Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 1 апреля 2016 г. N 04АП-2145/09

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 10 августа 2016 г. N Ф02-2649/16 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Чита

1 апреля 2016 г.

Дело N А58-2091/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 29 марта 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 1 апреля 2016 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Ошировой Л.В., судей Доржиева Э.П., Монаковой О.В., при ведении протокола секретарем судебного заседания Сусловой М.Е., рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу Банка ВТБ (ПАО) на определение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 23 ноября 2015 года по жалобе ВТБ (ПАО) на действия конкурсного управляющего должником Горина Олега Валерьевича, выразившиеся в принятии решения об отмене поручения ООО "Агора" на проведение торгов об имуществе должника, находящегося в залоге банка ВТБ (ПАО), и принятии решения о направлении поверенному уведомления о прекращении договора поручения от 18 апреля 2014 года N 18-04/14, заключенного между конкурсным управляющим должником Пуляевским Владимиром Михайловичем и ООО "Агора", по делу N А58-2091/2009 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Атлас" (ОГРН 1021401060559, ИНН 1435100588, адрес: 678906, Республика Саха (Якутия), г. Алдан, ул. Энергетиков, д.33) о признании его несостоятельным (банкротом),

(суд первой инстанции: Исакова Н.Н.)

при участии в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле:

от банка ВТБ (ПАО) представитель Семенова Е.В., доверенность от 15.09.2015 года.

и установил:

Банк ВТБ (публичное акционерное общество), являющийся залоговым кредитором ООО "Атлас" с суммой требований 300 636 166 рублей 81 копейка, со ссылкой на статьи 20, 20.3, Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Атлас" 13 августа 2015 года обратился в арбитражный суд с жалобой, с последующим уточнением, на действия конкурсного управляющего должника Горина Олега Валерьевича, выразившихся в принятии решения об отмене поручения ООО "Агора" на проведение торгов и принятии решения 20 июля 2015 года о направлении поверенному уведомления о прекращении договора поручения от 18.04.2015 N18-04/14, заключенного между ООО "Атлас" в лице Пуляевского В.М. и ООО "Агора" и просит отменить решение об отмене поручения ООО "Агора" на проведение торгов и решение о направлении поверенному уведомления о прекращении договора поручения от 18 апреля 2015 года N18-04/14, заключенного между ООО "Атлас" и ООО "Агора", а также отозвать уведомление, направленное 20 июля 2015 года в адрес ООО "Агора", о прекращении договора поручения от 18 апреля 2015 года N18-04/14.

Определением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 23 ноября 2015 года в удовлетворении жалобы Банка ВТБ (публичного акционерного общества) от 12 августа 2015 года на действия конкурсного управляющего должника Горина Олега Валерьевича отказано.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, Банк ВТБ (ПАО) обжаловало его в апелляционном порядке. Заявитель в своей апелляционной жалобе ставит вопрос об отмене определения суда первой инстанции, ссылаясь на следующие обстоятельства. По мнению Банка ВТБ (ПАО) при вынесении обжалуемого определения Арбитражный суд не выяснил, были ли у Горина О.В. основания для принятия решения об отмене поручения и направлении поверенному уведомления о прекращении договора от 18.04.2014 г. N 18-04/14. Действие Горина О.В., выразившееся в принятии решения об отмене поручения поверенному и направлении уведомления о прекращении договора, было направлено на одностороннее расторжение договора от 18.04.2014 г. N 18-04/14 с ООО "Агора". Конкурсный управляющий действовал не в интересах кредиторов и общества, злоупотребил правом и причинил убытки должнику и его кредиторам, так как в результате его незаконного действия увеличился срок конкурсного производства, срок реализации заложенного имущества и текущие расходы по делу о банкротстве.

Кроме того, по состоянию на 01.12.2015 г. из-за обжалуемого действия Горина О.В, организатор торгов ООО "Агора" не может проводить торги по реализации заложенного имущества ООО "Атлас", что нарушает права Банка ВТБ (ПАО), предусмотренные ст.ст. 18.1 и 138 Закона о банкротстве и п. 4.13 положения о порядке условиях и сроках реализации заложенного имущества. Уведомление о расторжении договора было направлено после 20.07.2015 года. ООО "Агора" получило данное уведомление 05.08.2015 г., после отмены постановлением Четвертого арбитражного апелляционного от 04.08.2015 г. определения AC PC (Я) от 05.06.2015 г.

Расторжение договора произошло 05.08.2015 г., т.е. после отмены постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 04.08.2015 г. определения AC PC (Я) от 05.06.2015 г. Конкурсный управляющий не вправе заявлять отказ от исполнения договоров должника при наличии обстоятельств, препятствующих восстановлению платежеспособности должника.

По мнению Банка ВТБ (ПАО), при вынесении оспариваемого определения Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) не выяснил, имелись ли у Горина О.В. перечисленные выше основания для того, чтобы принимать решение об отмене поручения поверенному и направлении поверенному уведомления о прекращении договора поручения, повлёкшее одностороннее расторжение договора поручения от 18.04.2014 г. N 18-04/14 и нарушение прав Банка ВТБ (ПАО). Банк ВТБ (ПАО) считает, что при вынесении обжалуемого определения суд не выяснил: соответствовало ли действие Горина О.В., выразившееся в принятии решения об отмене поручения и направлении поверенному уведомления о прекращении договора, нормам действующего законодательства; были ли обжалуемым действием конкурсного управляющего нарушены права Банка ВТБ (ПАО), имеется ли причинно-следственная связь между обжалуемым действием конкурсного управляющего и последствиями в виде нарушения прав Банка ВТБ (ПАО).

По мнению Банка ВТБ (ПАО) суд сделал неправильный вывод о том, что обжалуемое действие Горина О.В. было направлено на исполнение определения AC PC (Я) от 05.06.2015 г., так как резолютивная часть определения AC PC (Я) от 05.06.2015 г. не обязывала Горина О.В. принимать решение об отмене поручения и направлении ООО "Агора" уведомления о прекращении договора, а также отсутствовала необходимость совершать действия, направленные на односторонне расторжение договора поручения.

Определением AC PC (Я) от 05.06.2015 г. разрешены разногласия между конкурсным управляющим и Банком ВТБ (ПАО) п. 3.2 положения о порядке проведения торгов изменен: "организатор торгов - конкурсный управляющий".

Таким образом, определение AC PC (Я) от 05.06.2015 г. не обязывало Горина О.В. принимать решение об отмене поручения ООО "Агора" и направлении ООО "Агора" уведомления о прекращении договора, так как 05.06.2015 г. суд разрешил разногласия по порядку торгов, а не спор об изменении договора поручения. Таким образом, целесообразность в расторжении договора поручения отсутствовала.

По мнению Банка ВТБ (ПАО) суд неправильно применил ст. 16 АПК РФ и не применил ст.ст. 20.3, 102, 129 Закона о банкротстве, а также ст.ст. 10, 310, 450, 450.1 ГК РФ, в результате права Банка, предусмотренные ст.ст. 18.1 и 138 Закона о банкротстве и п. 4.13 положения о порядке условиях и сроках реализации заложенного имущества, нарушенные действиями конкурсного управляющего, не были защищены и восстановлены.

Конкурсный управляющий не вправе заявлять отказ от исполнения договоров должника при наличии обстоятельств, препятствующих восстановлению платежеспособности должника.

ООО "Агора" (организатор торгов) письменно поддержало доводы апелляционной жалобы.

Конкурсный управляющий в отзыве на апелляционную жалобу просил отказать в ее удовлетворении, представил информацию о торгах, содержащую сведения об их приостановлении; документы, подтверждающие отправку ООО "Агора" договор поручения от 20.01.2015 и протокол разногласий к договору поручения N 20-01/15, которые приобщены к материалам дела в порядке ч.2 ст.268 АПК РФ.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие лиц, участвующих в деле, надлежащим образом уведомленных о времени и месте судебного заседания.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверены в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно статьи 32 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закона о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Решением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 06 августа 2010 года ООО "Атлас" (ОГРН 1021401060559, ИНН 1435100588) признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него введена процедура конкурсного производства сроком на шесть месяцев, до 31 января 2011 года. Конкурсным управляющим утвержден Егоров Петр Петрович.

Предшествующий конкурсный управляющий Егоров Петр Петрович по его заявлению был освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего.

Громов Глеб Геннадьевич, утвержденный определением арбитражного суда от 18 октября 2010 года конкурсным управляющим должника, отстранён от исполнения своих обязанностей 11 декабря 2013 года постановлением Четвёртого арбитражного апелляционного суда.

Определением арбитражного суда от 10 февраля 2014 года, оставленным без изменения постановлением Четвёртого арбитражного апелляционного суда от 07 апреля 2014 года, конкурсным управляющим ООО "Атлас" утвержден Пуляевский Владимир Михайлович, являющийся членом некоммерческого партнёрства Объединение арбитражных управляющих "Авангард".

Постановлением Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 19 июня 2014 года вышеуказанные судебные акты отменены, вопрос утверждения конкурсного управляющего ООО "Атлас" направлен на новое рассмотрение в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия).

Утвержденный определением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 26 августа 2014 года, оставленным без изменения постановлением Четвёртого арбитражного апелляционного суда от 05 ноября 2014 года, конкурсный управляющий Пуляевский Владимир Михайлович, отстранён постановлением Арбитражного суда ВосточноСибирского округа от 26 января 2015 года и конкурсным управляющим общества с ограниченной ответственностью "Атлас" утвержден Горин Олег Валерьевич, являющийся членом некоммерческого партнерства "Межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих" в Дальневосточном Федеральном округе.

Конкурсное производство в отношении должника неоднократно продлевалось по ходатайству конкурсного управляющего на основании решений комитета кредиторов ООО "Атлас". Определением арбитражного суда от 28 июля 2015 года срок процедуры конкурсного производства, введенной в отношении должника, продлен на шесть месяцев, до 25 января 2016 года.

Статьей 60 Закона о банкротстве предусмотрена возможность защиты прав и законных интересов лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, путем обжалования конкретных действий (бездействия) арбитражного управляющего в целях урегулирования разногласий, восстановления нарушенных прав.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 158 от 28 августа 2010 года.

В соответствии с частью 4 статьи 20.3 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Особенности правового положения кредиторов, требования которых обеспечены залогом имущества должника, закреплены в статье 18.1 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 6 статьи 18.1 Закона о банкротстве продажа предмета залога в ходе конкурсного производства осуществляется в порядке, установленном статьей 138 Закона о банкротстве.

Исходя из разъяснений Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенных в пункте 9 Постановления от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве заявителя", согласно пункту 4 статьи 138 Закона о банкротстве продажа заложенного имущества осуществляется конкурсным управляющим в порядке, предусмотренном пунктами 4,5,8-19 статьи 110, пунктом 3 статьи 111 Закона.

Порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества, в той мере, в которой это допускается указанными положениями Закона о банкротстве. При этом собрание кредиторов не вправе определять порядок и условия продажи заложенного имущества.

По общему правилу при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества (пункт 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве).

Основанием удовлетворения жалобы на действия (бездействие) арбитражного управляющего является установление арбитражным судом:

- или факта несоответствия этих действий законодательству о банкротстве (неисполнение или ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим своих обязанностей);

- или факта несоответствия этих действий требованиям разумности;

- или факта несоответствия этих действий требованиям добросовестности.

Следовательно, для признания и квалификации действий или бездействий арбитражного управляющего незаконными должно быть установлено, что они не соответствуют требованиям действующего законодательства и нарушают права и законные интересы должника, кредиторов и общества.

Материалами дела установлено, что определениями арбитражного суда от 01 октября 2010 года требования Банка включены в реестр требований кредиторов ООО "Атлас" с общей суммой 300 636 166 рублей 81 копейка (в том числе: 11 899 913 рублей 7 копеек, 61 634 611 рублей 15 копеек, 201 832 111 рублей 73 копейки и 25 269 530 рублей 86 копеек), как залогового кредитора ООО "Атлас".

Банком ВТБ (ОАО) разработан и утвержден Порядок и условия проведения открытых торгов в форме аукциона по продаже имущества, принадлежащего ООО "Атлас", являющегося предметом залога по требованиям конкурсного кредитора ОАО Банк ВТБ (далее - Порядок).

Положение о проведении открытых торгов залогового имущества получено конкурсным управляющим Пуляевским В.М. - правопредшественником Горина О.В., 17.02.2014 без каких-либо возражений и разногласий.

Пунктом 3.2 вышеназванного Порядка проведения открытых торгов залогового имущества должника организатором торгов определена специализированная организация ООО "Агора" (ОГРН 1127746155745, ИНН 7733795079).

Для проведения торгов конкурсным управляющим Пуляевским В.М. с ООО "Агора" заключен договор поручения от 18 апреля 2014 года N 18-04/14 на организацию и проведение торгов имущества должника, заложенного в пользу Банка ВТБ (ОАО).

Вновь назначенный 26.01.2015 конкурсный управляющий должника Горин О.В., обратился в суд за разрешением разногласий относительно выбора специализированной организации для проведения торгов, указывая на отсутствие у залогового кредитора право выбора специализированной организации, и назначении в качестве "организатора торгов конкурсного управляющего ООО "Атлас"".

Определением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 05 июня 2015 года пункт 3.2 Порядка и условий проведения открытых торгов по продаже имущества общества с ограниченной ответственностью "Атлас", находящегося в залоге Банка ВТБ (открытого акционерного общества) (2014 г.), утвержден в редакции: "организатор торгов - конкурсный управляющий".

Постановлением суда апелляционной инстанции от 04.08.2015 года (резолютивная часть оглашена 28.07.2015), оставленное без изменения судом кассационной инстанции определение суда от 05.06.2015 года отменено, в удовлетворении заявления конкурсного управляющего об определении его как организатора торгов, отказано.

Несмотря на то, что определение суда было обжаловано банком, стало быть, не вступило в законную силу, конкурсным управляющим 20.07.2015 принято решение о прекращении договора поручения с ООО "Агора" на основании определения суда, которое 28.07.2015 года отменено судом вышестоящей инстанции, и, направлено организатору торгов уведомление о прекращении договора поручения.

Обжалуемые банком решения конкурсного управляющего, и действия по их реализации, привели к необоснованному затягиванию процесса реализации залогового имущества, поскольку назначенные организатором торги были приостановлены в связи с решением конкурсного управляющего об отмене поручения ООО "Агора" и прекращении договора поручения, и, как следствие нарушены права и интересы залогового кредитора.

Данное обстоятельство ставит под сомнение, как разумность, так и добросовестность, действий конкурсного управляющего, направленных на расторжение договора поручения на организацию и проведение торгов от 18.04.2014, без наличия к тому правовых оснований. Более того, при наличии вступившего в законную силу судебного акта от 30.06.2015, которым арбитражному управляющему отказано в признании данного договора поручения на организацию и проведение торгов от 18.04.2014 года N 18-04/14, недействительным, и фактическом исполнении договора организатором торгов - ООО "Агора".

При изложенном, суд апелляционной инстанции не может согласиться с позицией суда первой инстанции о правомерности действий конкурсного управляющего, действующего на основании не вступившего в законную силу, а затем, и отмененного судебного акта.

Защита гражданских прав осуществляется способами, перечисленными в статье Гражданского кодекса Российской Федерации, а также иными способами, предусмотренными законом.

В соответствии с абзацем 8 статьи 12 Гражданского кодекса Российской Федерации защита гражданских прав осуществляется путем присуждения к исполнению обязанности в натуре.

Кредитор просит обязать конкурсного управляющего отменить решение об отмене поручения ООО "Агора" на проведение торгов" и направлении поверенному уведомление о прекращении договора; отозвать уведомление, направленное 20.07.2015 в адрес ООО Агора" о прекращении договора поручения.

Поскольку действия конкурсного управляющего по принятым решениям признаны судом незаконными, суд апелляционной инстанции считает данное требование подлежащим удовлетворению в целях устранения конкурсным управляющим допущенных им нарушений, и восстановления прав залогового кредитора. Определяя срок устранения нарушений в течение 10 дней с даты принятия судебного акта в порядке, определенном ч.1 ст.174 АПК РФ.

Пояснения конкурсного управляющего о принятии мер к заключению договора с ООО "Агора" не могут быть приняты во внимание в отсутствие тому соответствующих доказательств. Из представленной копии почтовой квитанции и описи почтового отправления невозможно определить относимость направленных конкурсным управляющим документов, в их отсутствие, к предмету рассматриваемого спора.

При изложенном, обжалуемое определение подлежит отмене, а апелляционная жалоба удовлетворению.

Руководствуясь статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четвёртый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 23 ноября 2015 года по делу N А58-2091/2009 отменить.

Жалобу Банка ВТБ (публичного акционерного общества) о признании незаконными действий конкурсного управляющего ООО "Атлас" Горина О.В., удовлетворить.

Признать незаконными действия конкурсного управляющего ООО "Атлас" Горина О.В. (ИНН 253606658915), регистрационный номер 9134 в сводном государственном реестре арбитражных управляющих, являющегося членом Некоммерческого партнерства "Межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих" в Дальневосточном федеральном округе, выразившиеся в отмене поручения ООО "Агора" на проведение торгов; направлении поверенному уведомления о прекращении договора поручения от 18.04.2014 N 18-04/14, заключенного между ООО "Атлас" в лице Пуляевского В.М. и ООО "Агора".

Обязать конкурсного управляющего Горина О.В. устранить допущенные нарушения в 10-дневный срок с даты принятия судебного акта.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение месяца с даты принятия.

Председательствующий

Л.В. Оширова

Судьи

Э.П. Доржиев О.В. Монакова