Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 февраля 2016 г. N 09АП-58557/15

г. Москва

19 февраля 2016 г.

Дело N А40-93502/15

Резолютивная часть постановления объявлена 15 февраля 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 февраля 2016 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи В.Я. Голобородько

Судей, Е.А. Солоповой, Р.Г. Нагаева,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ольковой А.Г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Межрайонная ИФНС N 46 по г. Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 14.10.2015

по делу N А40-93502/15, вынесенное судьей Е.Ю. Агафоновой

по заявлению КРИЛЕССА ЭНТЕРПРАЙЗЕС ЛИМИТЕД

к ООО" Сити-Строй"; Рябоконь Д.В.ликвидатору ООО" Сити-Строй"

об обязании включить в ликвидационный баланс ООО" Сити-Строй" в реестр

требований кредиторов денежное требование компании в пользу КРИЛЕССА

ЭНТЕРПРАЙЗЕС ЛИМИТЕД

о признании незаконными действий ликвидатора

при участии в судебном заседании:

от Межрайонной ИФНС N 46 по г. Москве - Клюевский Г.В. по дов. от 26.01.2016;

Гущина А.Ю. по дов. от 13.03.2015; Келих А.В. по дов. от 16.11.2015;

от КРИЛЕССА ЭНТЕРПРАЙЗЕС ЛИМИТЕД - Гончарова СИ. по дов. от 21.10.2015;

УСТАНОВИЛ:

CRILESSA ENTERPRISES LIMITED (далее - Истец) обратилось с иском в Арбитражный суд г. Москвы к ООО "Сити-Строй" об обязании включить в ликвидационный баланс ООО "Сити-Строй" в реестр требований кредиторов денежное требование компании в пользу CRILESSA ENTERPRISES LIMITED.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 14.10.2015 г. удовлетворены требования CRILESSA ENTERPRISES LIMITED об обязании Общества с ограниченной ответственностью "Сити-Строй" в лице ликвидатора Рябоконя Дмитрия Владимировича включить в промежуточный ликвидационный баланс ООО "Сити-Строй" в реестр требований кредиторов денежное требование компании в пользу компании в сумме 14 394 029,39 рублей. Также решением суда признаны незаконными действия (бездействия) ликвидатора (единственного участника) Общества с ограниченной ответственностью "Сити-Строй" (ОГРН 5147746374617, ИНН 7704880900, место нахождения: 121069, г. Москва, ул. Поварская, 10, стр. 1) Рябоконя Дмитрия Владимировича, выразившиеся в сообщении Рябоконем Д.В. кредиторам ООО "Сити-Строй" через "Вестник государственной регистрации" недостоверных сведений об адресе ООО "Сити-Строй", по которому кредитору могут направить свои требования о включении в промежуточный ликвидационный баланс ООО "Сити-Строй" и в уклонении (фактическом отказе) Рябоконя Д.В. по включению денежных требований Истца в промежуточный ликвидационный баланс ООО "Сити-Строй".

С решением суда не согласилась Межрайонная ИФНС N 46 по г. Москве, обратилась с апелляционной жалобой, просит об отмене принятого по делу решения в части удовлетворения требований об обязании Общества с ограниченной ответственностью "Сити-Строй" (ОГРН 5147746374617, ИНН 7704880900, место нахождения: 121069, г. Москва, ул. Поварская, 10. стр. 1) в лице ликвидатора Рябоконя Дмитрия Владимировича включить в промежуточный ликвидационный баланс ООО "Сити-Строй" в реестр требовании кредиторов денежное требование компании в пользу компании CRILESSA ENTERPRISES LIMITED (адрес: Erechtheiou, 10F, P.C. 3075, Limassol, Cyprus, (Эоектиу, 10А, п.к., 3075, Лимассол, Кипр) в сумме 14 394 029,39 рублей. и признания незаконными действия (бездействия) ликвидатора (единственного участника) Общества с ограниченной ответственностью "Сити-Строй" (ОГРН 5147746374617, ИНН 7704880900, место нахождения: 121069, г. Москва, ул. Поварская. 10, стр. 1) Рябоконя Дмитрия Владимировича, выразившиеся в сообщении Рябоконем Д.В. кредиторам ООО "Сити-Строй" через "Вестник государственной регистрации недостоверных сведений об адресе ООО "Сити-Строй", по которому кредитору могут направить свои требования о включении в промежуточный ликвидационный баланс

000 "Сити-Строй" и в уклонении (фактическом отказе) Рябоконя Д.В. по включению денежных требований Истца в промежуточный ликвидационный баланс 000 "Сити-Строй".

Законность и обоснованность принятого по делу решения в части, обжалуемой налоговым органом, проверены в порядке ст.266, ч.5 ст.268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции, оценив представленные в материалы дела доказательства, считает, что решение суда подлежит отмене в части удовлетворения требований об обязании Общества с ограниченной ответственностью "Сити-Строй" (ОГРН 5147746374617, ИНН 7704880900, место нахождения: 121069, г. Москва, ул. Поварская, 10. стр. 1) в лице ликвидатора Рябоконя Дмитрия Владимировича включить в промежуточный ликвидационный баланс ООО "Сити-Строй" в реестр требовании кредиторов денежное требование компании в пользу компании CRILESSA ENTERPRISES LIMITED (адрес: Erechtheiou, 10F, P.C. 3075, Limassol, Cyprus, (Эоектиу, 10А, п.к., 3075, Лимассол, Кипр) в сумме 14 394 029,39 рублей. и признания незаконными действия (бездействия) ликвидатора (единственного участника) Общества с ограниченной ответственностью "Сити-Строй" (ОГРН 5147746374617, ИНН 7704880900, место нахождения: 121069, г. Москва, ул. Поварская. 10, стр. 1) Рябоконя Дмитрия Владимировича, выразившиеся в сообщении Рябоконем Д.В. кредиторам ООО "Сити-Строй" через "Вестник государственной регистрации недостоверных сведений об адресе ООО "Сити-Строй", по которому кредитору могут направить свои требования о включении в промежуточный ликвидационный баланс

000 "Сити-Строй" и в уклонении (фактическом отказе) Рябоконя Д.В. по включению денежных требований Истца в промежуточный ликвидационный баланс 000 "Сити-Строй",поскольку выводы суда, изложенные в решении не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Выводы суда апелляционной инстанции основаны на следующих обстоятельствах и представленных в материалы дела доказательствах.

Как следует из материалов дела, между Компанией CRILESSA ENTERPRISES LIMITED (Заимодавец) и ЗАО "Элит-Холдинг" (Заёмщик) заключен Договор займа от 31.07.2002, в соответствии с которым заимодавец передал Заёмщику на условиях возвратности и под проценты сумму 43 372 500 руб.

Согласно пункту 2.4. Договора Заёмщик обязался выплачивать сумму процентов из расчета: ставка рефинансирования Центрального Банка России, умноженная на коэффициент 1.1.

В соответствии с абзацем 2 пункта 2.4. Договора, поскольку ставка рефинансирования на дату заключения Договора составляла 23%, Заёмщик обязался выплачивать сумму процентов в размере 25,3% годовых.

За нарушение срока возврата суммы займа, указанной в пункте 1.1. Договора, Заёмщик обязался уплачивать Заимодавцу пеню из расчета 0,5% в день от суммы просроченных платежей по дату поступления долга на счёт Заимодавца.

09.03.2010 Заёмщик ЗАО "Элит-Холдинг" и третье лицо ЗАО "Элит-Строй", при согласовании с Заимодавцем, заключили Соглашение о переводе задолженности по Договору займа от 31.07.2002, в соответствии с пунктом 1.1. которого ЗАО "Элит-Строй" приняло на себя неисполненные на момент перевода долга денежные обязательства ЗАО "Элит-Холдинг" по Договору займа от 31.07.2002.

Сумма займа, которую ЗАО "Элит-Строй" обязалось в силу соглашения о переводе долга выплатить Истцу, составила 17 645 046 рублей 07 копеек.

Помимо этого, с момента заключения Соглашения о переводе долга ЗАО "Элит-Строй" обязалось выплачивать "CRILESSA ENTERPRISES LIMITED" сумму процентов в размере ставки рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации, умноженной на коэффициент 1.1.на момент погашения процентов. При этом выплата займа и процентов осуществляется ЗАО "Элит-Строй" согласно графику, утвержденному в Приложении N 1.

28.04.2011, 29.04.2014, и 30.04.2014 ЗАО "Элит-Холдинг" и ЗАО "Элит-Строй", при согласовании с Истцом, были заключены дополнительные соглашения к Соглашению о переводе долга, касавшиеся изменения платежных реквизитов и пролонгации действия соглашений.

ЗАО "Элит-Строй" свои денежные обязательства перед Истцом исполнило только частично, выплатив основную сумму займа в размере 5 645 046 рублей 07 коп., а также проценты в размере 1 158 803 рублей 93 коп.

31.05.2014 Дополнительным соглашением N 3 к Соглашению о переводе долга ЗАО "Элит-Холдинг" и ЗАО "Элит-Строй", при согласовании с Истцом, были изменены положения пункта 1.1. Соглашения о переводе долга, в соглашении его участники указали: "Согласно п. 1.1 в новой редакции сумма задолженности по займу, которую ЗАО "Элит-Строй" на 31.05.2014 обязано выплатить Истцу, составляет 12 000 000 (двенадцать миллионов) рублей (основной долг, невозвращенный заём); сумма задолженности по процентам на 31.05.2014, которую ЗАО "Элит-Строй" обязано выплатить Истцу, составила 1 201 997 (один миллион двести одна тысяча девятьсот девяносто семь) рублей 23 коп. Выплата займа, просроченных и начисленных процентов осуществляется согласно Приложения N 1 от 31.05.2014 ежемесячно до 25 числа текущего месяца. В случае нарушения по срокам выплаты займа и процентов ЗАО "Элит-Строй" в пользу Истца уплачиваются штрафные санкции из расчета 1% в день".

Также данным Дополнительным соглашением был установлен срок действия Дополнительного Соглашения N 3 от 31.05.2014 - с момента его подписания Сторонами и до 30.06.2016.

ЗАО "Элит-Строй" с подписанием Дополнительного соглашения N 3 к Соглашению о переводе долга признало задолженность в указанных суммах.

Однако Дополнительное Соглашение N 3 ЗАО "Элит-Строй" не исполняло, прекратив производить платежи. Доказательств обратного не представлено.

В соответствии с пунктом 1.1. Дополнительного соглашения N 3 от 31.05.2014 к Соглашению о переводе долга в случае нарушения по срокам выплаты займа и процентов ЗАО "Элит-Строй" в пользу Истца уплачиваются штрафные санкции из расчета 1% в день, начиная от 31.05.2014.

В соответствии с расчетами остаток задолженности Ответчика составляет сумму 14 394 029, 39 рублей.

19.11.2014 ЗАО "Элит-Строй" было реорганизовано путем преобразования в ООО "Сити-Строй".

Из информации, опубликованной на Интернет-сайте ФНС России, истцу стало известно, что 16.02.2015 единственным участником ООО "Сити-Строй" Рябоконем Д.В. было принято решение о ликвидации ООО "Сити-Строй", ликвидатором ООО "Сити-Строй" назначен сам Рябоконь Д.В.

24.04.2015 в адрес, указанный в "Вестнике государственной регистрации" ликвидатором ООО "Сити-Строй" Рябоконем Д.В. (121069, город Москва, ул. Поварская, д.10, стр.1.), Истцом было направлено требование о включении в промежуточный ликвидационный баланс ООО "Сити-Строй" задолженности последнего перед Истцом.

20.05.2015 Истец повторно направил в адрес ООО "Сити-Строй" и его Ликвидатора требование о включении денежного долга в промежуточный ликвидационный баланс Ответчика.

Корреспонденция, направленная по адресу указанному ликвидатором, не была вручена с отметкой об отсутствии по указанному адресу адресата.

Посчитав действия ликвидатора незаконными, CRILESSA ENTERPRISES LIMITED обратилось в арбитражный суд города Москвы с настоящим иском.

В силу пункта 4 статьи 64 ГК РФ в случае отказа ликвидатора в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса юридического лица обратиться в суд с иском к ликвидатору.

В соответствии с пунктом 2 статьи 61 ГК РФ юридическое лицо может быть ликвидировано по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

Согласно пунктам 2 и 3 статьи 62 ГК РФ учредители (участники) юридического лица или органа, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидатора и устанавливают порядок и сроки ликвидации в соответствии ГК РФ, другими законами.

С момента назначения ликвидатора к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Ликвидатор от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде.

В соответствии с пунктом 4 статьи 61 ГК РФ с момента принятия решения о ликвидации юридического лица срок исполнения его обязательств перед кредиторами считается наступившим.

В соответствии с пунктом 4 статьи 62 ГК РФ ликвидатор обязан действовать добросовестно и разумно в интересах ликвидируемого юридического лица, а также его кредиторов.

Уклонение ликвидатора от получения и рассмотрения требований кредиторов о включении в промежуточный ликвидационный баланс ликвидируемого должника, свидетельствует об отказе ликвидатора исполнять, возложенные на него законом обязанности и существенно нарушает права и законные интересы кредиторов.

При принятии решения,суд первой инстанции исходил из следующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела, истцом приняты надлежащие меры по направлению в адрес должника и ликвидатора требований о включении требований истца в промежуточный ликвидационный баланс ликвидируемого должника.

Требование направлено своевременно, по адресу, опубликованному ликвидатором в СМИ.

Материалы дела свидетельствуют об обоснованности материального требования истца, факт наличия задолженности подтвержден документально.

Суд апелляционной инстанции, повторно рассматривая дело, считает, что вывод суда первой инстанции о том, что материалы дела свидетельствуют об обоснованности материального требования истца, факт наличия задолженности подтвержден документально, не соответствует представленным в материалы дела доказательствам и им противоречит. При этом, выводы суда апелляционной инстанции основаны на следующих обстоятельствах

Предусмотренная положениями статей 61 - 64 ГК РФ процедура ликвидации юридического лица предполагает действия ликвидационной комиссии (ликвидатора) по выявлению его кредиторов; предоставлению кредиторам возможности заявить свои требования; составлению ликвидационного баланса, отражающего действительное имущественное положение ликвидируемого юридического лица и его расчеты с кредиторами; определению порядка ликвидации (в том числе путем признания юридического лица несостоятельным (банкротом) (пункт 4 статьи 61, статья 65 Гражданского кодекса Российской Федерации). Таким образом, по смыслу приведенных норм права, для включения требований в промежуточный ликвидационный баланс, в том числе и в судебном порядке, истец должен обладать статусом кредитора ликвидируемого юридического лица, подтвержденном соответствующими доказательствами, что по условиям обязательства или иному основанию должник должен произвести исполнение.

В связи с этим кредитор, не располагающий судебным решением, обязан в рамках дела о включении своих требований в промежуточный ликвидационный баланс приводить доказательства, подтверждающие их обоснованность, поскольку ликвидационный баланс является документом, основанном на достоверных первичных учетных документах, оформленных по каждому факту хозяйственной деятельности организации.

При рассмотрении настоящего дела суд первой инстанции исходил из того, что факт кредиторской задолженности установлен, и ее включение в ликвидационный баланс не приведет к недостоверности ликвидационного баланса, который должен отражать действительное имущественное положение ликвидируемого юридического лица и его расчеты с кредиторами. Данный вывод суда первой инстанции не основан на представленных в материалы дела доказательствах.

Как следует из материалов дела, доказательством предоставления истцом Заемщику суммы займа является выписка из банковского счета, открытого в банке Privatbank IBU Nikocia, Cyprus, т.е. самого истца N 26002400803058 за период с 01.07.2002 г. по 31.03.2015 г.

В целях получения сведения о перечислении денежных средств на счет заемщика на территории РФ Арбитражным судом г. Москвы по делу N А40-91329/15 в порядке ст. 66 АПК РФ был направлен запрос в АО "Бинбанк кредитные карты" (ранее "Москомприватбанк") о зачислении денежных средств 31.07.2002 г. в размере 43 372 500,00 руб. по договору займа от 31.07.2002 г.

Согласно ответа АО "Бинбанк кредитные карты" представить сведения о зачислении денежных средств 31.07.2002 г. в размере 43 372 500,00 руб. на счет ЗАО "Элит-Холдинг" N 40702810700000931900 не представляется возможным в связи с истечением срока хранения документов (5 лет).

Текст судебного решения по делу N А40-91329/15 и ответ АО "Бинбанк" представлены в материалы дела.

Таким образом, в материалы дела не представлено надлежащих и бесспорных доказательств о зачислении денежных средств на счет заемщика.

Анализ выписки по счету ЗАО "Элит-Холдинг" в АО "Бинбанк кредитные карты" свидетельствует о том, что первоначальный заемщик не производил платежей в счет исполнения обязательств по договору займа. Таких сведений в выписке по счету заемщика не имеется.

Истцом не представлено доказательств (платежные поручения, выписки по счетам) того, что ЗАО "Элит-Строй" (в настоящее время ООО "Сити-Строй") перечисляло со своего счета денежные средства на счет кредитора в связи с исполнением обязательств по договору займа.

В соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами. Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

Выписка по счету самого кредитора судом не принимается во внимание, поскольку не является надлежащим и достоверным доказательством подтверждения факта перечисления денежных средств со счетов, первоначального и последующего должника, открытых в кредитных организациях самих должников.

Кроме того, выписка по счету истца за период с 11.04.2013 по 31.03.2015 судом не принимается во внимание, поскольку в нарушение положений п.5 ст.75 АПК РФ суду не представлен надлежащим образом заверенный перевод на русский язык указанной выписки. Письменные доказательства представляются в арбитражный суд в подлиннике или в форме надлежащим образом заверенной копии (ч. 8 ст. 75 АПК РФ). В соответствии со статьями 65, 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права. Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, при этом доказательства представляются лицами, участвующими в деле.

В силу статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения дела (часть 1 статьи

64 АПК РФ).

В соответствии с частью 6 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд не может считать доказанным факт, подтверждаемый только копией документа или иного письменного доказательства,

если утрачен или не передан в суд оригинал документа, а копии этого документа, представленные лицами, участвующими в деле, не тождественны между собой и невозможно установить подлинное содержание первоисточника с помощью других доказательств.

Кроме того, суд апелляционной инстанции принимает во внимание, что Решением Арбитражного суда г. Москвы от 01.02.2016 г. по делу N А40-91329/15 иностранной компании CRILESSA ENTERPRISES LIMITED отказано в удовлетворении требований о взыскании с ООО "Сити-Строй" денежных средств в размере 14 350 026 руб. 69 коп., из которых: 12 000 000 руб. 00 коп. - задолженность по основному долгу, 2 222 375 руб. 31 коп. - проценты за пользование займом, 127 651 руб. 38 коп. - неустойка за несвоевременное погашение основного долга.

При изложенных обстоятельствах у суда первой инстанции не имелось оснований для удовлетворения требований истца в части обязания Общества с ограниченной ответственностью "Сити-Строй" (ОГРН 5147746374617, ИНН 7704880900, место нахождения: 121069, г. Москва, ул. Поварская, 10. стр. 1) в лице ликвидатора Рябоконя Дмитрия Владимировича включить в промежуточный ликвидационный баланс ООО "Сити-Строй" в реестр требовании кредиторов денежное требование компании в пользу компании CRILESSA ENTERPRISES LIMITED (адрес: Erechtheiou, 10F, P.C. 3075, Limassol, Cyprus, (Эоектиу, 10А, п.к., 3075, Лимассол, Кипр) в сумме 14 394 029,39 рублей. и признания незаконными действия (бездействия) ликвидатора (единственного участника) Общества с ограниченной ответственностью "Сити-Строй" (ОГРН 5147746374617, ИНН 7704880900, место нахождения: 121069, г. Москва, ул. Поварская. 10, стр. 1) Рябоконя Дмитрия Владимировича, выразившиеся в сообщении Рябоконем Д.В. кредиторам ООО "Сити-Строй" через "Вестник государственной регистрации недостоверных сведений об адресе ООО "Сити-Строй", по которому кредитору могут направить свои требования о включении в промежуточный ликвидационный баланс 000 "Сити-Строй" и в уклонении (фактическом отказе) Рябоконя Д.В. по включению денежных требований Истца в промежуточный ликвидационный баланс 000 "Сити-Строй".

В удовлетворении требований в указанной части следует отказать, решение в указанной части отменить.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 14.10.2015 по делу N А40-93502/15 изменить, отменив решение суда в части обязания Общества с ограниченной ответственностью "Сити-Строй" (ОГРН 5147746374617, ИНН 7704880900, место нахождения: 121069, г. Москва, ул. Поварская, 10. стр. 1) в лице ликвидатора Рябоконя Дмитрия Владимировича включить в промежуточный ликвидационный баланс ООО "Сити-Строй" в реестр требовании кредиторов денежное требование компании в пользу компании CRILESSA ENTERPRISES LIMITED (адрес: Erechtheiou, 10F, P.C. 3075, Limassol, Cyprus, (Эоектиу, 10А, п.к., 3075, Лимассол, Кипр) в сумме 14 394 029,39 рублей. и признания незаконными действия (бездействия) ликвидатора (единственного участника) Общества с ограниченной ответственностью "Сити-Строй" (ОГРН 5147746374617, ИНН 7704880900, место нахождения: 121069, г. Москва, ул. Поварская. 10, стр. 1) Рябоконя Дмитрия Владимировича, выразившиеся в сообщении Рябоконем Д.В. кредиторам ООО "Сити-Строй" через "Вестник государственной регистрации недостоверных сведений об адресе ООО "Сити-Строй", по которому кредитору могут направить свои требования о включении в промежуточный ликвидационный баланс

000 "Сити-Строй" и в уклонении (фактическом отказе) Рябоконя Д.В. по включению денежных требований Истца в промежуточный ликвидационный баланс 000 "Сити-Строй".

В удовлетворении требований в указанной части отказать.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.Я. Голобородько

Судьи

Р.Г. Нагаев Е.А. Солопова