Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 января 2016 г. N 13АП-29152/15 (ключевые темы: перечисление денежных средств - члены коллегиального исполнительного органа - убытки - члены совета директоров (наблюдательного совета) - налоговый учет) (изменено кассацией)

Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 января 2016 г. N 13АП-29152/15

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Западного округа от 20 июня 2016 г. N Ф07-2526/16 настоящее постановление изменено

Требование: о взыскании убытков

Вывод суда: решение суда первой инстанции отменено

г. Санкт-Петербург

26 января 2016 г.

Дело N А56-73423/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 20 января 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 января 2016 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Поповой Н.М.

судей Жуковой Т.В., Несмияна С.И.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем с/з Журавлевым Д.Н.

при участии:

от истца: представитель Егорова А.Н. по дов. от 24.08.2015

от ответчика: представитель Бравичева Т.Д. по дов. от 19.01.2015

от 3-го лица: представитель Гордин А.К. по дов. от 13.07.2015, представитель Баскова С.О. по дов. от 13.11.2015.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер 13АП-29152/2015, 13АП-29155/2015) (заявление) Бухштаба Игоря Адольфовича и УФНС России по Санкт-Петербургу на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 03.10.2015 по делу N А56-73423/2014 (судья Лилль В.А.), принятое

по иску ЗАО "Линкс"

к Бухштабу Игорю Адольфовичу

3-е лицо: Управление Федеральной Налоговой Службы России по Санкт-Петербургу

о взыскании

установил:

Закрытое акционерное общество "Линкс" (далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к Бухштабу Игорю Адольфовичу (бывшему генеральному директору) (далее - Ответчик) о взыскании 192 140 063,17 рублей убытков.

Определением от 25.08.2015 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, привлечено Управление ФНС России по Санкт-Петербургу.

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 03.10.2015 в заявленных исковых требованиях отказано в полном объеме.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Бухштаб И.А. и Управление Федеральной Налоговой Службы по Санкт-Петербургу обратились с апелляционными жалобами.

В апелляционной жалобе Управление ФНС по Санкт-Петербургу указывает, что в материалах дела имеется выписка со счета ЗАО "Линкс" в ООО КБ "АгроСоюз" на 65 листах, где отображены операции с денежными средствами по договорным отношениям, указанная выписка имеет печати и отметки банка ООО КБ "АгроСоюз", таким образом, факт перечисления денежных средств подтверждается указанной выпиской; кроме того, факт заключения спорных сделок и факт перечисления денежных средств в адрес ООО "ИнфоЛайн", ООО "Эквипмент Групп" ответчиком никогда не оспаривался. Согласно отзыву на исковое заявление ответчиком, были представлены документы подтверждающие, по его мнению, факт исполнения спорных сделок со стороны ООО "Инфолайн" и ООО "Эквипмент Групп" (договоры, акты, заключения), таким образом, довод суда об отсутствии доказательств совершения ответчиком спорных платежей не соответствует имеющимся в деле доказательствам. Представленные в материалы дела таблицы о перечислении денежных средств содержат указание на дату, основание и сумму платежа совершенную в адрес каждой из компаний и общую сумму платежей; истец указывает, что по спорным сделкам, причинившим вред обществу, являлись не конкретные отдельные сделки с этими компаниями, а все сделки и платежи по ним. Поскольку все платежи установлены в банковской выписке, то довод об отсутствии расчета убытков в деле несостоятелен, в связи с чем, просит обжалуемое решение отменить, принять по делу новый судебный акт, которым заявленные исковые требования удовлетворить в полном объеме.

Бухштаб И.А. в своей апелляционной жалобе, указывает, что полностью согласен с резолютивной частью решения, однако в суд первой инстанции не оценил представленные ответчиком в обосновании своих возражений доказательства и приведенные им доводы об отсутствии факта причинения убытков обществу, указав в качестве мотива для отказа в иске лишь на недоказанность истцом факта совершения обществом спорным сделок, ввиду чего просит мотивировочную часть обжалуемого решения изменить. По мнению ответчика, одним из мотивов отказа в удовлетворении исковых требований ЗАО "Линкс" должен являться основанный на представленных ответчиком доказательствах вывод об отсутствии у общества каких-либо убытков, причиненных действиями Бухштаба И.А.

18.01.2016 г. в канцелярию апелляционного суда поступил отзыв Бухштаба И.А. на апелляционную жалобу Управления ФНС России по Санкт-Петербургу, в котором просит оставить апелляционную жалобу без удовлетворения.

В настоящем судебном заседании представитель конкурсного управляющего ЗАО "Линкс" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы Управления ФНС России по Санкт-Петербургу, считает, что убытков у общества не имеется, в связи с чем, апелляционную жалобу ответчика поддерживает в полном объеме. Ходатайствует об оставлении искового заявления без рассмотрения, поскольку иск был рассмотрен арбитражным судом первой инстанции в ходе конкурсного производства в отношении ЗАО "Линкс" вне рамок дела о банкротстве.

Ответчик возражал против удовлетворения апелляционной жалобы третьего лица по доводам, изложенным в отзыве, свою апелляционную жалобу на мотивировочную часть решения поддержал.

Представитель третьего лицо возражал против удовлетворения апелляционной жалобы ответчика.

Законность и обоснованность решения проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела ЗАО "Линкс" создано в 1997 году. Решением внеочередного собрания акционеров, состоявшегося 23.10.2012 г. генеральный директор общества Бухштаб Игорь Адольфович освобожден от должности, генеральным директором избран Хватов Валерий Владимирович.

10.11.2014 г. Хватов В.В. обратился в арбитражный суд с иском к бывшему генеральному директору Бухштабу И.А. о взыскании убытков, причиненных обществу в период его деятельности.

В исковом заявлении указано следующее:

17.10.2011 г. между ЗАО "Линкс" в лице действовавшего на тот момент директора общества Бухштаба И.А. и Министерством Финансов РФ был заключен государственный контракт N 01-01-06/08-378 на разработку информационных систем для Правительства РФ, по которому за период с 2011 по 2012 год ЗАО "Линкс" получило более 84 000 000 руб.

В результате ненадлежащего исполнения ЗАО "Линкс" обязательств по контракту, Министерство Финансов РФ обратилось в Арбитражный суд с исковым заявлением о расторжении договора, взыскании денежных средств.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 14.07.2014 г. по делу N А40-134200/2013 с ЗАО "Линкс" взыскано в пользу Министерства Финансов РФ 84 483 000 руб.

Проведенная внутренняя проверка за период с января 2011 г. по октябрь 2012 г. показала, что общество находится в тяжелом финансовом положении, имеет большую кредиторскую задолженность, непогашенные кредиты; в результате проверки была подвергнута сомнению целесообразность расходования денежных средств ЗАО "Линкс" в общей сумме около 215 000 000 руб.

В декабре 2013 г была проведена инвентаризация имущества ЗАО "Линкс" перед составлением годовой бухгалтерской отчетности, которая показала отсутствие имущества на сумму более 172 000 000 руб., которое числилось как закупленное в период с 2011 по 2012 г.

Документы, подтверждающие фактические приобретение и местонахождение товара отсутствуют. По имеющимся в обществе документм со счетов ЗАО "Линкс" были перечислены денежные средства на счета следующих обществ:

- ООО "ИнфоЛайн" по договорам N N А-09-03 от 17.09.2010 г., А-08-01, А12-05, А15-07, А17-10, А16-08, А22-04, в размере 26 739 767 руб. в период с 02.02.2011 г. по 28.09.2012 г.;

- ООО "Эксперт Инжиниринг" по договорам N ЛП 11-38, в период с 21.12.2011 г. по 30.05.2012 г. в размере 54 801 453, 56 руб.;

- ООО "Эквипмент Групп" по договорам N N Д11-15, Д11-24, Д11-36, Д11-38, Д 11-43, Д11-52, в размере 110 598 842, 61 руб. в период с 21.12.2011 г. по 30.05.2012 г.

Предметом договоров являлась закупка оборудования, которое не было выявлено по результатам инвентаризации.

Предметом договоров являлась также исследование и разработка различных компьютерных программ. Поручение таких работ сторонним организациям могло иметь место только в случае отсутствия у ЗАО "Линкс" необходимых специалистов, опыта и навыков, отсутствия необходимых лицензии и допусков. Компания, выполняющая такие работы, должна была обладать достаточным техническим потенциалом, иметь допуски и разрешения, обладать высокопрофессиональными кадрами.

Работы, поручаемые субподрядным организациям, фактически выполнялись сотрудниками ЗАО "Линкс", доказательств подтверждающих реальное выполнение такими организациями работ и их передача ЗАО "Линкс" нет.

Все указанные организации обладают признаками организации - "однодневки". По данным ЕГРЮЛ, ООО "Инфолайн", ООО "Эксперт Инжиниринг" были зарегистрированы в 2010 году. Сразу же после увольнения Бухштаба И.А. с должности директора ЗАО "Линкс" обе организации были сняты с налогового учета в Санкт-Петербурге и переведены на налоговый учет в Краснодарский край и Республику Адыгея соответственно. У компаний, занимающихся IT технологиями, отсутствовали сайты в интернете, по указанным адресам компании никогда не располагались. Отсутствовали какие-либо лицензии, допуски и разрешения, обычно имеющиеся у IT-компаний.

ООО "Эквипмент Групп" является фигурантом уголовного дела, расследуемого Следственным департаментом МВД России г. Москва по признакам состава преступления, предусмотренного ч. 4 ст. 159 Уголовного кодекса РФ (мошенничество в особо крупном размере) N 57360 от 16.12.2010 г. В рамках расследования данного уголовного дела установлен факт того, что ООО "Эквипмент Групп" является фирмой-однодневкой, через которую выводились активы различных компаний, и в частности, активы ЗАО "Линкс".

После прекращения своих полномочий в октябре 2012 г., документы по сделкам новому директору Общества переданы не были, и, таким образом информация по сделкам фактически скрывалась бывшим директором.

В качестве доказательства перечисления денежных средств со счетов ЗАО "Линкс" истец представил также информацию ООО КБ "Агросоюз" о движении денежных средств.

Истец, сославшись на недобросовестность и неразумность действий бывшего генерального директора общества Бухштаба И.А., обратился в арбитражный суд с настоящим иском о взыскании 192 140 063 руб. 17 коп. убытков.

В материалах дела имеется заявление истца об изменении требований (т. 4, л.д. 5). Суд первой инстанции не выносил судебного акта о принятии изменений. Из содержания, вынесенных судом определений и решения следует, что суд первой инстанции рассматривал иск о взыскании 192 140 063 руб. 17 коп. убытков.

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 23.07.2015 г. по делу N А56-2498/2014 ЗАО "Линкс" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыта процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден Наталкин Д.В.

20.01.2016 г. в судебном заседании конкурсный управляющий заявил ходатайство об оставлении иска без рассмотрения, поскольку такой иск подлежит рассмотрению в деле о банкротстве. При этом пояснил, что убытков у общества нет, однако ничем эти доводы не подтвердил.

На основании п. 4 ч. 1 ст. 148 Арбитражного процессуального кодекса РФ апелляционной суд не нашел оснований для оставления иска без рассмотрения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 44 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14) члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющий при осуществлении ими прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества добросовестно и разумно.

Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющий несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами (пункт 2 статьи 44 Закона N 14).

В силу пункта 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

С иском о возмещении убытков, причиненных обществу членом совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличным исполнительным органом общества, членом коллегиального исполнительного органа общества или управляющим, вправе обратиться в суд общество или его участник (пункт 5 статьи 44 Закона N 14).

Порядок применения приведенных норм разъяснен в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица" (далее - Постановление N 62).

В пункте 2 Постановления N 62 определено, что недобросовестность действий (бездействия) директора считается доказанной, в частности, когда директор действовал при наличии конфликта между его личными интересами (интересами аффилированных лиц директора) и интересами юридического лица, в том числе при наличии фактической заинтересованности директора в совершении юридическим лицом сделки, за исключением случаев, когда информация о конфликте интересов была заблаговременно раскрыта и действия директора были одобрены в установленном законодательством порядке; скрывал информацию о совершенной им сделке от участников юридического лица (в частности, если сведения о такой сделке в нарушение закона, устава или внутренних документов юридического лица не были включены в отчетность юридического лица) либо предоставлял участникам юридического лица недостоверную информацию в отношении соответствующей сделки.

ЗАО "Линкс" представил суду первой инстанции информацию Банка ООО КБ "Агро Союз" о перечислении денежных средств со счетов ЗАО "Линкс" следующим организациям:

ООО "Эквипмент Групп"

- 30.03.2011 договор N 11-15 от 11.03.2011 сумма 270 000 руб.

- 07.04.2011 движение по р/с, сумма 310 000 руб.

- 22.04.2011 движение по р/с, сумма 897 262 руб.

- 28.04.2011 движение по р/с сч 0018, сумма 1 330 руб.

- 28.04.2011 движение по р/с сч 0020, сумма 9 429, 73 руб.

- 28.04.2011 движение по р/с, сумма 2 800 000 руб.

- 10.05.2011 движения по р/с 0025, сумма 10 640 руб.

- 10.05.2011 движения по р/с, сумма 698 670 руб.

- 20.05.2011 движение по р/с, сумма 500 000 руб.

- 01.06.2011 договор N 11-24 от 22.04.2011, сумма 2 639 915, 52 руб.

- 03.06.2011 движение по р/с, сумма 1 000 000 руб.

- 15.06.2011 движение по р/с, сумма 500 000 руб.

- 24.06.2011 движение по р/с, сумма 4 646 251, 32 руб.

- 29.06.2011 движение по р/с, сумма 5 500 000 руб.

- 01.07.2011 движение по р/с, сумма 6 800 000 руб.

- 05.07.2011 движение по р/с, сумма 6 913 756, 68 руб.

- 06.07.2011 движение по р/с, сумма 6 100 000 руб.

- 14.07.2011 движение по р/с, сумма 4 000 000 руб.

- 15.07.2011 движение по р/с, сумма 3 000 000 руб.

- 13.10.2011 договор N 11-36 от 10.10.2011, сумма 3 300 000 руб.

- 24.10.2011 движение по р/с, сумма 1 200 000 руб.

- 24.10.2011 движение по р/с, сумма 209 321 руб.

- 31.10.2011 движение по р/с, сумма 2 300 000 руб.

- 15.11.2011 движение по р/с, сумма 824 097, 98 руб.

- 16.11.2011 договор N 2011-36, сумма 1 200 000 руб.

- 28.11.2011 движение по р/с, сумма 500 000 руб.

- 30.11.2011 движение по р/с, сумма 269 130 руб.

- 30.11.2011 движение по р/с, сумма 3 300 000 руб.

- 01.12.2011 договор N 11-43 от 01.11.2011, сумма 2 500 000 руб.

- 19.12.2011 движение по р/с, сумма 5 146 578, 50 руб.

- 19.12.2011 движение по р/с, сумма 247 руб.

- 19.12.2011 движение по р/с 00086, сумма 129 270 руб.

- 01.02.2012 движение по р/с, сумма 4 117 262, 80 руб.

- 06.02.2012 движение по р/с, сумма 3 522 472, 68 руб.

- 21.02.2012 движение по р/с, сумма 1 100 000 руб.

- 29.02.2012 движение по р/с, сумма 2 800 000 руб.

- 02.03.2012 движение по р/с, сумма 1 400 000 руб.

- 02.03.2012 движение по р/с, сумма 2 790 руб.

- 28.03.2012 движение по р/с, сумма 5 570 273, 70 руб.

- 29.03.2012 движение по р/с, сумма 5 570 273, 70 руб.

- 03.05.2012 движение по р/с, сумма 1 511 928 руб.

- 29.05.2012 движение по р/с, сумма 1 500 000 руб.

- 06.06.2012 договор N 12-01, сумма 2 700 000 руб.

- 18.06.2012 договор N 12-01 от 12.01.2012, сумма 700 000 руб.

- 02.07.2012 договор N 12-01, сумма 2 500 000 руб.

- 05.07.2012 договор N 12-01, сумма 2 200 000 руб.

- 16.07.2012 договор N 12-01, сумма 300 000 руб.

- 26.07.2012 договор N 12-01, сумма 500 000 руб.

- 07.08.2012 договор N 12-01, сумма 5 127 942 руб.

16.08.2012 договор N 12-01, сумма 2 000 000 руб.

ООО "ИнфоЛайн"

- 02.02.2011 договор N А-09-03 от 17.09.10, сумма 1 664 446, 96 руб.

- 25.02.2011 договор N А-08-01, сумма 3 642 021 руб.

- 26.07.2011 договор N А12-05, сумма 4 999 000 руб.

- 01.08.2011 договор N А12-05, сумма 1 000 000 руб.

- 02.08.2011 договор N А15-07 от 12.07.2011, сумма 1 117 935 руб.

- 19.08.2011 договор N А15-07 от 12.07.2011, сумма 1 366 365 руб.

- 25.08.2011 договор N Д2011-29

- 01.09.2011 договор N А 16-08 от 25.08.2011, сумма 2 000 000 руб.

- 28.09.2011 движение по р/с

- 28.03.2012 договор N А17-10, сумма 4 500 000 руб.

- 02.04.2012 договор N А17-10, сумма 4 500 000 руб.

- 11.04.2012 договор N А16-08, сумма 700 000 руб.

- 14.09.2012 движение по р/с А22-04, сумма 450 000 руб.

- 19.09.2012 движение по р/с А22-04, сумма 250 000 руб.

- 24.09.2012 движение по р/с А22-04, 250 000 руб.

- 28.09.2012 движение по р/с А22-04, 300 000 руб.

- 31.10.2012 договор N 22-04 от 11.04.2011, сумма 1 000 000 руб.

ООО "Эксперт Инжиниринг"

- 21.12.2011 договор N ЛП11-38, сумма 7 204 468, 60 руб.

- 13.01.2012 договор N ЛП11-38, сумма 6 4985 894, 79 руб.

- 26.01.2012 договор N ЛП11-38, сумма 8 572 608, 08 руб.

- 02.03.2012 договор N ЛП11-38, сумма 3 328 482, 09 руб.

- 28.03.2012 договор N ЛП11-38, сумма 5 200 000 руб.

- 29.03.2012 договор N ЛП11-38, сумма 6 000 000 руб.

- 11.04.2012 договор N ЛП11-38, сумма 1 500 000 руб.

- 23.04.2012 договор N ЛП11-38, сумма 1 200 000 руб.

- 03.05.2012 договор N ЛП11-38, сумма 2 100 000 руб.

- 12.05.2012 договор N ЛП11-38, сумма 200 000 руб.

- 17.05.2012 договор N ЛП11-38, сумма 400 000 руб.

- 24.05.2012 договор N ЛП11-38, 5 000 000 руб.

- 25.05.2012 договор N ЛП11-38, сумма 4 600 000 руб.

- 30.05.2012 договор N ЛП11-38, сумма 3 000 000 руб.

Документы, подтверждающие основания перечисления денежных средств ответчиком не представлены: приобретенные товары отсутствуют, факт оказания услуг Обществу не доказан.

В качестве возражений на доводы истца, изложенные в исковом заявлении, ответчик представил следующие договоры с ООО "Инфо Лайн":

- договор N А-08-01 от 06.09.2010 г.

- договор N А-09-03 от 17.09.2010 г.

- договор N А 15-07 от 12.07.2011 г.

- договор N А 12-05 от 19.05.2011 г.

- договор N А-16-08 от 22.08.2011 г.

- договор N А 17-10 от 11.10.2011 г.

- договор N А 22-04 от 11.04.2012 г.

Договоры с ООО "Эквипмент Групп" на поставку оборудования, которое по сообщению ответчика, впоследствии было реализовано другими организациями:

- договор N 11-15 от 11.03.2011 г.

- договор N 11-24 от 22.04.2011 г.

- договор N 11-36 от 10.09.2011 г.

- договор N 11-43 от 01.11.2011 г.

- договор N 11-52 от 19.12.2011 г.

- договор N 11-38 от 14.10.2011 г.

В материалы дела представлена информация Федеральной службы Государственной статистики по Санкт-Петербургу и Ленинградской области о том, годовая отчетность ООО "Эквимплинт Групп" (ИНН 7805538316); ООО "Эксперт Инжиниринг" (ИНН 76288920); ООО "ИнфоЛайн" (ИНН 7840437046); ООО "НПО "МедиаГрупп" (ИНН 7801518573) за 2012 и 2013 годы в адрес Петростата не предоставлялась.

ООО "Эквипмент Групп" созданное в г. Санкт-Петербурге в 2010 г. (генеральный директор Семьякин В.В.), с 27.05.2013 г. зарегистрировано в Республики Адыгея. Семьякин В.В. является руководителем и учредителем еще восьми обществ (т. 2, л.д. 70-71).

Постановлением мирового судьи от 04.05.2011 г. по делу N А 5-448/11-156 (т. 5, л.д. 207-208) Семьякин В.В. признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст. 14.25 КоАП РФ (предоставление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц заведомо ложной информации), ему назначено наказание в виде дисквалификации на срок 2 года.

Следственный департамент МВД РФ по запрос суда предоставил суду первой инстанции информацию и копии материалов уголовного дела по расследованию организованной преступной деятельности Гришевича А.А., связанные с хищением из бюджета РФ денежных средств под видом незаконного возмещение налога на добавленную стоимость. Суду сообщено следующее: "По уголовному делу устанавливались организации, подконтрольные Гриневичу А.А., исследовалась их деятельность путем получении сведений о руководителях, учредителях, открытых банковских счетах в кредитных учреждениях, изучения выписок о движении денежных средств, в том числе ООО "Эквипмент Групп" ИНН 7805538316, ООО "Инфолайн" ИНН 7840437046, которые являлись фиктивными организациями, зарегистрированными на подставных руководителей, на расчетные счета которых, юридические лица, из числа реально действующих хозяйственных субъектов перечисляя денежные средства под предлогом фиктивных сделок, в числе которых ЗАО "Линкс"".

Из копии материалов уголовного дела, следует, что Семьякин В.В. являлся номинальным директором ООО "Эквипмент Групп", какие-либо договоры, акты, накладные от имени этого общества не подписывал. В материалах уголовного дела имеются договоры купли-продажи с ООО "Эквипмент Групп" подписанные ЗАО "Линкс" Бухштабом И.А. (т. 5, л.д. 1-55).

Что касается договоров с ООО "Инфолайн" на разработку и адаптацию программного обеспечения, то представитель ЗАО "Линкс" Привалов С.А, сообщил суду первой инстанции следующее: "Ответчик никак не пояснил и не представил никаких аргументов по каким причинам ЗАО "Линкс", компания, которая уже несколько десятков лет занимается разработками программного обеспечения, имела к тому времени штат сотрудников более 80 человек, опыт и навыки подобных разработок отказалась самостоятельно производить указанные работы и поручила их ООО "Инфолайн", компании которая была зарегистрирована только в 2010 году, имела в штате только одного сотрудника - генерального директора Плющенко Ю.А. (являющегося фигурантом уголовного дела по факту отмывания денежных средств и не имевшего никакого опыта и знаний в области компьютерных технологий) и по каким причинам указанные работы не могли быть выполнены сотрудниками самого общества."

Истец представил достаточно серьезные доказательства, привел убедительные аргументы в пользу того, что бывший генеральный директор Бухштаб И.А. действовал не в интересах общества, перечисляя денежные средства общества другим организациям без всяких на то оснований. В силу ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ именно на Бухштаба И.А. перешло бремя доказывания обратного (Постановление Президиума ВАС РФ от 06.03.2012 N 12505/11).

В соответствии с п. 1 ст. 44 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" генеральный директор при осуществлении прав и обязанностей должен действовать в интересах общества добросовестно и разумно.

Непринятие генеральным директором мер к получению информации об обществах, которым на протяжении нескольких лет перечислялись денежные средства, следует квалифицировать как намеренное неисполнение обязанностей генерального директора, сознательное пренебрежение ими, то есть виновное бездействие.

Доказательств передачи дел и документов вновь избранному директору Хватову В.В, Бухштаб И.А. не представил. Подтверждение того, что документы находятся у Бухштаба И.А. является, представление в суд копии договоров именно Бухштабой И.А., а не истецом (т. 3). Имеет место сокрытие информации.

Бухштаб И.А., возражая против представленного истцом доказательства в виде информации ООО КБ "Агро Союз" о движении по счету ЗАО "Линкс" не обратился в суд с ходатайством о запросе в банке информации, которую он счел бы достоверной.

В соответствии с п. 2 ст. 9 Арбитражного процессуального кодекса РФ лицо, участвующее в деле несет риск наступления последствий совершения или несовершения процессуальный действий.

Апелляционный суд исследовал договоры с ООО "Эксперт Инжиниринг" и ООО "Эквипмент Групп", представленные ответчиком, которые, по его мнению, подтверждают закупку Обществом оборудования, и договоры о последующей реализации этого оборудования.

По договору от 03.11.2011 N 11-38 закуплено оборудования на сумму 54 801 453 руб. 56 коп. (т.3, л.д. 203-214), реализовано оборудование по договору от 01.11.2011 г. N СиС-53/1 обществу "СиС" (т. 3, л.д. 222-233), доказательств фактической передачи оборудования обществу "СиС" не представлено.

Не представлено также доказательств реализации Системной платы с двумя процессорами на сумму 13 624 097 руб. 98 коп. (т. 3, л.д. 248). В Обществе данное оборудование отсутствует.

Имеются только доказательства реализации системной платы с двумя процессорами и Платы расширенной Обществу "Группа Илим" (т. 3, л.д. 254, 282).

Ответчик не представил доказательств обоснованности перечисления сумм, указанных истцом в исковом заявлении и выписке банка по счету истца.

Товар, указанный в договорах, у общества "Линкс" отсутствует. Обратного ответчик не доказал.

Не доказана и необходимость заключения договоров на изготовление программного продукта, в то время как у ЗАО "Линкс" этот вид деятельности является основанным. На это ссылается и сам ответчик, отрицая необходимость согласования крупных сделок.

Не представлено доказательств целевого использования средств федерального бюджета, полученных по Государственному контракту от 17.10.2011 г. N 01-01-06/08-378, заключенному с Министерством финансов РФ. Денежные средства в Обществе отсутствуют, вместе с тем, в соответствии с пунктом 6.1 статьи 9, действовавшего до 01.01.2014 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" при исполнении контракта не допускается перемена поставщика (исполнителя, подрядчика), за исключением случаев, если новый поставщик (исполнитель, подрядчик) является правопреемником поставщика (исполнителя, подрядчика) по такому контракту вследствие реорганизации юридического лица в форме преобразования, слияния или присоединения.

Таким образом, до момента сдачи-приемки результата работ, то есть до исполнения сторонами в данной части обязательств по контракту, подрядчик не вправе уступить свои права и обязанности другому лицу.

Согласно решению Арбитражного суда г. Москвы от 14.07.2014 г. по делу N 40-134200/2013 перечисленные по контракту денежные средства в размере 84 483 000 руб. взысканы с ЗАО "Линкс" в пользу Министерства финансов РФ.

В Постановлении Президиума ВАС РФ от 06.09.2011 г. N 2929/11 указано, что суд не может полностью отказать в удовлетворении требования о возмещении убытков только на том основании, что размер убытков не может быть установлен с разумной степенью достоверности. В этом случае размер подлежащих возмещению убытков определяется судом с учетом всех обстоятельств дела, исходя из принципа справедливости и соразмерности ответственности.

Учитывая представленные банком ООО КБ "Агро Союз" сведения о перечислении денежных средств со счета общества, отсутствие доказательств, необходимости и обоснованности их перечисления, недоказанности факта заключения договоров в интересах общества, апелляционный суд пришел к выводу, что размер убытков, причиненных обществу, превышает сумму, указанную в исковом заявлении. Документы и расчет, которые опровергали бы доводы, изложенные в исковом заявлении и в представленных истцом документах, суду не представлены.

Требования по иску подлежат удовлетворению в полном объеме.

По этим же основаниям апелляционный суд отказывает в удовлетворении апелляционной жалобы Бухштаба И.А.

В соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ государственная пошлина по иску и по апелляционной жалобе относится на ответчика.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 03.10.2015 по делу N А56-73423/2014 отменить.

Взыскать с Бухштаба Игоря Адольфовича в пользу ЗАО "Линкс" 192 140 063 руб. 17 коп. убытков, 200 000 руб. государственной пошлины по иску.

В удовлетворении апелляционной жалобы Бухштаба Игоря Адольфовича отказать.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

Н.М. Попова

Судьи

Т.В. Жукова С.И. Несмиян