Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 февраля 2016 г. N 15АП-1171/16

город Ростов-на-Дону

27 февраля 2016 г.

дело N А32-17861/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 20 февраля 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 февраля 2016 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Илюшина Р.Р.

судей О.Ю. Ефимовой, О.А. Сулименко

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Красиной А.Ю.,

при участии:

от истца: представитель Кириченко С.Н. по доверенности от 04.05.2015;

от ответчиков: от "НЭСК-электросети" представитель Зварыгин С.С. по доверенности от 01.01.2016, от АО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" представитель Плющ Д.В. по доверенности от 30.12.2015,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Эксизовой Софьи Георгиевны на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 02.12.2015 по делу N А32-17861/2015 по иску индивидуального предпринимателя Эксизовой Софьи Георгиевнаы к ответчикам - акционерному обществу "НЭСК-электросети", акционерному обществу "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" о признании акта о неучтенном потреблении энергии незаконным, об обязании произвести расчет по акту о неучтенном потреблении, о взыскании излишне уплаченных денежных средств, принятое в составе судьи Куликова О.Б.,

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель Эксизова Софья Георгиевна (далее - предприниматель, истец) обратилась в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к акционерному обществу "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" и акционерному обществу "НЭСК-электросети" (далее - ответчики, общества) о признании акта от 26.12.2014 N 06995 о неучтенном потреблении энергии незаконным; обязании АО "НЭСК-электросети" произвести расчет по акту о неучтенном потреблении от 26.12.2014 N 06995 за период с 25.10.2014 по 26.12.2014; взыскании с ОАО "НЭСК" в лице филиала ОАО "НЭСК" "Геленджикэнергосбыт" в пользу истца излишне уплаченные денежные средства в размере 283 338 рублей 66 копеек, по расчету от 25.02.2015 N 254, на основании акта о неучтенном энергопотреблении от 26.12.2014 N 06995.

Суд первой инстанции удовлетворил в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ходатайство истца об уточнении исковых требований, в котором предприниматель изложил просительную часть в следующей редакции:

"1. Признать акт от 26.12.2014 N 06995 о неучтенном потреблении энергии незаконным.

2. Обязать АО "НЭСК-электросети" произвести расчет по акту о неучтенном потреблении от 26.12.2014 N 06995 за период с 25.10.2014 по 26.12.2014.

3. Взыскать с АО "НЭСК" в лице филиала АО "НЭСК" "Геленджикэнергосбыт" в пользу истца излишне уплаченные денежные средства в размере 283 338 рублей 66 копеек, по счету от 25.02.2015 N 254, на основании акта о неучтенном энергопотреблении от 26.12.2014 N 06995.

4. Взыскать с АО "НЭСК" в лице филиала АО "НЭСК" "Геленджикэнергосбыт" в пользу индивидуального предпринимателя Эксизовой Софьи Георгиевны 11 082 рубля 82 копейки процентов за пользование чужими денежными средствами".

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 02.12.2015 в удовлетворении исковых требований отказано.

Решение мотивировано доказанностью факта неучтенного потребления электрической энергии актом от 26.12.2014 N 06995. Расчет стоимости объема безучетного потребления электроэнергии по акту произведен в соответствии с нормами действующего законодательства, признан судом верным.

Индивидуальный предприниматель Эксизова Софья Георгиевна обжаловала решение Арбитражного суда Краснодарского края от 02.12.2015 в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просила обжалуемое решение отменить, принять по делу новый судебный акт, которым исковые требования удовлетворить.

Апелляционная жалоба мотивированна тем, что расчет по акту от 26.12.2014 N 06995 составлен неправильно, поскольку неверно указан период проверки прибора учета на основании Постановления Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 "Об утверждении основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии" (далее - постановление N 530). Согласно указанному постановлению N 530 проверка должна проводиться не реже одного раза в год, а не шести месяцев, как полагают ответчики. Таким образом, в основу расчета стоимости неучтенного потребления должны быть положены 62 дня (с 25.10.2014 (дата предполагаемой проверки) по 26.12.2014 (дата составления акта)).

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель ИП Эксизовой С.Г. поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда отменить.

Представители ответчиков просили решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей сторон, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 01 января 2006 года акционерное общество "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (энергоснабжающая организация) и предприниматель (потребитель) заключили договор энергоснабжения N 361 (в редакции дополнительного соглашения от 30.11.2008) (далее - договор).

Предметом договора является подача энергоснабжающей организацией электроэнергии и мощности и оплата ее абонентом на условиях и в количестве, определенных договором, и в пределах мощности, разрешенной техническими условиями на присоединение (пункт 1.1 договора).

В пункте 2.3.3 договора предусмотрено, что абонент обязан соблюдать установленные договором условия и договорные величины.

Энергоснабжающая организация имеет право проверять работу расчетных узлов учета электроэнергии и списывать показания расчетных приборов учета к абонента и его субабонентов в рабочее время (пункт 2.2.1 договора).

В соответствии с пунктом 2.2.3 договора энергоснабжающая организация имеет право составлять акты на безучетное пользование электроэнергией при обнаружении:

· изменений в схеме включения расчетного учета электроэнергии, повлекших за собой недоучет отпущенной электроэнергии;

· подключения нагрузок помимо расчетного узла учета электроэнергии;

· нарушения или отсутствия пломб энергоснабжающей организации или пломбы Госстандарта Российской Федерации на вводных устройствах или расчетных приборах учета - счетчиках, измерительных трансформаторах и контрольно - измерительных приборах, входящих в систему учета, на испытательных блоках или других механических устройствах, препятствующих доступу в измерительные цепи расчетного прибора учета.

На основании составленных актов, производится расчет стоимости недоучтенной использованной электроэнергии:

· по коэффициенту недоучета, выявленному должностным лицом энергоснабжающей организации в результате замеров измерительными приборами, указанными в акте;

· по фактической максимальной нагрузке или установленной мощности токоприемников и часов работ;

· при невозможности определения установленной мощности токоприемников - по установленной мощности силовых трансформаторов (приложение N 7)

Расчет производится по тарифу, действующему на момент выявления недоучета, за все время со дня последней технологической проверки узла учета, оформленным актом установленной энергоснабжающей организацией формы, в пределах срока исковой давности (пункт 2.2.4 договора).

В пункте 2.3.3 договора указано, что абонент обязан обеспечивать беспрепятственный доступ в рабочее время персоналу энергоснабжающей организации к приборам учета электроэнергии и другим техническим средствам расчетного учета электрической энергии и мощности для контроля соблюдения договорных условий и режимов электропотребления.

Абонент обязан обеспечить беспрепятственный допуск уполномоченных представителей энергоснабжающей организации и сетевой организации к приборам учета электроэнергии (мощности), установленным в электроустановках абонента, в целях осуществления контроля по приборам учета за соблюдением установленных режимов передачи электроэнергии и заявленной мощности, проведения замеров по определению качества электроэнергии, проведения контрольных проверок расчетных счетчиков на месте установки, а также к электроустановкам абонента, в целях полного или частичного ограничения режима потребления электроэнергии (пункт 2.3.18 договора).

Согласно пункту 2.3.19 договора абонент обязан незамедлительно сообщать энергоснабжающей организации и сетевой организации обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета, о нарушениях защитных и пломбирующих устройств приборов учета.

Абонент обязан не нарушать пломбы на расчетных приборах учета, не демонтировать их и не осуществлять действия, направленные на повреждение расчетных приборов учета, искажение их показаний (пункт 2.3.30 договора).

26 декабря 2014 года в отношении истца составлен акт N 06995 о неучтенном потреблении электроэнергии, подписанный как представителями проверяющей организации, так и представителем предпринимателя (Эксизовым А.Ф., л. д. 11).

На основании составленного акта о неучтенном потреблении электроэнергии произведен расчет стоимости выявленного объема неучтенного потребления электрической энергии (69 147 кВтч исходя из максимальной мощности энергопринимающих устройств), на основании чего истцу выставлена счет-фактура от 25.02.2015 N 1131/07/Э на сумму 367 918 рублей 78 копеек.

Предприниматель на основании счета от 25.02.2015 N 254 произвел оплату по акту о неучтенном потреблении электрической энергии платежным поручением от 04.03.2015 N 6 (сумма платежа составила 368 тыс. рублей).

Полагая, что у общества не имелось оснований для получения денежных средств в указанном объеме, предприниматель обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Повторно изучив материалы дела, судебная коллегия не может в полной мере согласиться с выводами суда первой инстанции по следующим основаниям.

В соответствии с нормами Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", статей 539 и 540 Гражданского кодекса Российской Федерации поставка электрической энергии осуществляется на основании договора энергоснабжения.

Договор, заключенный между сторонами, является договором энергоснабжения, к которому применяются правила, содержащиеся в § 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно пункту 1 статьи 544 Гражданского кодекса оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544 Гражданского кодекса).

Согласно пункту 1 статье 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров (п. 2 ст. 422 ГК РФ).

Правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии установлены Основными положения функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), действующими на момент выявления факта неучтенного потребления электроэнергии.

При этом, согласно Основным положениям N 442, под бездоговорным потреблением электроэнергии понимается самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электроэнергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электроэнергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электроэнергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей.

Субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии (пункт 167 Основных положений).

В силу пункта 192 Основных положений по факту выявленного бездоговорного потребления электроэнергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электроэнергии.

Согласно пункту 193 Основных положений, в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должно присутствовать лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Расчет объема бездоговорного потребления электроэнергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электроэнергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электроэнергии (пункт 194 Основных положений).

В соответствии с пунктом 196 Основных положений сетевая организация оформляет счет для оплаты стоимости электроэнергии в объеме бездоговорного потребления, который должен содержать расчет стоимости бездоговорного потребления, и направляет его лицу, осуществившему бездоговорное потребление, способом, позволяющим подтвердить факт получения, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный п. 192 настоящего документа.

Из материалов дела следует, что предпринимателем самовольно был заменен прибор учета, что истцом не оспаривается и подтверждается актом от 26.12.2014 N 06995.

На основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии от 26.12.2014 N 06995 ответчиком был выставлен счет на оплату от 25.02.2015 N 254 на сумму 367 918 рублей 78 копеек (69 147 кВт. ч.)

Расчет по акту от 26.12.2014 N 06995 составлен исходя из следующих показателей:

- дата предполагаемой последней проверки 25.04.2014;

- максимальная разрешенная мощность Р = 15 кВт;

- Т (количество часов) = 244*24 часа * (Р = 15 кВт) = 87 840 кВт. ч.;

- 18 693 кВт. ч. - включены в полезный отпуск.

Судебная коллегия полагает ошибочными выводы суда первой инстанции о том, что представленный расчет безучетного потребления электроэнергии произведен в соответствии с нормами действующего законодательства.

В силу пункта 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 Основных положений, содержащем формулу расчета, количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии.

Факт самовольной замены прибора учета электрической энергии потребителем не оспаривается. В апелляционной жалобе истец ссылается на ошибочность произведенного расчета. По мнению истца, ответчики и суд первой инстанции не учли абз. 2 п. 172 Основных положений N 442, который изменил период проведения проверок, что повлияло на корректность расчета и взыскиваемую сумму неучтенного потребления электрической энергии.

Как указывалось выше, 01.01.2006 общество "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" и предприниматель (потребитель) заключили договор энергоснабжения N 361.

По общему правилу период, за который подлежит взысканию безучетно потребленная электроэнергия, устанавливается на основании абзаца 3 пункта 195 Основных положений N 442, в соответствии с которым объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Проверки расчетных приборов учета проводятся не реже 1 раза в год (пункт 172 Основных положений N 442).

Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530), действовавшими до 12.06.2012, также были предусмотрены обязательные сроки проведения периодических проверок приборов учета потребителей - не реже 1 раза в полгода (абзац 2 пункта 158 Правил), а также дата, с которой берет начало период безучетного потребления - дата предыдущей контрольной проверки технического состояния точки поставки на розничном рынке (места присоединения энергопринимающего оборудования к электрическим сетям), уровня энергопотребления и состояния приборов учета потребителя либо, если указанная проверка не была проведена по вине сетевой организации, - с даты, не позднее которой она должна быть проведена (абзац 2 пункта 155 Правил N 530).

Отвечая на вопросы судебной коллегии, представители ответчиков пояснили, что периодические проверки оборудования никогда не проводились, показания приборов учета предприниматель всего представлял самостоятельно.

Таким образом, до 12.06.2012 проверки должны были проводиться в соответствии с Правилами N 530 раз в полгода с момента заключения договора энергоснабжения, то есть с 01.01.2006 (01.07.2006, 01.01.2007, 01.07.2007, 01.01.2008 и т.д.).

Однако, с 12.06.2012 вступили в законную силу Основные положения N 442, в соответствии с которыми проверки расчетных приборов учета проводятся не реже 1 раза в год.

Таким образом, учитывая, что последняя "полугодовая" проверка в соответствии с Правилами N 530 должна была быть проведена 01.01.2012, то в связи с принятыми изменениями (12.06.2012) очередная проверка должна была быть проведена 01.01.2013.

Однако, ни суд первой инстанции, ни стороны не приняли во внимание указанное изменение, что привело к ошибочному определению расчетного периода: по версии истца - с 25.04.2014 по 26.12.2014, по версии ответчика - с 25.10.2014 по 26.12.2014.

Период безучетного потребления электроэнергии определен судебной коллегией исходя из буквального содержания абзаца 2 пункта 172 и абзаца 3 пункта 195 Правил N 442: с 01.01.2014 по 26.12.2014.

Таким образом, судебная коллегия пришла к выводу о том, что сетевой организацией был занижен период безучетного потребления электроэнергии.

Однако, принимая во внимание, что верный расчетный период с 01.01.2014 г. по 26.12.2014 увеличивает стоимость объема безучетного потребления электроэнергии по сравнению со стоимостью определенной в акте о неучтенном потреблении электрической энергии от 26.12.2014 N 06995, решение суда первой инстанции надлежит оставить без изменения.

Нарушений или неправильного применения норм процессуального права, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ основанием к отмене или изменению обжалуемого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 02.12.2015 по делу N А32-17861/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Р.Р. Илюшин

Судьи

О.Ю. Ефимова О.А. Сулименко