Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 4 марта 2016 г. N 15АП-1371/16

город Ростов-на-Дону

04 марта 2016 г.

дело N А53-24156/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 26 февраля 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 марта 2016 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Фахретдинова Т.Р.,

судей Галова В.В., Ильиной М.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Гребенкиной И.П.,

при участии: от истца - Евтушенко П.Г. по доверенности от 09.11.2014, Светличный А.Ю. по доверенности от 09.11.2014,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "АЛИОТ"

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 21.12.2015 по делу N А53-24156/2015

по иску ООО "Шахтехсервис"

к ООО "ДОНПРЕССМАШ - ЭНЕРГО",

при участии третьего лица ООО "АЛИОТ",

о признании действий незаконными, обязании не чинить препятствия,

принятое судьей Овчаренко Н.Н.,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "ШАХТЕХСЕРВИС" обратилось в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью "ДОНПРЕССМАШ-ЭНЕРГО" с требованиями признать уклонение ООО "ДОНПРЕССМАШ-ЭНЕРГО" от предоставления истцу необходимых для проведения аудиторской проверки документов незаконными. Обязать общество с ограниченной ответственностью "ДОНПРЕССМАШ-ЭНЕРГО" предоставить обществу с ограниченной ответственностью "ШАХТЕХСЕРВИС" в трехдневный срок, с момента вступления решения в законную силу надлежащим образом заверенные копии нижеследующих документов общества с ограниченной ответственностью "ДОНПРЕССМАШ-ЭНЕРГО":

1.Бухгалтерская отчетность за 2012-2014 годы:

- бухгалтерский баланс,

- отчет о финансовых результатах,

- отчет об изменениях капитала,

- отчет о движении денежных средств,

- приложения к бухгалтерскому балансу и отчету о финансовых результатах,

- пояснительная записка к годовому отчету.

2. Учетная политика на 2012 - 2014 годы.

3. Устав, изменения в Уставе, выписка из ЕГРЮЛ.

4. Оборотно-сальдовая ведомость годовая за 2012, 2013 и 2014 годы по субсчетам с развернутым сальдо.

5. Главная книга за 2012 - 2014 годы.

6. Бухгалтерские регистры (оборотно-сальдовые ведомости по счетам и анализ счетов) и первичные документы по счетам: 01, 02, 04, 05, 06, 07, 08, 09, 10, 11, 40, 41, 43, 45, 50, 51, 52, 55, 57, 58, 60, 62, 63, 66, 67, 68, 69, 70, 71, 73, 75, 76, 77, 80, 81, 82, 83, 84, 86, 90, 91, 94, 96, 97, 98, 99, забалансовые счета за 2012 - 2014 год.

7. Приказы по кассе, расчет лимита кассы, приказы по подотчетным лицам, приказы по резервам (если созданы), приказы по описанию Дт, Кт задолженности (если есть списание), приказы по инвентаризации имущества и обязательств.

8. Инвентаризационные описи за 2012, 2013 и 2014 годы.

9. Договоры с контрагентами с 2012 по 2014 годы.

10. Договоры кредитные заключенные с 2012-2014.

11. Штатное расписание с 2012-2014.

12. Начисления по заработной плате с 2012-2014.

13. Выписки из банков с движением по банковским счетам за период с 01.01.2012 по 31.12.2014 (уточненные требования).

Решением арбитражного суда Ростовской области требование об обязании предоставить документы удовлетворено, в удовлетворении требования о признании уклонения ООО "ДОНПРЕССМАШ-ЭНЕРГО" от предоставления истцу необходимых для проведения аудиторской проверки документов незаконными отказано.

ООО "АЛИОТ" обжаловало решение суда в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ, просило решение суда отменить. В жалобе заявитель ссылается на п. 1 ст. 2 Федерального закона от 27.07.2010 N 224-ФЗ "О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" и указывает, что судом не учтено положение о порядке доступа к инсайдерской информации, утвержденное приказом генерального директора общества.

Представитель истца в судебном заседании возражал против доводов апелляционной жалобы.

В судебное заседание не явились представители ответчика, третьего лица, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства. Дело рассмотрено в порядке ст. 156 АПК РФ.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ООО "ДОНПРЕССМАШ-ЭНЕРГО" зарегистрировано в качестве юридического лица 27.08.2003, о чем Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 18 по Ростовской области присвоен основной государственный регистрационный номер (ОГРН) 1036140002876, идентификационный номер налогоплательщика (ИНН) 6140020671.

Участниками ООО "ДОНПРЕССМАШ-ЭНЕРГО" являются:

- ООО "ШАХТЕХСЕРВИС" (ИНН 6155041233, ОГРН 1036155002388), с долей участия в уставном капитале 49%, номинальной стоимостью доли (в рублях) - 11 760 843, 29 руб.;

- ООО "АЛИОТ" (ИНН 7724790035, ОГРН 1117746377430), номинальной стоимостью доли (в рублях), с долей участия в уставном капитале 51% - 12 240 877,71 руб.

В целях осуществления контроля за хозяйственной деятельностью ООО "ДОНПРЕССМАШ-ЭНЕРГО", 24.03.2015 ООО "ШАХТЕХСЕРВИС" (заказчик) заключило с ООО "БизнесКонсалтинг" (исполнитель) договор N А01-32/089 на оказание профессиональных услуг в области аудита, согласно которому истец поручил, а ООО "БизнесКонсалтинг" обязалось в сроки и на условиях данного договора провести аудиторскую проверку финансовой (бухгалтерской) отчетности ООО "ДОНПРЕСС-ЭНЕРГО" за период с 01.01.2012 по 31.12.2014 с подготовкой и выдачей отчетов аудитора по следующим вопросам: движение и остаток основных средств; движение и остаток запасов; движение и остаток денежных средств; договора и расчеты с кредиторами; договора и расчеты с дебиторами; правильность начисления заработной платы и налогов на ФОТ; правильность начисления налогов и их уплату в бюджет.

27.03.2015 ООО "БизнесКонсалтинг", во исполнение условий договора N А01-32/089 от 24.03.2014, обратилось с письмом к ООО "ШАХТЕХСЕРВИС" с просьбой предоставить следующие документы:

1. Бухгалтерская отчетность за 2012-2014 годы:

- бухгалтерский баланс,

- отчет о финансовых результатах,

- отчет об изменениях капитала,

- отчет о движении денежных средств,

- приложения к бухгалтерскому балансу и отчету о финансовых результатах,

- пояснительная записка к годовому отчету.

2. Учетная политика на 2012 - 2014 годы.

3. Устав, изменения в Уставе, выписка из ЕГРЮЛ.

4. Оборотно-сальдовая ведомость годовая за 2012, 2013 и 2014 годы по субсчетам с развернутым сальдо.

5. Главная книга за 2012 - 2014 годы.

6. Бухгалтерские регистры (оборотно-сальдовые ведомости по счетам и анализ счетов) и первичные документы по счетам: 01, 02, 04, 05, 06, 07, 08, 09, 10, 11, 40, 41, 43, 45, 50, 51, 52, 55, 57, 58, 60, 62, 63, 66, 67, 68, 69, 70, 71, 73, 75, 76, 77, 80, 81, 82, 83, 84, 86, 90, 91, 94, 96, 97, 98, 99, забалансовые счета за 2012 - 2014 год.

7. Приказы по кассе, расчет лимита кассы, приказы по подотчетным лицам, приказы по резервам (если созданы), приказы по описанию Дт, Кт задолженности (если есть списание), приказы по инвентаризации имущества и обязательств.

8. Инвентаризационные описи за 2012, 2013 и 2014 годы.

9. Договоры с контрагентами с 2012 по 2014 годы.

10. Договоры кредитные.

11. Штатное расписание.

12. Начисления по заработной плате.

13. Выписки из банков с движением по банковским счетам за период с 01.01.2012 по 31.12.2014 годы.

Истец, в лице представителя по доверенности гр. Светличного Александра Юрьевича, направил в адрес ООО "АЛИОТ" требование о предоставлении документов для проведения аудиторской проверки деятельности ООО "ДОНПРЕССМАШ-ЭНЕРГО" за период с апреля 2012 по апрель 2012 года. Данным требованием истец указал, что 20 апреля 2015 в 11 часов 00 минут по московскому времени, помещении нотариальной конторы нотариуса Петренко Ивана Викторовича по адресу: г. Азов, Петровский бульвар, дом 5, 1 этаж, представитель Светличный А.Ю. готов принять испрашиваемые истцом документы.

Указанное требование зарегистрировано нотариусом Азовского нотариального округа Ростовской области в реестре N 1-561 от 31.03.2015 Петренко Иваном Викторовичем.

01.04.2015 за N 180 нотариус Азовского нотариального округа Ростовской области уведомил Светличного А.Ю. о невозможности доставки требования по адресу, указанному истцом, предложив истцу направить данное требование по адресу регистрации ООО "ДОНПРЕССМАШ-ЭНЕРГО", указанный в выписке из ЕГРЮЛ.

Требование от 31.03.2015, зарегистрированное нотариусом Петренко И.В. об истребовании документов относительно деятельности ответчика, вручено ООО "ДОНПРЕССМАШ-ЭНЕРГО" 09.04.2015.

Требование истца ООО "ДОНПРЕССМАШ-ЭНЕРГО" о предоставлении заверенных копий документов о деятельности общества оставлено без внимания.

В соответствии со статьей 67 ГК РФ участники хозяйственного общества вправе получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке.

Согласно статье 8 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" участники общества вправе получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его уставом порядке.

Перечень документов, подлежащих обязательному хранению обществом, установлен пунктом 1 статьи 50 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Так, общество обязано хранить следующие документы:

- договор об учреждении общества, за исключением случая учреждения общества одним лицом, решение об учреждении общества, устав общества, а также внесенные в устав общества и зарегистрированные в установленном порядке изменения;

- протокол (протоколы) собрания учредителей общества, содержащий решение о создании общества и об утверждении денежной оценки неденежных вкладов в уставный капитал общества, а также иные решения, связанные с созданием общества;

- документ, подтверждающий государственную регистрацию общества;

- документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе;

- внутренние документы общества;

- положения о филиалах и представительствах общества;

- документы, связанные с эмиссией облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг общества;

- протоколы общих собраний участников общества, заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, коллегиального исполнительного органа общества и ревизионной комиссии общества;

- списки аффилированных лиц общества;

- заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, государственных и муниципальных органов финансового контроля;

- иные документы, предусмотренные федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и исполнительных органов общества.

Указанные документы должны храниться по месту нахождения единоличного исполнительного органа общества или в ином месте, известном и доступном участникам общества (пункт 2 статьи 50 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

В статье 3 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" указано, что под бухгалтерской (финансовой) отчетностью понимается информация о финансовом положении экономического субъекта на отчетную дату, финансовом результате его деятельности и движении денежных средств за отчетный период.

Первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета, бухгалтерская (финансовая) отчетность, аудиторские заключения о ней подлежат хранению экономическим субъектом в течение сроков, устанавливаемых в соответствии с правилами организации государственного архивного дела, но не менее пяти лет после отчетного года (пункт 1 статьи 29 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете").

В соответствии с пунктом 4 статьи 50 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" общество по требованию участника общества обязано обеспечить ему доступ к документам, предусмотренным пунктами 1 и 3 указанной статьи.

В течение трех дней со дня предъявления соответствующего требования участником общества указанные документы должны быть предоставлены обществом для ознакомления в помещении исполнительного органа общества. Общество по требованию участника общества обязано предоставить ему копии указанных документов. Плата, взимаемая обществом за предоставление таких копий, не может превышать затраты на их изготовление.

В представленном в материалы дела Уставе общества какого-либо порядка получения информации о деятельности общества не установлено, следовательно, подлежат применению нормы Закона N 14-ФЗ.

Из абзаца третьего пункта 1 статьи 8 Закона об обществах с ограниченной ответственностью следует, что участник имеет право требовать любые документы, имеющиеся у общества.

Таким образом, данная норма не ограничивает право участника общества на получение информации о его деятельности определенными документами. Согласно сложившейся судебной практике законом не ограничен объем документации общества, с которой участник вправе ознакомиться (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 16.04.2009 по делу N А56-11064/2008).

Согласно рекомендациям Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенным в пункте 5 Информационного письма от 18.01.2011 N 144 "О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ", судам следует исходить из того, что ни Закон об акционерных обществах, ни Закон об обществах с ограниченной ответственностью не содержат положений, ограничивающих право участника требовать предоставления информации и документов за период деятельности хозяйственного общества, в течение которого данное лицо не являлось участником этого общества. С момента приобретения статуса участника хозяйственного общества лицо может требовать предоставления документов общества независимо от даты составления этих документов.

Согласно пункту 3 информационного письма от 18.01.2011 N 144 положения устава общества не могут ограничивать права участников на информацию по сравнению с правами, предоставляемыми им Федеральным законом.

ООО "ШАХТЕХСЕРВИС" являясь участником ООО ДОНПРЕССМАШ-ЭНЕРГО", вправе получать любую информацию о деятельности общества и знакомиться с его документацией, не обосновывая цель получения информации о деятельности общества, а общество обязано по требованию участника предоставить копии документов о корпоративной, финансовой и иной деятельности общества, предусмотренные Федеральным законом об обществах.

ООО "ШАХТЕХСЕРВИС" направляло в адрес ответчика требование о предоставлении ему как участнику общества документов, связанных с деятельностью общества.

Согласно части 2 статьи 48 Федерального закона N 14-ФЗ по требованию любого участника общества аудиторская проверка может быть проведена выбранным им профессиональным аудитором, который должен соответствовать требованиям, установленным частью первой настоящей статьи.

С учетом положений статьи 8 и части 2 статьи 48 Закона N 14-ФЗ общество по требованию его участника обязано предоставить аудитору, определенному в соответствии с условиями, содержащимися в частях 1, 2 статьи 48 Закона N 14-ФЗ, возможность ознакомиться с бухгалтерскими книгами и иной документацией, необходимой для проведения проверки, в порядке, установленном законодательством об аудиторской деятельности.

Исходя из смысла ст. 13 Федерального закона от 30.12.2008 N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности", аудитор самостоятельно определяет объем документации, необходимой для проведения аудита, в связи с чем, конкретный перечень документов, которые следует предоставить для проведения проверки определяется аудитором.

Аналогичная правовая позиция высказана Высшим Арбитражным судом в Постановлении Президиума от 13.05.2008 N 17869/07.

Требования и перечень документов, заявленные истцом, соответствуют закону и Информационному письму Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.01.2011 N 144 "О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ".

Выбранная истцом аудиторская организация соответствует требованиям статьи 48 Закона N 14-ФЗ. Обстоятельств, препятствующих ООО "БизнесКонсалт" выступать в качестве аудитора в отношении ответчика судом не установлено, в материалы дела не представлено доказательств финансовой и иной заинтересованности упомянутой аудиторской организации от ООО "ШАХТЕХСЕРВИС", а также доказательств, которые бы подтверждали связанность ООО "БинесКонсалт" имущественными интересами с истцом.

Истребуемые документы обществом истцу, либо выбранному им аудитору не предоставлены ни после обращения к обществу, ни на момент обращения и рассмотрения дела в суде. Доказательства, подтверждающие отсутствие документов, а также невозможность их восстановления ответчиком также не представлены.

Требования истца в данной части являются правомерными и основанными на законе.

Установленный судом ответчику срок исполнения решения суда в течение 3-х дней с момента вступления решения в законную силу, является разумным с учетом срока вступления решения в законную силу и соответствует вышеизложенным нормам закона.

Ссылка заявителя на не конкретизированное положение о порядке ознакомления с инсайдерской информацией отклоняется как несостоятельная, по следующим основаниям:

данный довод в суде первой инстанции не заявлялся, какого-либо положения в материалы дела не представлялось (ч. 2 ст. 268 АПК РФ);

статьей 67 ГК РФ, статьей 8 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" определено, что порядок ознакомления с документами и получения информации о деятельности общества устанавливается в уставе, либо учредительных документах;

применительно к пункту 3 информационного письма от 18.01.2011 N 144 положения внутренних локальных актов общества не могут ограничивать права участников на информацию по сравнению с правами, предоставляемыми им Федеральным законом.

Также не состоятельна ссылка заявителя на Федеральный закон от 27.07.2010 N 224-ФЗ "О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", поскольку норм препятствующих участнику общества реализовать установленное законом право на получение информации о деятельности общества в данном законодательном акте не содержится.

В удовлетворении требования о признании уклонения ООО "ДОНПРЕССМАШ-ЭНЕРГО" от предоставления истцу необходимых для проведения аудиторской проверки документов незаконными отказано судом обосновано, поскольку но явных доказательств уклонения истец не представил.

Процессуальных нарушений, влекущих безусловную отмену судебного акта на основании части 4 статьи 270 АПК РФ, судом первой инстанции допущено не было.

При таких обстоятельствах апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению, а понесенные по ней судебные расходы распределяются в соответствии с нормами статьи 110 АПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 21.12.2015 по делу N А53-24156/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "АЛИОТ" (ИНН 7724790035, ОГРН 1117746377430) в доход федерального бюджета 3000 рублей государственной пошлины по исковому заявлению.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Т.Р. Фахретдинов

Судьи

В.В. Галов М.В. Ильина