Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 марта 2016 г. N 20АП-474/16

г. Тула

18 марта 2016 г.

Дело N А23-249/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 14.03.2016.

Постановление изготовлено в полном объеме 18.03.2016.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Бычковой Т.В.,

судей Сентюриной И.Г., Можеевой Е.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Крючковой А.Ю. при участии в судебном заседании представителя публичного акционерного общества Банк "Финансовая Корпорация Открытие" - Любоженко Р.Г. (доверенность от 29.12.2015), конкурсного управляющего Варбан Алисы Сергеевны (паспорт), в отсутствие других лиц, участвующих в деле о банкротстве, надлежащим образом извещённых о времени и месте судебного заседания,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества Банк "Финансовая Корпорация Открытие" (ИНН 7706092528 ОГРН 1027739019208) на определение Арбитражного суда Калужской области от 30.12.2015 по делу N А23-249/2015 (судья Иванова М.Ю.), вынесенное по результатам рассмотрения в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "ТД Евроколор" (ИНН7725712150 ОГРН 5107746056831) отчета конкурсного управляющего Варбан Алисы Сергеевны по результатам проведения процедуры конкурсного производства,

установил следующее.

Определением от 28.01.2015 к производству было принято заявление о признании ООО "ТД ЕВРОКОЛОР" несостоятельным (банкротом) и решением Арбитражного суда Калужской области от 05.05.2015 в отношении ликвидируемого должника открыта процедура конкурсного производства. Конкурсным управляющим ООО "ТД ЕВРОКОЛОР" определением от 05.05.2015 утверждена Варбан Алиса Сергеевна.

Конкурсным управляющим было подано ходатайство о завершении процедуры конкурсного производства в отношении ООО "ТД ЕВРОКОЛОР".

Определением Арбитражного суда Калужской области от 30.12.2015 конкурсное производство, открытое в ООО "ТД ЕВРОКОЛОР" завершено.

Публичное акционерное общество Банк "Финансовая Корпорация Открытие" обратилось в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой на определение Арбитражного суда Калужской области от 30.12.2015 по делу N А23-249/2015, просило обжалуемое определение отменить, ссылаясь в обоснование своей позиции на следующее.

В жалобе публичное акционерное общество Банк "Финансовая Корпорация Открытие" указывает, что 13.11.2015 состоялось собрание кредиторов ООО "ТД Евроколор" с повесткой: завершение процедуры конкурсного производства в отношении ООО "ТД "Евроколор".

Участниками собрания кредиторов с правом голоса явились: ПАО Банк "ФК Открытие", ПАО "Ханты-Мансийский банк Открытие", ПАО "Сбербанк".

ПАО Банк "ФК Открытие" были заявлены дополнительные вопросы повестки дня.

По первому вопросу повестки большинством голосов конкурсных кредиторов от числа голосов конкурсных кредиторов присутствующих на собрании кредиторов (100%) принято решение проголосовать против завершения процедуры конкурсного производства в отношении ООО "ТД Евроколор"

Также участниками собрания кредиторов приняты решения об обязании конкурсного управляющего предоставить кредиторам финансовую отчетность (1,2 форма) за период 3 квартала 2014, годовую отчетность за 2014 год, 1 квартала 2015 года, промежуточный ликвидационный баланс по состоянию на 13.04.2015 с расшифровкой основных статей отчетности в срок не позднее 5 дней с даты проведения настоящего собрания. В случае отсутствия данной отчетности у конкурсного управляющего обратиться в арбитражный суд для истребования необходимой документации у генерального директора и ликвидатора не позднее 10 дней с даты проведения настоящего собрания.

По мнению заявителя жалобы, воля кредиторов ООО "ТД Евроколор" была направлена на проведение мероприятий, связанных с выявлением имущества должника, прав требования, а также оснований для оспаривания сделки, а не на завершение процедуры конкурсного производства

Однако, как полагает заявитель жалобы, при вынесении судом первой инстанции оспариваемого определения, права и законные интересы, а также волеизъявление конкурсных кредиторов, Арбитражным судом Калужской области учтены не были.

По мнению ПАО Банк "ФК Открытие", суд первой инстанции не проверил и не оценил все ли мероприятия выполнены конкурсным управляющим должника, в том числе по проверке возможности привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности.

Заявитель жалобы полагает, что конкурсным управляющим не проведены мероприятия по привлечению контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности

Как указывает апеллянт, из отчета конкурсного управляющего усматривается, что невозможность удовлетворения требований кредиторов была вызвана, в том числе ненадлежащим ведением бухгалтерского учета и планированием деятельности должника, что напрямую связано с функциями органов управления должника.

Однако, исходя из отчета и приложенных к нему документов, можно сделать вывод о том, что конкурсный управляющий в нарушение норм Закона о банкротстве не провел анализ в отношении должника о наличии оснований для возможности привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности, а также о возмещении должнику убытков, причиненных ему его учредителями (участниками) или его органами управления.

Кроме того, ПАО Банк "ФК Открытие" указывает, что конкурсным управляющим не проведены мероприятия, направленные на поиск и выявление дебиторской задолженности, а также не проведены мероприятия, направленные на взыскание дебиторской задолженности; не проведены мероприятия, направленные на выявление оснований для оспаривания сделок должника.

От ПАО "Сбербанк России" в суд поступил отзыв на апелляционную жалобу, согласно которому ПАО "Сбербанк России" поддерживает доводы апелляционной жалобы ПАО Банк "ФК Открытие" и просит определение Арбитражного суда Калужской области от 30.12.2015 по делу N А23-249/2015 отменить.

От конкурсного управляющего ООО "ТД Евроколор" Варбан А.С. в суд поступил отзыв, согласно которому конкурсный управляющий возражает по доводам апелляционной жалобы и просит отказать в ее удовлетворении, а определение Арбитражного суда Калужской области от 30.12.2015 по делу N А23-249/2015 оставить в силе.

В судебном заседании представитель ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие" доложил доводы апелляционной жалобы, просил определение суда отменить, а апелляционную жалобу - удовлетворить.

Конкурсный управляющий Варбан А.С. в судебном заседании возражала против доводов апелляционной жалобы, просила определение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Остальные лица, участвующие в деле о банкротстве, извещены надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, представителей не направили. Дело рассмотрено в отсутствие остальных лиц, участвующих в деле о банкротстве в соответствии со статьями 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - Кодекса).

Обжалуемый судебный акт проверен судом апелляционной инстанции в порядке статей 266 и 268 Кодекса в пределах доводов апелляционной жалобы.

Изучив доводы апелляционной жалобы, Двадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что определение не подлежит отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, что из отчета и иных документов, представленных конкурсным управляющим, усматривается, что сообщение о признании должника несостоятельным (банкротом) было опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 84 от 16.05.2015.

В процессе проведения конкурсного производства управляющим поведена инвентаризация имущества должника, сделаны запросы в органы государственной власти о наличии зарегистрированного за должником имущества, проведена работа по выявлению дебиторской задолженности, однако, по результатам указанных мероприятий конкурсная масса сформирована не была ввиду отсутствия выявленного имущества.

Требования кредиторов были установлены в общем размере 145 915 701 руб. 65 коп.

Ввиду выявления конкурсным управляющим описанных обстоятельств, на собрание кредиторов 25.09.2015 был вынесен вопрос о завершении процедуры конкурсного производства.

Кредиторами были приняты решения об обращении в суд с ходатайством о продлении срока конкурсного производства. Согласия на финансирование процедуры банкротства кредиторы не выразили. Также кредиторы приняли решения об обязании конкурсного управляющего предоставить отчеты о наличии (отсутствии) оснований для привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности и наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства.

По итогам проведенного финансового анализа должника конкурсным управляющим сделан вывод о невозможности восстановления платежеспособности должника ввиду отсутствия у общества имущества и нерентабельности деятельности предприятия.

Отсутствие имущества и иных активов должника стало основанием для проведения анализа вопроса о возможности привлечения бывшего руководителя должника к субсидиарной ответственности.

Так, из заключения о наличии (отсутствии оснований) для привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности (опубликовано в Едином Федеральном реестре сведений о банкротстве 09.10.2015) следует, что конкурсные кредиторы, чьи требования включены в реестр требований кредиторов должника, реализовали право на взыскание с Сувкова А.В. (бывшего руководителя должника), являющегося поручителем должника, задолженности (в том числе включенной в реестр требований кредиторов должника).

Таким образом, конкурсным управляющим были выполнены решения собрания кредиторов о предоставлении соответствующей информации, которая также была размещена в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве. Доказательств, опровергающих выводы, конкурсного управляющего, в материалы дела не представлено.

Из справки N 25-03/1244 от 20.05.2015 следует, что в Управление пенсионного фонда Российской Федерации (государственное учреждение) в городе Обнинске Калужской области представлены сведения в соответствии с подпунктами 1-8 пункта 2 статьи 6 и пунктом 2 статьи 11 Федерального закона от 1 апреля 1996 года N 27-ФЗ "Об индивидуальном (/персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования".

Конкурсным управляющим проведены мероприятия по закрытию счетов должника.

Документы, подлежащие передаче для хранения в архив, конкурсному управляющему не передавались.

В силу п. 1 ст. 149 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" после рассмотрения арбитражным судом отчета конкурсного управляющего о результатах проведения конкурсного производства арбитражный суд выносит определение о завершении конкурсного производства.

Положения статьи 149 Закона о банкротстве не предусматривают в качестве обязательного условия для завершения конкурсного производства в отношении должника предварительное принятие собранием кредиторов решения о завершении конкурсного производства.

Как следует из материалов дела А23-249/2015, на собрании кредиторов ООО "ТД Евроколор" от 13.11.2015 конкурсными кредиторами путем включения дополнительного вопроса в повестку дня было принято решение - "обязать конкурсного управляющего предоставить кредиторам финансовую отчетность (1,2 форма) за период 3 квартала 2014, годовую отчетность за 2014 год, 1 квартала 2015 года, промежуточный ликвидационный баланс по состоянию на 13.04.2015 с расшифровкой основных статей отчетности в срок не позднее 5 дней с даты проведения настоящего собрания. В случае отсутствия данной отчетности у конкурсного управляющего обратиться в арбитражный суд для истребования необходимой документации у генерального директора и ликвидатора не позднее 10 дней с даты проведения настоящего собрания".

Конкурсным управляющим ООО "ТД Евроколор" была исполнена обязанность по представлению документации в адрес конкурсных кредиторов, что подтверждается квитанциями об отправке, а также описями вложения.

После указанной даты кредиторами в адрес конкурсного управляющего не было направлено ни запросов, ни иных документов, содержащих согласие или несогласие с позицией конкурсного управляющего, обозначенной в сопроводительном письме, приложенном к вышеуказанной отправке документации.

Судебное заседание по рассмотрению вопроса о продлении или завершении конкурсного производства было назначено определением Арбитражного суда Калужской области от 23.11.2015.

Согласно данным картотеки арбитражного дела А23-249/2015 информация о судебном акте на сайте арбитражного суда была размещена 24.11.2015, что подтверждается отчетом публикации.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что судом первой инстанции не учтены права и законные интересы, а также волеизъявление конкурсных кредиторов отклоняется, поскольку, как следует из материалов, в судебном заседании по рассмотрению отчета конкурсного управляющего ООО "ТД Евроколор" о результатах проведения конкурсного производства от 23.12.2015 конкурсные кредиторы участия не принимали, ходатайств или заявлений в отношении продления или завершения производства по делу не представляли.

Довод апелляционной жалобы о том, что конкурсным управляющим не проведены мероприятия по привлечению контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности суд считает несостоятельным по следующим основаниям.

Из материалов дела усматривается, что на собрании кредиторов ООО "ТД Евроколор" от 25.09.2015, конкурсными кредиторами в повестку дня был включен дополнительный вопрос: "обязать арбитражного управляющего в десятидневный срок предоставить отчет о наличии (отсутствии) оснований для привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности".

По результатам голосования данный вопрос был включен в повестку дня, и по итогам голосования собранием кредиторов принято решение "обязать арбитражного управляющего в десятидневный срок предоставить отчет о наличии (отсутствии) оснований для привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности".

05.10.2015 конкурсным управляющим ООО "ТД Евроколор" Варбан А.С. подготовлен соответствующий отчет, который, в свою очередь, включен в ЕФРСБ сообщением 777050 от 09.10.2015.

Как указывает конкурсный управляющий, 06.11.2015 ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие" указанный документ был направлен также по электронной почте.

Таким образом, отчет о наличии (отсутствии) оснований для привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности был представлен конкурсным кредиторам с соблюдением установленного срока, что опровергает довод ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие" о том, что конкурсный управляющий в нарушение норм Закона о банкротстве не провел анализ в отношении должника о наличии оснований для возможности привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности, а также о возмещении должнику убытков, причиненных ему его учредителями (участниками) или его органами управления.

Также данное обстоятельство отражено в определении Арбитражного суда Калужской области от 30.12.2015.

Судом установлено, что решением Таганского районного суда г. Москвы от 02.06.2015 г. с Сувкова А.В. в пользу ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие" взыскано 24 432 734 руб. 46 коп.

Решением Таганского районного суда г. Москвы от 24.06.2015 г. в пользу ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие" с Сувкова А.В. взыскано 1 525 700 руб. 46 коп.

В рамках дела о банкротстве ООО "ТД Евроколор" требование ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие" включено в реестр требований кредиторов определением Арбитражного суда Калужской области от 30.09.2015 в размере 29 417 810 руб. 51 коп. в том числе основная задолженность - 19 720 103 руб. 14 коп. и неустойка - 9 697 707 руб. 37 коп.

Таким образом, сумма взысканных средств с Сувкова А.В. по договорам поручительства покрывает сумму основной задолженности, установленной в деле о банкротстве.

Как следует из материалов дела, в рамках дела А23-248/2015 о несостоятельности (банкротстве) ООО "Магнум-Логистик", требование ОАО "Сбербанк России" включено в реестр требований кредиторов в составе третьей очереди в сумме 33 689 253 руб. 02 коп., в т.ч. основная задолженность -30 000 000 руб., проценты за пользование кредитом - 1 054 562 руб. 49 коп., неустойка - 2 634 690 руб. 53 коп., из которых 899 760 руб. процентов за пользование кредитом как обеспеченные залогом имущества должника (определение Арбитражного суда Калужской области от 14.08.2015 г. по делу А23-248/2015) на основании того же договора, что и в рамках дела о банкротстве ООО "ТД Евроколор" А23-249/2015 (определение Арбитражного суда Калужской области от 15.09.2015 г. по делу А23-249/2015).

Судом установлено, что ОАО "Сбербанк России" был также предъявлен иск к Сувкову А.В. Иск в пользу кредитной организации удовлетворен путем вынесения заочного решения 24.06.2015.

Также за период представления отчета о наличии (отсутствии) оснований для привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности с 09.10.2015 по дату завершения производства по делу о банкротстве ООО "ТД Евроколор" доказательств, опровергающих выводы конкурсного управляющего, в материалы дела конкурсными кредиторами не представлено.

При этом в случае несогласия с выводами конкурсного управляющего ООО "ТД Евроколор" об отсутствии целесообразности обращения в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, с заявлением о привлечении руководителя должника к субсидиарной ответственности, кроме арбитражного управляющего, с подобным заявлением вправе обратиться и конкурсные кредиторы по основаниям, предусмотренным п.п. 2 и 4 ст. 10 Закона о банкротстве.

Заявление о возмещении убытков может быть подано также конкурсным кредитором в соответствии с абз. 3 п. 5 ст. 10 Закона о банкротстве.

Между тем, конкурсными кредиторами не представлены возражения, относительно выводов, содержащихся в представленном заключении о наличии (отсутствии) оснований для привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности, право на обращение в суд с вышеуказанным заявлением кредиторами также не реализовывалось.

Заявитель жалобы также утверждает, что конкурсный управляющий не провел мероприятия, направленные на поиск и выявление дебиторской задолженности, а также не проведены мероприятия, направленные на взыскание дебиторской задолженности; не проведены мероприятия, направленные на выявления оснований для оспаривания сделок должника.

Данный довод ПАО "Банк Финансовая Корпорация Открытие" опровергается документами, имеющимися в материалах дела, а именно конкурсным управляющим ООО "ТД Евроколор" проведен финансовый анализ должника, а также подготовлено заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного и (или) преднамеренного банкротства.

Указанные документы представлены в суд, что подтверждается квитанциями об отправке, а также описью вложения в заказное отправление от 29.09.2015.

Также к финансовому анализу приложены все документы, на основании которых производилось исследование по вопросам о возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, конкурсным управляющим также исследованы как коэффициенты финансово-хозяйственной деятельности должника и показатели, используемые для их расчета, так и хозяйственная, инвестиционная и финансовой деятельность должника, его положение на товарных и иных рынках.

Документы, обосновывающие выводы конкурсного управляющего также представлены в материалы дела 29.09.2015 вместе с финансовым анализом.

При проведении первого собрания кредиторов от 25.09.2015 конкурсным кредиторам была предоставлена возможность по ознакомлению с вышеуказанными материалами.

В отношении оспаривания сделок и выявления дебиторской задолженности конкурсным управляющим представлены пояснения, что в рамках указанных мероприятий проанализированы выписки по расчетному счету должника, открытых в АО "Рост Банк" и ПАО "Банк Финансовая Корпорация Открытие".

Как следует из материалов дела, по расчетному счету, открытом в АО "Рост Банк" оборот денежных средств составил ноль рублей за весь период хозяйственной деятельности должника.

По расчетному счету, открытом в ПАО "Банк Финансовая Корпорация Открытие" представлена выписка, согласно которой усматривается, что все операции по движению денежных средств должника совершены в процессе обычной хозяйственной деятельности.

Поскольку ООО "ТД Евроколор" не располагал имуществом с момента его учреждения, сделок по отчуждению такого имущества не имелось.

Таким образом, сделки, подпадающие под признаки главы III. 1 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", конкурсным управляющим не выявлены.

Из пояснения конкурсного управляющего усматривается, что конкурсные кредиторы не обращались к конкурсному управляющему с требованием составить отдельное заключение на предмет наличия таких сделок для целей их оспаривания в конкурсном производстве.

Заявителем жалобы не указано какие конкретно сделки должника должен оспорить в судебном порядке конкурсный управляющий.

Для целей выявления дебиторской задолженности конкурсным управляющим сделаны запросы как в коммерческие организации, так и в государственные органы. По результатам указанной работы сформированы следующие выводы:

Дебиторская задолженность ООО "ТД Евроколор" представлена только переплатой в бюджет по налоговым обязательствам в размере 249 257,97 руб.

Конкурсный управляющий указывает, что данная дебиторская задолженность была взыскана, документы представлены в суд при рассмотрении вопроса о продлении или завершении конкурсного производства 23.12.2015.

Также ПАО "Финансовая Корпорация Открытие", оспаривая определение Арбитражного суда Калужской области от 30.12.2015, не приводит доказательства наличия реальной возможности выявления имущества должника, в том числе дебиторской задолженности.

Суд первой инстанции верно оценил предпринятые меры по формированию конкурсной массы, установил, что конкурсным управляющим осуществлены все предусмотренные законодательством о банкротстве мероприятия.

Все доводы и аргументы заявителя апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции, признаются несостоятельными и не подлежащими удовлетворению, поскольку не опровергают законности принятого по делу судебного акта и основаны на неверном толковании норм действующего законодательства, обстоятельств дела.

Оспариваемый судебный акт принят при правильном применении норм материального права, содержащиеся в них выводы не противоречат установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся доказательствам.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Калужской области от 30 декабря 2015 по делу N А23-249/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Т.В. Бычкова

Судьи

Е.И. Можеева И.Г. Сентюрина