Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 29 февраля 2016 г. N 07АП-12261/15

г. Томск

29 февраля 2016 г.

Дело N А27-7843/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 19.02.2016 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 29.02.2016 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе председательствующего судьи Д.Г. Ярцева

судей: В.М. Сухотиной, Т.Е. Стасюк

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Л.А. Черненко

при участии в судебном заседании:

от уполномоченного органа: Ногиной Н.В., по доверенности от 19.01.2016 г.

от иных лиц: без участия (извещены)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы (07АП-12261/15) на определение Арбитражного суда Кемеровской области от 11 ноября 2015 г. по делу N А27-7843/2013 о признании ООО "ПКФ "ГРЭММ" (ИНН 4212126933, ОГРН 1044212003186) несостоятельным (банкротом) (судья Е.Н. Клименкова)

(по заявлению Федеральной налоговой службы о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководителя ООО "ПКФ "ГРЭММ" Кизикова Максима Владимировича)

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Кемеровской области от 28.01.2014 г. по делу N А27-7843/2013 ООО "ПКФ "ГРЭММ" (ИНН 4212126933 ОГРН 1044212003186) было признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него была открыта процедура конкурсного производства.

Определением от 29.10.2014 г. конкурсным управляющим ООО "ПКФ ГРЭММ" был утвержден Бычков Дмитрий Сергеевич.

Федеральная налоговая служба обратилась в арбитражный суд с заявлением о привлечении бывшего руководителя должника Кизикова Максима Владимировича к субсидиарной ответственности в сумме 12 813 662,53 руб.

В обоснование своих требований заявитель указал на наличие оснований для привлечения бывшего руководителя должника к субсидиарной ответственности, предусмотренных ст. 9 и ст. 10 Закона о банкротстве, а именно необращение руководителя должника с заявлением должника в арбитражный суд, а также признание должника несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия Кизикова М.В., как контролирующего должника лица.

Определением суда от 11.11.2015 г. (резолютивная часть объявлена 26.10.2015 г.) заявление Федеральной налоговой службы о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководителя ООО "ПКФ "ГРЭММ" Кизикова Максима Владимировича было удовлетворено частично, с Кизикова Максима Владимировича в пользу ООО "ПКФ "ГРЭММ" в порядке субсидиарной ответственности было взыскано 1 620 968,38 руб. В удовлетворении остальной части заявления было отказано.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, уполномоченный орган подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В обоснование своей жалобы апеллянт указал, что Кизиков М.В. достоверно знал о наличии у должника недоимки по налогам и сборам и о том, что при поступлении на расчётные счета должника денежных средств они будут принудительно списаны в счет погашения недоимки по налогам и сборам; учитывая дату создания нового юридического лица, у него не было обязательств перед должником, в счет исполнения которых за должника третьим лицом могли быть перечислены денежные средства.

Определением от 26.01.2016 г. судебное разбирательство было отложено до 19.02.2016 г.

15.02.2016 г. во исполнение определения от 26.01.2016 г. от конкурсного управляющего должника поступили в апелляционный суд письменные пояснения.

Будучи надлежащим образом извещенными о времени и месте проведения судебного заседания, лица, участвующие в деле, за исключением уполномоченного органа, своих представителей в заседание суда не направили, письменных отзывов на апелляционную жалобу не поступило, конкурсный управляющий известил суд о возможности рассмотрения апелляционной жалобы в его отсутствие и его представителя.

На основании ст. 156 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие не явившихся представителей лиц, участвующих в деле, по имеющимся материалам дела.

В заседании апелляционного суда представитель уполномоченного органа требования апелляционной жалобы поддержал по основаниям, в ней изложенным.

Заслушав представителя уполномоченного органа, исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со ст. 268 АПК РФ законность и обоснованность определения суда первой инстанции от 11.11.2015 г. в пределах доводов апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции установил следующее.

Согласно сведениям ЕГРЮЛ ООО "ПКФ "ГРЭММ" (ИНН 4212126933 ОГРН 1044212003186) было зарегистрировано при создании 12.04.2004 г.; единственным учредителем и участником с момента создания данного юридического лица являлся Кизиков Максим Владимирович, который также был его руководителем.

По результатам выездной налоговой проверки по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов за период с 01.01.2009 г. по 31.12.2010 г., проведенной в период с 12.03.2012 г. по 13.08.2012 г., составлен акт от 24.08.2012 г., решением N 52 от 24.09.2012 г. должник - ООО "ПКФ "ГРЭММ" было привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения (доначислены налоги на сумму 3 229 155,04 руб., начислена пеня в размере 856 967,20 руб. и штраф в размере 853 524,88 руб.).

При этом 21.09.2012 г. согласно сведениям ЕГРЮЛ в реестр была внесена запись о регистрации нового юридического лица с аналогичным наименованием - ООО "ПКФ ГРЭММ" (ИНН 4205251250, ОГРН 1124205016407), учредителем и генеральным директором которого значится также Кизиков Максим Владимирович.

Налоговым органом в соответствии со ст. 69 НК РФ на основании решения N 52 от 24.09.2012 г. выставлены требования N 1591 и N 1592 от 17.10.2012 г. со сроком уплаты 07.11.2012 г., в связи с неисполнением требований в установленный срок налоговым органом в порядке ст. 46 НК РФ вынесены решения о взыскании налогов за счет денежных средств на расчетном счете должника N 4927 и N 4928 от 13.11.2012 г.

В соответствии со ст. 76 НК РФ приняты решения о приостановлении операций по имевшимся трем расчетным счетам должника 13.11.2012 г. на расчетный счет в Сбербанке России выставлены инкассовые поручения.

В связи с отсутствием денежных средств на расчетных счетах согласно ст. 47 НК РФ приняты решения и направлены судебному приставу-исполнителю постановления о взыскании налогов за счет имущества должника N 29812 и N 29813 от 23.11.2012 г., на основании которых постановлениями от 06.12.2012 г. судебным приставом-исполнителем были возбуждены исполнительные производства.

Определением от 05.07.2013 г. по заявлению ООО "Дизайн-Клуб "Эль" возбуждено дело о банкротстве должника. Заявление ООО "Дизайн-Клуб "Эль" о признании должника банкротом было мотивировано наличием просроченной свыше трех месяцев кредиторской задолженности, подтвержденной вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Кемеровской области от 13.05.2013 г. по делу N А27-2148/2013, согласно которому с ООО "ПКФ "ГРЭММ" в пользу ООО "Дизайн-Клуб "Эль" взыскана задолженность по договору от 17.12.2012 г. в размере 247 653,83 руб. основной суммы долга и 7 953,07 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины.

Определением от 17.09.2013 г. заявление ООО "Дизайн-Клуб "Эль" было признано обоснованным и в отношении должника была введена процедура наблюдения.

Определением от 16.12.2013 г. в реестр требований кредиторов должника были включены требования уполномоченного органа, в том числе на основании указанного выше решения N 52 от 24.09.2012 г.

В то же время, исходя из выписки по расчетному счету нового ООО "ПКФ ГРЭММ" (ИНН 4205251250, ОГРН 1124205016407), предоставленной ОАО "Россельхозбанк" на основании запросов МРИ ИФНС N 2 по Кемеровской области, на расчетный счет указанного юридического лица в период с 09.10.2012 г. по 25.03.2013 г. от ЗАО "Шахта Костромовская" поступали денежные средства с назначением платежа "оплата за ООО ПКФ "ГРЭММ" ИНН 4212126933", всего на сумму 3 549 587,07 руб.

Согласно представленному в материалы дела приговору Ленинск-Кузнецкого городского суда от 26.11.2013 г. по уголовному делу N 1-799 (13130976) Кизиков Максим Владимирович был признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ст. 199.2 УК РФ (Сокрытие денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание налогов и (или) сборов).

Данным приговором установлено, что в сентябре 2012 года у Кизикова Максима Владимировича возник преступный умысел, направленный на сокрытие денежных средств должника в крупном размере, за счет которых должно быть произведено взыскание недоимки по налогам и сборам, путем проведения расчетов с использованием реквизитов и расчетного счета вновь созданного им 21.09.2012 г. ООО "ПКФ ГРЭММ" (ИНН 4205251250).

Реализуя свой преступный умысле, Кизиков М.В. подготовил и направил в адрес контрагента должника ЗАО "Шахта Костромовская" распорядительное письмо N 04/10-1 от 04.10.2012 г. о перечислении денежных средств за выполненные работы не на расчетный счет должника, а на расчетный счет вновь созданного им ООО "ПКФ ГРЭММ" (ИНН 4205251250).

Уполномоченный орган считает, что в результате данных операций должник не получил выручку на сумму 3 549 587,07 руб., которые могли быть направлены на погашение задолженности, в связи с чем причинен вред кредиторам должника.

Частично удовлетворяя заявление уполномоченного органа, суд первой инстанции исходил из того, что уполномоченным органом не доказано неправомерности действий ответчика и наступление негативных последствий для должника виде причинения вреда, поскольку денежные средства поступили от третьего лица ЗАО "Шахта Костромовская", а не от должника, и как следует из назначения платежа, оплата произведена за должника, т.е. в счет исполнения его обязательств, заявитель не доказал, что перечисленные суммы должны были быть засчитаны в актив должника.

Оценив в порядке ст. 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, апелляционный суд приходит к выводу о наличии оснований для отмены обжалуемого определения суда первой инстанции.

Согласно п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве, если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, такие лица в случае недостаточности имущества должника несут субсидиарную ответственность по его обязательствам.

Пока не доказано иное, предполагается, что должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц при наличии одного из следующих обстоятельств:

причинен вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника, включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 настоящего Федерального закона.

Согласно ст. 2 Закона о банкротстве вред, причиненный имущественным правам кредиторов, - уменьшение стоимости или размера имущества должника и (или) увеличение размера имущественных требований к должнику, а также иные последствия совершенных должником сделок или юридически значимых действий либо бездействия, приводящие к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

Учитывая установленные по делу обстоятельства, в том числе осведомленность единственного учредителя и руководителя должника о наличии у должника недоимки по налогам и сборам, выявленной в результате выездной налоговой проверки, проведенной в период с 12.03.2012 г. по 13.08.2012 г., создание 21.09.2012 г. нового юридического лица с аналогичным наименованием, дачу распоряжения третьему лицу на перечисление денежных средств за выполненные должником работы не на счета должника, на денежные средства на которых обращено взыскание по налоговой недоимке, а на счет нового юридического лица, отсутствие доказательств реального существования обязательства должника перед новым юридическим лицом, в счет которого третьим лицом за должника могли быть перечислены спорные денежные средства, апелляционный суд пришел к выводу о причинении действиями Кизикова М.В. вреда имущественным правам кредиторов.

Согласно п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве контролирующее должника лицо, вследствие действий и (или) бездействия которого должник признан несостоятельным (банкротом), не несет субсидиарной ответственности, если докажет, что его вина в признании должника несостоятельным (банкротом) отсутствует. Такое лицо также признается невиновным, если оно действовало добросовестно и разумно в интересах должника.

Кизиковым М.В. не представлено доказательств отсутствия его вины в признании должника несостоятельным (банкротом), а также добросовестности и разумности его действий в интересах должника.

Согласно п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника.

Согласно представленным по запросу суда конкурсным управляющим должника сведениям, расчеты с кредиторами к настоящему моменту окончены, денежные средства для погашения требований кредиторов отсутствуют; все заявленные в арбитражный суд требования кредиторов к должнику к настоящему моменту рассмотрены; совокупный размер требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, составляет:

по первой и второй очередям - 0 руб.;

по третьей очереди - 10 640 813,85 руб.;

финансовые санкции - 2 172 848,68 руб.; требования кредиторов после закрытия реестра требований кредиторов не заявлялись; требования кредиторов по текущим платежам, оставшиеся не погашенными по причине недостаточности имущества должника по состоянию на 15.02.2016 г. составляют 502 145 руб.

В части привлечения бывшего руководителя должника к субсидиарной ответственности на основании ст. 9 Закона о банкротстве апелляционная жалоба доводов не содержит, от иных лиц, участвующих в деле, каких-либо возражений не поступило.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что апелляционная жалоба уполномоченного органа подлежит удовлетворению, а определение суда первой инстанции от 11 ноября 2015 г. по делу N А27-7843/2013 отмене.

Руководствуясь ст. 268, п. 3 ч. 4 ст. 270, п. 3 ч. 4 ст. 272, ст. 271 АПК РФ, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Кемеровской области от 11 ноября 2015 г. по делу N А27-7843/2013 отменить, принять по делу новый судебный акт.

Заявление Федеральной налоговой службы удовлетворить в полном объеме.

Взыскать с Кизикова Максима Владимировича в пользу ООО "ПКФ "ГРЭММ" (ИНН 4212126933, ОГРН 1044212003186) в порядке субсидиарной ответственности 12 813 662,53 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Д.Г. Ярцев

Судьи

В.М. Сухотина Т.Е. Стасюк