - 11 настоящей статьи, статьями 13.25, 15.18 - 15.20, 15.22, 15.23.1, 15.24.1, 15.30 и 19.7.3 настоящего Кодекса.

На момент вынесения оспариваемого постановления о привлечении ООО "Финансовая компания АЖИО" к административной ответственности действовало Положение о лицензионных требованиях и условиях осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, утвержденное приказом ФСФР России от 20.07.2010 N 10-49/пз-н (далее - Положение N 10-49/пз-н).

Пунктом 1.2 указанного Положения предусмотрено, что в соответствии с настоящим Положением осуществляется лицензирование следующих видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг: брокерская деятельность; дилерская деятельность; деятельность по управлению ценными бумагами; депозитарная деятельность; деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг

Лицензиат обязан соблюдать лицензионные требования и условия, предусмотренные настоящим Положением (пункт 1.9 Положения N 10-49/пз-н).

В силу пункта 2.1.3 Положения N 10-49/пз-н одним из лицензионных требований и условий является соответствие собственных средств лицензиата и иных его финансовых показателей нормативам достаточности собственных средств и иным показателям, установленным законодательством Российской Федерации о ценных бумагах, в том числе нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Совокупностью представленных в материалы дела доказательств подтверждено, что в нарушение требований пункта 2.1.3 Положения N 10-49/пз-н по состоянию на 30.11.2014, 31.12.2014, 31.01.2015, 28.02.2015, 31.03.2015 ООО "Финансовая компания АЖИО" не соответствовало лицензионным требованиям в части размера его собственных средств. Названное обстоятельство заявителем жалобы по существу не оспаривается.

Следовательно, в данном случае имеет место событие административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 12 статьи 15.29 КоАП РФ.

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Основанием для освобождения Общества от ответственности могут служить обстоятельства, вызванные объективно непреодолимыми либо непредвиденными препятствиями, находящимися вне контроля хозяйствующего субъекта, при соблюдении той степени добросовестности, которая требовалась от него в целях выполнения законодательно установленной обязанности. Доказательств наличия указанных обстоятельств заявителем не представлено.

Доказательств, подтверждающих, что Общество предприняло все зависящие от него меры по надлежащему исполнению требований действующего законодательства и недопущению совершения административного правонарушения, чрезвычайных и непредотвратимых обстоятельств, исключающих возможность соблюдения действующих норм и правил, нарушение которых послужило основанием для привлечения к административной ответственности, в материалах дела не имеется.

Таким образом, состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 12 статьей 15.29 КоАП РФ, является доказанным.

Существенных нарушений процессуальных требований со стороны Отделения Банка России при производстве по административному делу, а также оснований для квалификации совершенного ООО "Финансовая компания АЖИО" правонарушения в качестве малозначительного из имеющихся материалов дела не усматривается.

В этой связи суд первой инстанции правомерно и обоснованно отказал Обществу в удовлетворении заявленных требований.

Довод заявителя о том, что в нарушение положений части 5 статьи 4.1 КоАП РФ ООО "Финансовая компания АЖИО" дважды привлечено к административной ответственности за одно и то же нарушение, был предметом рассмотрения в суде первой инстанции и нашел свое отражение в обжалуемом судебном акте (страницы 10-11 обжалуемого решения). Он должным образом исследован арбитражным судом и, по мнению суда апелляционной инстанции, ему дана правильная юридическая оценка. Оснований для иной оценки указанного довода у апелляционного суда не имеется.

Каких-либо иных доводов, свидетельствующих о незаконности оспариваемого постановления ответчика и обжалуемого решения суда первой инстанции, апелляционная жалоба не содержит.

С учетом изложенного обжалуемое решение суда первой инстанции следует оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "Финансовая компания АЖИО" - без удовлетворения.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Вопрос об уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе судом апелляционной инстанции в силу положений статей 30.2, 30.9 КоАП РФ и статьи 208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не рассматривался.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Кировской области от 10.11.2015 по делу N А28-9969/2015 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Финансовая компания АЖИО" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Кировской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 30.12-30.19 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий

Г.Г. Буторина

Судьи

Г.Г. Ившина П.И. Кононов