Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 24 марта 2016 г. N 10АП-1534/16

г. Москва

24 марта 2016 г.

Дело N А41-53308/15

Резолютивная часть постановления объявлена 21 марта 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 марта 2016 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Епифанцевой С.Ю.,

судей Быкова В.П., Мизяк В.П.,

при ведении протокола судебного заседания: Оськиным П.П.,

при участии в заседании:

от Публичного акционерного общества Банк "Финансовая корпорация Открытие" (ИНН: 7706092528, ОГРН: 1037700143029): представитель не явился, извещен,

от общества с ограниченной ответственностью "ФИНКРЕК ТМ" (ИНН: 7720586342, ОГРН: 5077746901326): представитель не явился, извещен,

от временного управляющего Бондаренко Алексея Анатольевича: представитель не явился, извещен,

от иных лиц: представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Финкрек ТМ" на определение Арбитражного суда Московской области от 10 декабря 2015 года по делу N А41-53308/15, принятое судьей Морхатом П.М., по требованию Публичного акционерного общества Банк "Финансовая корпорация Открытие" о включении задолженности в размере 158 423 738 руб. 60 коп. в реестр требований кредиторов должника, по делу о признании общества с ограниченной ответственностью "Финкрек ТМ" несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Московской области от 22 июля 2015 года принято к производству заявление общества с ограниченной ответственностью "ФИНКРЕК ТМ" (далее - ООО "ФИНКРЕК ТМ", должник) о признании его несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Московской области от 15 сентября 2015 года в отношении ООО "ФИНКРЕК ТМ" введена процедура наблюдения, временным управляющим ООО "ФИНКРЕК ТМ" утвержден Бондаренко Алексей Анатольевич (далее - временный управляющий Бондаренко А.А.).

Сообщение о введении в отношении должника наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 177 от 26 сентября 2015 года, стр. 34.

Публичное акционерное общество Банк "Финансовая Корпорация Открытие" (далее - ПАО Банк "ФК Открытие") 23 октября 2015 года обратилось в Арбитражный суд Московской области с требованием о включении в третью очередь реестра требований кредиторов задолженности в размере 158423738 руб. 60 коп., в том числе:

по договору о возобновляемом кредите N 4128-13/ВК от 14 ноября 2013 года в сумме 20967024 руб. 25 коп.;

по соглашению о кредитовании в форме "овердрафт" N 2170-14/О от 21 мая 2014 года в сумме 13846 825 руб. 44 коп.;

по договору о возобновляемом кредите N 4127-13/ВК от 14 ноября 2013 года в сумме 59935772 руб. 56 коп.;

по соглашению о кредитовании в форме "овердрафт" N 2168-14/О от 21 мая 2014 года в сумме 9370293 руб. 37 коп.;

по договору кредитной линии N 2472-13/КЛ от 31 июля 2013 года в сумме 47713431 руб. 72 коп, как требования, обеспеченные залогом имущества должника, переданного в залог по договору залога имущества N 2472-13/31 от 31 июля 2013 года, договора залога товаров в обороте N 2472-13/33 от 19 июня 2014 года;

по соглашению о кредитовании в форме "овердрафт" N 2169-14/О от 21 мая 2014 года в сумме 6590391 руб. 26 коп. (л.д. 4-19).

Определением Арбитражного суда Московской области от 10 декабря 2015 года требование - ПАО Банк "ФК Открытие" удовлетворено (л.д. 68-77).

Не согласившись с указанным судебным актом, ООО "ФИНКРЕК ТМ" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило отменить определение суда первой инстанции и принять новый судебный акт (л.д. 79-80).

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей должника, временного управляющего Бондаренко А.А., ПАО Банк "ФК Открытие", третьих лиц, надлежащим образом извещенных о дате и времени судебного заседания.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена на сайте Десятого арбитражного апелляционного суда (http://10aas.arbitr.ru) в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27 июля 2010 года N 228-ФЗ, вступившего в силу 01 ноября 2010 года), п. п. 4-5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17 февраля 2011 года N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 года N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации".

Исследовав материалы дела и доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный апелляционный суд полагает, что определение суда первой инстанции не подлежит отмене по следующим основаниям.

Согласно статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статье 32 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

В силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Положениями статьи 819 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

В обоснование заявленных требований, ПАО Банк "ФК Открытие" ссылалось на следующие обстоятельства.

У "НОМОС-БАНК" (ОАО) изменилось наименование: Открытое акционерное общество Банк "Финансовая Корпорация Открытие" (сокращенное наименование - ОАО Банк "ФК Открытие"), новый адрес места нахождения: 115114, г. Москва, ул. Летниковская, д. 2, стр. 4, о чем внесена запись в Единый государственный реестр юридических лиц о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица 11.06.2014 г. УФНС России по г. Москве, новая организационно-правовая форма: Публичное акционерное общество Банк "Финансовая Корпорация Открытие" (сокращенное ПАО Банк "ФК Открытие") о чем 17.11.2014 г. внесена запись в Единый государственный реестр юридических лиц.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, 14 ноября 2013 года между Открытым акционерным обществом "НОМОС-БАНК" (далее - ОАО "НОМОС-БАНК") (Банк) и ООО "Финкрек ТМ" (Заемщик) был заключен договор о возобновляемом кредите N 4128-13/ВК в редакции Дополнительного соглашения N 1 от 28 апреля 2015 года, в соответствии с которым Банк обязуется предоставить Заемщику денежные средства в пределах лимита задолженности на сумму 30000000 руб. на срок с 14 ноября 2013 года по 13 ноября 2015 года включительно, с начислением процентов из расчета:

по траншам, предоставленным с 14 ноября 2013 года по 16 апреля 2014 года включительно:

- 12% в период с 14 ноября 2013 года по 21 января 2015 года включительно;

- 15% в период с 21 января 2015 года по дату фактического возврата кредита включительно;

по траншам, предоставленным с 17 апреля 2014 года по 27 августа 2014 года включительно:

- 13% в периоде 17 апреля 2014 года по 20 января 2015 года включительно;

- 15% в период с 21 января 2015 года по дату фактического возврата включительно;

по траншам, предоставленным с 28 августа 2014 года по 02 декабря 2014 года включительно:

- 14,1% в период с 28 августа 2014 года по 20 января 2015 года включительно;

- 15% в период с 21 января 2015 года по дату фактического возврата включительно;

по траншам, предоставленным с 03 декабря 2014 года по дату окончательного возврата кредита включительно - 15,9%, а Заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Согласно пункту 2.1 кредитного договора кредит предоставляется траншами путем перечисления денежных средств на расчетный счет заемщика в рублях N 40702810900000005275, открытый в банке в соответствии с письменными заявками заемщика.

Всего Банком в рамках кредитного договора за период с 15 ноября 2013 года по 11 ноября 2014 года включительно было предоставлено Заемщику 80550000 руб., из которых погашена сумма в размере - 60000000 руб.

Пунктом 2.1 кредитного договора, в редакции дополнительного соглашения N 1 от 28 апреля 2015 года в период с 28 апреля 2015 года по дату фактического возврата кредита включительно:

- транши по кредитному договору не предоставляются;

- с даты подписания дополнительного соглашения в качестве даты возврата всех траншей, предоставленных в соответствии с направленными кредитору письменными заявками устанавливается следующая дата - 29 мая 2015 года.

Таким образом, не погашены транши, предоставленные Банком за период с 28 октября 2014 года по 11 ноября 2014 года, срок погашения по которым истек 29 мая 2015 года (согласно Дополнительному соглашению N 1 от 28.04.2015 г.).

За период с 16 ноября 2013 года по 17 июля 2015 года Банком в соответствии с условиями кредитного договора были начислены проценты, в размере 5713735 руб. 07 коп., из которых погашена сумма процентов в размере 5316810 руб. 41 коп.

Согласно пункту 2.2 кредитного договора возврат суммы предоставленного кредита осуществляется путем списания денежных средств в даты погашения соответствующих траншей с расчетного счета Заемщика N 40702810900000005275, открытого в Банке.

В соответствии с пунктом 2.5 кредитного договора уплата процентов производится ежемесячно, в последний рабочий день месяца, начиная с месяца предоставления первого транша кредита, и в момент окончательного расчета путем списания Банком денежных средств со Счета для погашения задолженности в дату наступления срока платежа.

В силу пункта 2.7 кредитного договора при несвоевременном (неполном) погашении кредита и/или процентов за пользование кредитом, вследствие отсутствия необходимой для погашения суммы денежных средств на Счете для погашения задолженности в установленную дату, Кредитор вправе потребовать, а Заемщик обязан уплатить Кредитору пени в размере процентной ставки рефинансирования Банка России, выраженной в процентах годовых, на сумму просроченной задолженности за каждый календарный день просрочки.

В соответствии с пунктом 3.2.2 кредитного договора, Банк вправе потребовать досрочного погашения полученного кредита вместе с начисленными, но не уплаченными процентами и произвести безакцептное списание с расчетных счетов Заемщика, открытых в Банке, в том числе, в случае если любая задолженность Заёмщика по Кредитному договору не оплачена в срок.

09 июля 2015 года в адрес Заемщика было направлено требование о досрочном погашении кредита N 01-4-10/97984 от 08 июля 2015 года, в котором Банк уведомил Заемщика о досрочном истребовании кредита, процентов за пользование кредитом.

В соответствии с пунктом 3.4 кредитного договора погашение должно быть произведено в течение 3 (трех) рабочих дней с момента направления Банком Заемщиком требования (копия требования с документами, подтверждающими отправку прилагаются).

Однако обязательство по возврату суммы задолженности в размере 20967024,25 руб., в том числе: 20550000 руб. - сумма задолженности по основному долгу; 417024 руб. 25 коп. - проценты, не исполнено должником до настоящего времени.

Между ОАО "НОМОС-БАНК" (Банк) и ООО "Финкрек ТМ" (Заемщик) 21 мая 2014 года было заключено соглашение о кредитовании в форме "овердрафт" N 2170-14/0 в редакции дополнительного соглашения N1 от 21 мая 2014 года и дополнительного соглашения N2 от 28 апреля 2015 года, согласно которому Банк устанавливает Заемщику расчетный лимит овердрафта не более 25000000 руб. на срок до 20 мая 2015 года включительно, с начислением процентов за пользование овердрафтом в следующем размере:

- 13% в период с 21 мая 2014 года по 02 сентября 2014 года включительно;

- 13,1% в период с 03 сентября 2014 года по 07 декабря 2014 года включительно;

- 15,8% в период с 08 декабря 2014 года по 28 февраля 2015 года включительно;

- 20,8% в период с 01 марта 2015 года по 08 марта 2015 года включительно;

- -21,13% начиная с 09 марта 2015 года, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее (пункт 1.1 соглашения).

Согласно пункту 2.2 Соглашения датой предоставления Овердрафта является дата оплаты расчетно-кассовых документов заемщика при отсутствии или недостаточности средств на счете заёмщика.

Всего Банком в рамках Соглашения за период с 26 мая 2014 года по 21 ноября 2014 года включительно было предоставлено Заемщику 54287898 руб. 85 коп., из которых погашена сумма в размере 40825068 руб. 04 коп.

Согласно пункту 2.4 соглашения возврат суммы предоставленного Овердрафта производится путем ежедневного списания кредитором денежных средств, находящихся на счете на начало операционного дня Банка.

На основании пункта 1.1 соглашения заемщик обязан не менее одного раза в течение каждого периода равного 3 (три) календарных месяца полностью погашать задолженность.

На текущий момент не погашена задолженность по основному долгу в размере 13462830 руб. 81 коп. предоставленная заемщику 21 ноября 2014 года, что подтверждается расчётом задолженности и выписками по счетам заемщика.

За период с 27 мая 2014 года по 17 июля 2015 года Банком в соответствии с условиями соглашения были начислены проценты, в размере 2761395 руб. 27 коп. из которых погашена сумма процентов в размере 2395090 руб. 43 коп.

Согласно пунктам 2.5, 2.6 соглашения проценты за пользование кредитом уплачиваются ежемесячно, не позднее последнего дня каждого календарного месяца, и в момент окончательного расчета, путем списания кредитором денежных средств со счета на начало операционного дня.

В соответствии с пунктом 2.7 соглашения при несвоевременном (неполном) погашении кредита и/или процентов за пользование кредитом, вследствие отсутствия необходимой для погашения суммы денежных средств на счете для погашения задолженности в установленную дату, кредитор вправе потребовать, а Заемщик обязан уплатить кредитору пени в размере двойной процентной ставки рефинансирования Банка России, выраженной в процентах годовых, на сумму просроченной задолженности за каждый календарный день просрочки.

В соответствии с п. 3.2.1 Соглашения, Банк вправе потребовать досрочного погашения ранее выданного кредита вместе с начисленными, но не уплаченными процентами и произвести списание денежных средств с расчетных счетов Заемщика, открытых в Банке, в том числе, в случае если любая задолженность Заёмщика по Соглашению или иным кредитным договорам, заключенным с Банком не оплачена в срок или стала подлежащей досрочному взысканию.

В адрес должника 09 июля 2015 года было направлено требование о досрочном погашении кредита N 01-4-10/97306 от 08 июля 2015 года, в котором Банк уведомил заемщика о досрочном истребовании кредита, процентов за пользование кредитом.

В соответствии с пунктом 3.3 соглашения погашение должно быть произведено в течение 3 (трех) рабочих дней с момента направления Банком Заемщиком требования (копия требования с документами подтверждающими отправку прилагаются).

Однако обязательство по возврату суммы задолженности в размере 13846825 руб. 44 коп., в том числе: 13462830 руб. 81 коп. - сумма задолженности по основному долгу; 383994 руб. 63 коп. - сумма задолженности по процентам, не исполнено до настоящего времени.

Между ОАО "НОМОС-БАНК" (Банк) и ООО "Финкрек" (Заемщик) 14 ноября 2013 года был заключен договор о возобновляемом кредите N 4127-13/ВК в редакции дополнительного соглашения N1 от 28 апреля 2015 года, в соответствии с пунктом 1.1 которого Банк обязуется предоставить заемщику денежные средства в пределах лимита задолженности на сумму 70000000 руб. на срок с 14 ноября 2013 года по 13 ноября 2015 года включительно, с начислением процентов из расчета:

по траншам, предоставленным с 14 ноября 2013 года по 16 апреля 2014 года включительно:

- 12% в периоде 14 ноября 2013 года по 21 января 2015 года включительно;

- 15% в период с 22 января 2015 года по дату фактического возврата кредита включительно;

По траншам, предоставленным с 17 апреля 2014 года по 27 августа 2014 года включительно:

- 13% в периоде 17 апреля 2014 года по 21 января 2015 года включительно;

- 15% в период с 22 января 2015 года по дату фактического возврата включительно.

По траншам, предоставленным с 28 августа 2014 года по 02 декабря 2014 года включительно:

- 14,1% в период с 28 августа 2014 года по 21 января 2015 года включительно;

- 15% в период с 22 января 2015 года по дату фактического возврата включительно.

По траншам, предоставленным с 03 декабря 2014 года по дату окончательного возврата кредита включительно, - 15,9%, а Заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Всего Банком в рамках кредитного договора за период с 18 ноября 2013 года по 15 декабря 2014 года включительно было предоставлено Заемщику 216050000 руб., из которых погашена сумма в размере - 157315 143 руб. 96 коп.

Согласно пункту 2.1 кредитного договора, в редакции дополнительного соглашения N 1 от 28 апреля 2015 года в период с 28 апреля 2015 года по дату фактического возврата кредита включительно:

- транши по Кредитному договору не предоставляются;

- с даты подписания дополнительного соглашения в качестве даты возврата траншей, предоставленных в соответствии с направленными кредитору письменными заявками в период с 14 ноября 2013 года по 05 декабря 2014 года, устанавливается - 29 мая 2015 года.

За период с 19 ноября 2013 года по 17 июля 2015 года Банком в соответствии с условиями кредитного договора были начислены проценты, в размере 13692765 руб. 48 коп. из которых погашена сумма процентов в размере 12963126 руб. 17 коп.

Согласно пункту 2.2 кредитного договора возврат суммы предоставленного кредита осуществляется путем списания денежных средств в даты погашения соответствующих траншей с расчетного счета Заемщика N 40702810200000005276, открытого в Банке.

В соответствии с пунктом 2.5 кредитного договора уплата процентов производится ежемесячно, в последний рабочий день месяца, начиная с месяца предоставления первого транша кредита, и в момент окончательного расчета путем списания Банком денежных средств со счета для погашения задолженности в дату наступления срока платежа.

09 июля 2015 года в адрес заемщика было направлено требование о досрочном погашении кредита N 01-4-10/97988 от 08 июля 2015 года, в котором Банк уведомил заемщика о досрочном истребовании кредита, процентов за пользование кредитом.

В соответствии с пунктом 3.4 кредитного договора погашение должно быть произведено в течение 3 (трех) рабочих дней с момента направления Банком Заемщиком требования (копия требования с документами подтверждающими отправку прилагаются).

Надлежащее исполнение Заемщиком обязательств по кредитному договору обеспечивается договором поручительства юридического лица N 4127-13/П2 от 14 ноября 2013 года, в редакции дополнительного соглашения N1 от 28 апреля 2015 года, заключенным между Банком и OОO "Финкрек ТМ", согласно которому поручитель отвечает перед Банком за выполнение заемщиком условий кредитного договора в том же объеме, что и заемщик, включая погашение основного долга, уплату процентов за пользование кредитом неустойки, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других расходов, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств заемщиком.

14 июля 2015 года в связи с неисполнением заемщиком своих обязательств по кредитному договору, Банком в адрес поручителей были направлены уведомления о наступлении ответственности поручителей исх. N 01-4- 10/101796 от 14 июля 2015 года, N 01-4-10/101795 от 14 июля 2015 года, в которых Банк сообщил о наступлении ответственности поручителей и потребовал погашения задолженности путем перечисления денежных средств по уплате просроченной задолженности по основному долгу, процентам и пени.

Однако обязательство но возврату суммы задолженности в размере 59935772 руб. 56 коп., в том числе: 58734856 руб. 04 коп. - сумма задолженности по основному долгу, 1200916 руб. 52 коп. - сумма задолженности по процентам, не исполнено должником до настоящего времени.

21 мая 2014 года между Банком и ООО "Финкрек" (Заемщик) было заключено Соглашение о кредитовании в форме "овердрафт" N 2168-14/О в редакции дополнительного соглашения N1 от 21 мая 2014 года и дополнительного соглашения N2 от 28 апреля 2015 года, в соответствии пунктом которого, Банк устанавливает Заемщику расчетный лимит овердрафта не более 10000000 руб. на срок до 29 мая 2015 года включительно, с начислением процентов за пользование Овердрафта в следующем размере:

- 13% в период с 21 мая 2014 года по 02 сентября 2014 года включительно;

- 13,1% в период с 03 сентября 2014 года по 07 декабря 2014 года включительно;

- 15,8% в период с 08 декабря 2014 года по 28 февраля 2015 года включительно;

- 20,8% в период с 01 марта 2015 года по 08 марта 2015 года включительно;

- 21,13%, начиная с 09 марта 2015 года, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Согласно пункту 2.2 соглашения датой предоставления Овердрафта является дата оплаты расчетно-кассовых документов заемщика при отсутствии или недостаточности средств на счете заёмщика.

Всего Банком в рамках соглашения за период с 23 мая 2014 года по 19 ноября 2014 года включительно было предоставлено заемщику 29508799 руб. 67 коп., из которых должником погашена сумма в размере - 20396839 руб. 12 коп.

Согласно пункту 2.4 соглашения возврат суммы предоставленного Овердрафта производится путем ежедневного списания кредитором денежных средств, находящихся на счете на начало операционного дня Банка.

На текущий момент не погашена задолженность по основному долгу в размере 9111960 руб. 55 коп. предоставленная заемщику 19 ноября 2014 года, что подтверждается расчётом задолженности и выписками по счетам заемщика.

За период с 24 мая 2014 года по 17 июля 2015 года Банком в соответствии с условиями соглашения были начислены проценты, в размере 1696575 руб. 84 коп. из которых должником погашена сумма процентов в размере 1448249 руб. 76 коп.

В соответствии с п. 2.7 кредитного договора при несвоевременном (неполном) погашении кредита и/или процентов за пользование кредитом, вследствие отсутствия необходимой для погашения суммы денежных средств на счете для погашения задолженности в установленную дату, кредитор вправе потребовать, а заемщик обязан уплатить кредитору пени в размере двойной процентной ставки рефинансирования Банка России, выраженной в процентах годовых, на сумму просроченной задолженности за каждый календарный день просрочки.

В адрес заемщика было направлено требование о досрочном погашении кредита N 01-4-10/96265 от 07 июля 2015 года, в котором Банк уведомил заемщика о досрочном истребовании кредита, процентов за пользование кредитом.

В соответствии с пунктом 3.3 соглашения погашение должно быть произведено в течение 3 (трех) рабочих дней с момента направления требования.

Надлежащее исполнение заемщиком обязательств по кредитному договору обеспечивается договором поручительства N 2168-14/П2 от 21 мая 2014 года, в редакции дополнительного соглашения N 1 от 21.05.2014 г. и Дополнительного соглашения N 2 от 28.04.2015 г., заключенным между Банком и ООО "Финкрек ТМ", в соответствии с пунктами 1.1-1.3, 1.5 которого, поручитель отвечает перед Банком за выполнение заемщиком условий кредитного договора в том же объеме, что и заемщик, включая погашение основного долга, уплату процентов за пользование кредитом и неустойки, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других расходов, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств заемщиком.

В связи с неисполнением заемщиком своих обязательств по соглашению, Банком в адрес поручителей были направлены уведомления о наступлении ответственности поручителей исх. N 01-4-10/96268, N01-4-10/96256 от 07 июля 2015 года, в которых Банк сообщил о наступлении ответственности поручителей и потребовал погашения задолженности путем перечисления денежных средств по уплате просроченной задолженности по основному долгу, процентам и пени (копии уведомлений и копии документов, подтверждающих отправку, прилагаются).

Однако обязательство по возврату суммы задолженности в размере 9370293 руб. 37 руб., в том числе: 9109994 руб. 61 коп. - сумма задолженности по основному долгу, 260298 руб. 76 коп. - сумма задолженности по процентам, не исполнено должником до настоящего времени.

31 июля 2013 года между ОАО "НОМОС-БАНК" и ООО ТД "Финкрек" (Заемщик) был заключен договор кредитной линии N 2472- 13/КЛ в редакции дополнительного соглашения N 1 от 01 октября 2013 года, дополнительного соглашения N 2 от 19 июня 2014 года и дополнительного соглашения N 3 от 28 апреля 2015 года, в соответствии с пунктом 1.1 которого Банк обязуется предоставить заемщику денежные средства в виде кредитной линии с лимитом выдачи на сумму 100000000 руб. на срок с 31 июля 2013 года по 29 июля 2016 года включительно, с начислением процентов из расчета:

- в период с 31 июля 2013 года по 06 декабря 2014 года, включительно - 13,21% годовых;

- в период с 07 декабря 2014 года по дату окончательного возврата кредита включительно - 16,0% годовых, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Согласно пункту 2.1 кредитного договора кредит предоставляется траншами путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика в рублях N 40702810900000005259, открытый в Банке в соответствии с письменными заявками заемщика.

Всего Банком в рамках кредитного договора за период с 02 августа 2013 года по 27 сентября 2013 года включительно было предоставлено заемщику 100000000 руб., из которых погашена сумма в размере - 53333344 руб.

За период с 03 августа 2013 года по 17 июля 2015 года Банком в соответствии с условиями кредитного договора были начислены проценты, в размере 21094335 руб. 31 коп., из которых погашена сумма процентов в размере 20095760 руб. 52 коп.

Согласно пункту 2.2 кредитного договора, в редакции дополнительного соглашения N 3 от 28 апреля 2015 года возврат суммы предоставленного кредита осуществляется путем списания денежных средств в соответствии с Графиком погашения, указанном в Приложении N 1 к Дополнительному соглашению N 3от 28.04.2015 г. к Кредитному договору (далее - График погашения), Кредитором с расчетного счета Заемщика N 40702810900000005259, открытого в Банке.

В силу пункта 2.5 кредитного договора уплата процентов производится ежемесячно, в последний рабочий день месяца, начиная с месяца предоставления первого транша кредита, и в момент окончательного расчёта путем списания Банком денежных средств со счета для погашения задолженности в дату наступления срока платежа.

В адрес заемщика было направлено требование о досрочном погашении кредита N 01-4-10/96999 от 07 июля 2015 года, в котором Банк уведомил Заемщика о досрочном истребовании кредита, процентов за пользовании кредитом.

В соответствии с пунктом 3.4 кредитного договора погашение должно быть произведено в течение 3 (трех) рабочих дней с момента направления Банком заемщиком требования (копия требования с документами подтверждающими отправку прилагаются).

Надлежащее исполнение заемщиком обязательств по кредитному договору обеспечивается:

1. Договором поручительства юридического лица N 2472-13/П2 от 31 июля 2013 года, в редакции дополнительного соглашения N 1 от 28 апреля 2015 года, заключенным между Банком и ООО "Финкрек ТМ", в соответствии с пунктами 1.1-1.3, 1.5 которого поручитель отвечает перед Банком за выполнение заемщиком условий кредитного договора в том же объеме, что и заемщик, включая погашение основного долга, уплату процентов за пользование кредитом и неустойки, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других расходов, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств заемщиком;

2. Договором залога имущества N 2472-13/31 от 31 июля 2013 года, в редакции дополнительного соглашения N1 от 28.04.2015 г., заключенным между Банком и ООО "Финкрек ТМ" (далее по тексту - "Договор залога 1"), согласно пункту 1.1 которого предметом залога, представленным залогодателем в обеспечение надлежащего исполнения заемщиком своих обязательств по кредитному договору является имущество, указанное в Приложение N1 к Договору залога.

3. Договором залога товаров в обороте N 2472-13/33 от 19 июня 2014 года в редакции дополнительного соглашения N 1 от 28 апреля 2015 года, заключенным между Банком и ООО "Финкрек ТМ", согласно пункту 1.1 которого предметом залога, представленным залогодателем в обеспечение надлежащего исполнения заемщиком своих обязательств по кредитному договору являются товары в обороте, указанные в Приложении N 1 к Договорам залога, а именно: упаковочные материалы (скретч-пленка, скотч). Место хранения: Московская область, г. Раменское, Транспортный проезд, д. 1А.

Однако обязательство по возврату суммы задолженности в размере 47713431 руб. 72 коп., в том числе: 46666656 руб. - сумма задолженности по основному долгу. 1046775 руб. 72 коп. - сумма задолженности по процентам, не исполнено должником до настоящего времени.

Между Банком и ООО ТД "Финкрек" (Заемщик) 21 мая 2014 года было заключено соглашение о кредитовании в форме "овердрафт" N 2169-14/0 в редакции дополнительного соглашения N 1 от 21 мая 2014 года и дополнительного соглашения N 2 от 28 апреля 2015 года, в соответствии с пунктом 1.1 которого Банк устанавливает Заемщику расчетный лимит овердрафта не более 10000000 руб. на срок до 29 мая 2015 года включительно, с начислением процентов за пользование Овердрафта в следующем размере:

- 13% в период с 21.05.2014 г. по 01.09.2014 г. включительно;

- 13,1% в периоде 02.09.2014 г. по 07.12.2014 г. включительно;

- 15,8% в период с 08.12.2014 г. по 28.02.2015 г. включительно;

- 20,8% в период с 01.03.2015 г. по 08.03.2015 г. включительно;

- 21,36%, начиная с 09.03.2015 г.

Заемщик обязался возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Согласно пункту 2.2 соглашения датой предоставления Овердрафта является дата оплаты расчетно-кассовых документов заемщика при отсутствии или недостаточности средств на счете заёмщика.

Всего Банком в рамках соглашения за период с 23 мая 2014 года по 12 ноября 2014 года включительно было предоставлено заемщику 25 923 683 руб. 07 коп., из которых погашена сумма в размере - 19 525 255 руб. 17 коп.

Согласно пунктам 2.5, 2.6 соглашения проценты за пользование кредитом уплачиваются ежемесячно, не позднее последнего дня каждого календарного месяца, и в момент окончательного расчета, путем списания кредитором денежных средств со счета на начало операционного дня.

За период с 24 мая 2014 года по 17 июля 2015 года Банком в соответствии с условиями кредитного договора были начислены проценты, в размере 1150226 руб. 47 коп. из которых погашена сумма процентов в размере 966751 руб. 11 коп.

В адрес заемщика было направлено требование о досрочном погашении кредита N 01-4-10/97292 от 08 июля 2015 года, в котором Банк уведомил заемщика о досрочном истребовании кредита, процентов за пользование кредитом.

В соответствии с пунктом 3.3 соглашения погашение должно быть произведено в течение 3 (трех) рабочих дней с момента направления Банком Заемщиком требования (копия требования с документами подтверждающими отправку прилагаются).

Надлежащее исполнение заемщиком обязательств по кредитному договору обеспечивается договором поручительства N 2169-14/П2 от 21 мая 2014 года, в редакции дополнительного соглашения N 1 от 21 мая 2014 года и дополнительного соглашения N 2 от 28 апреля 2015 года, заключенным между Банком и ООО "Финкрек ТМ", в соответствии с пунктами 1.1-1.3, 1.5 которого поручитель отвечает перед Банком за выполнение заемщиком условий кредитного договора в том же объеме, что и Заемщик, включая погашение основного долга, уплату процентов за пользование кредитом и неустойки, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других расходов, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств заемщиком.

Однако обязательство по возврату суммы задолженности в размере 6590391 руб. 26 коп., в том числе 6398427 руб. 90 коп. - сумма задолженности по основному долгу. 191963 руб. 36 коп. - сумма задолженности по процентам, не исполнено должником до настоящего времени.

Таким образом, общая сумма задолженности ООО "ФИНКРЕК ТМ" перед кредитором составила 158423738 руб. 60 коп.

Поскольку доказательств возврата суммы займа в материалах дела не имеется, таких доказательств апелляционному суда также не представлено, требование ПАО Банк "ФК Открытие" в размере 158423 738 руб. 60 коп. верно признано судом первой инстанции обоснованным и включено в третью очередь реестра требований кредиторов должника ООО "ФИНКРЕК ТМ".

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что суд первой инстанции не привлек основного должника ООО "Финкрек" в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, отклоняются апелляционным судом.

Определением Арбитражного суда Московской области от 12 ноября 2015 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора было привлечено ООО "ТД ФИНКРЕК", а также ООО "ФИНКРЕК" (л.д. 58).

Представитель ООО "ФИНКРЕК" участвовал в судебном заседании 10 декабря 2015 года, что следует из протокола судебного заседания (л.д. 66).

На основании изложенного, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки представленных доказательств, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, вынесен законный и обоснованный судебный акт, и поэтому у арбитражного апелляционного суда отсутствуют основания для отмены или изменения определения Арбитражного суда Московской области от 10 декабря 2015 года.

Руководствуясь статьями 223, 266, 268, пунктом 1 части 4 статьи 272, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Московской области от 10 декабря 2015 года по делу N А41-53308/15 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Арбитражный суд Московского округа через Арбитражный суд Московской области.

Председательствующий судья

С.Ю. Епифанцева

Судьи

В.П. Быков В.П. Мизяк