Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 7 апреля 2016 г. N 07АП-11918/15

г. Томск

07 апреля 2016 г.

Дело N А27-15361/2015

30 марта 2016 года объявлена резолютивная часть постановления.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 апреля 2016 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Иванова О.А.,

судей Кудряшевой Е.В., Логачева К.Д.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Власовой Е.С.

с использованием средств аудиозаписи

при участии:

от ООО "КузбассЛогистик" - Палина Я.Ю. (доверенность от 22.06.2015 г.),

от ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие" - Собкарева М.А. (доверенность от 29.09.2015 г.),

иные лица, участвующие в деле, - не явились (надлежащее извещение),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "КузбассЛогистик" (рег. N 07АП-11918/2015 (2)) на определение Арбитражного суда Кемеровской области от 25 января 2016 года по делу N А27-15361/2015 (судья Нецлова О.А.) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "КузбассЛогистик" (650056, г. Кемерово, ул. Ворошилова, 25Б; ОГРН 1114205004385; ИНН 4205216738) по заявлению публичного акционерного общества Банк "Финансовая Корпорация Открытие" о признании должника банкротом,

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд Кемеровской области 07 августа 2015 г. поступило заявление публичного акционерного общества Банк "Финансовая Корпорация Открытие" (далее - ПАО Банк "ФК Открытие", заявитель, кредитор, банк, ОГРН 1027739019208 ИНН 7706092528, город Москва) о признании банкротом общества с ограниченной ответственностью "КузбассЛогистик" (далее - ООО "КузбассЛогистик", должник, город Кемерово, ОГРН 1114205004385, ИНН 4205216738). Заявление мотивировано наличием задолженности ООО "КузбассЛогистик", просроченной более трех месяцев и превышающей триста тысяч рублей.

В обоснование своих требований заявитель ссылается на наличие у должника ООО "КузбассЛогистик" (поручителя по договору поручительства от 17 июля 2013 г. N 11-13/П2-1Ф.2 и залогодателя по договору об ипотеке (залоге здания/сооружения) от 16 сентября 2013 г. N 11-13/И1-1Ф.2) задолженности по договору о возобновляемом кредите от 17 июля 2013 г. N 11-13/ВК-1Ф.2 (далее также - Кредитный договор) между кредитором и обществом с ограниченной ответственностью "Стрэйт ТК" (далее - ООО "Стрэйт ТК") в сумме 72 200 923,71 рублей (в том числе: 68 500 000 рублей долга по кредиту, 3 700 923,71 рублей процентов по кредиту), из которых требования по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника по договору об ипотеке (залоге здания/сооружения) от 16 сентября 2013 г. N 11-13/И1-1Ф.2 (в редакции дополнительных соглашений N 1 и N 2), составляют 48 232 575,00 рублей.

Заявителем указана кандидатура Караваевой Ольги Сергеевны, являющейся членом ассоциации "Сибирская межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих", для утверждения временным управляющим должника.

Определением суда от 12 августа 2015 г. заявление ПАО Банк "ФК Открытие" принято к производству.

Определением от 06 ноября 2015 г. (оставлено без изменения постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 19.01.2016) арбитражным судом отказано в удовлетворении ходатайства должника об оставлении без рассмотрения заявления ПАО Банк "ФК Открытие" о признании ООО "КузбассЛогистик" банкротом, производство по делу о банкротстве было приостановлено до вступления в законную силу решения Арбитражного суда г. Москвы по делу А40-37729/2015.

Определением от 25.12.2015 г. производство по делу возобновлено.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 25.01.2016 г. признано обоснованным заявление публичного акционерного общества Банк "Финансовая Корпорация Открытие" о признании банкротом общества с ограниченной ответственностью "КузбассЛогистик", в отношении общества с ограниченной ответственностью "КузбассЛогистик" введена процедура, применяемая в деле о банкротстве, - наблюдение, в реестр требований кредиторов в составе третьей очереди включено требование публичного акционерного общества Банк "Финансовая Корпорация Открытие" в размере 72 200 923,71 руб. из которых 48 232 575,00 руб. как обеспеченные залогом имущества должника по договору об ипотеке (залоге здания /сооружения) N 11-13/И1-1Ф.2 от 16 сентября 2013 г. (в редакции дополнительных соглашений от 18 февраля 2014 г. N 1 и от 06 мая 2014 г. N 2). Временным управляющим общества с ограниченной ответственностью "КузбассЛогистик", утверждена Караваева Ольга Сергеевна (член ассоциации "Сибирская межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих").

Не согласившись с вынесенным определением, общество с ограниченной ответственностью "КузбассЛогистик" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение арбитражного суда отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе удовлетворении заявления публичного акционерного общества Банк "Финансовая Корпорация Открытие".

По мнению заявителя апелляционной жалобы, не доказано, что общество с ограниченной ответственностью "КузбассЛогистик" является должником публичного акционерного общества Банк "Финансовая Корпорация Открытие", все договоры оспариваются в суде. Общество с ограниченной ответственностью "КузбассЛогистик" является поручителем за общество с ограниченной ответственностью "Стрэйт ТК" перед банком. Банк затягивает процесс заключения мирового соглашения в деле о банкротстве общества с ограниченной ответственностью "Стрэйт ТК". Банком повышена в 2 раза процентная ставка по договору N 11-13/ВК-1Ф.2 от 17.07.2013 г., это существенное изменение условий договора ипотеки. Не представлены доказательства наличия заложенного имущества в натуре. Общество с ограниченной ответственностью "КузбассЛогистик" не согласно в стоимостью отдельного имущества по договору об ипотеке N 11-13/И1-1Ф.2 от 16.09.2013 г. Здание низкотемпературного холодильника едстиавляет собой сложную вещь, включающую в себя в том числе и заложенное по договору N 11-13/ЗИ-1Ф.2 от 18.02.2014 г. имущество. В доказательствах по делу имеются противоречия.

До дня судебного заседания от общества с ограниченной ответственностью "КузбассЛогистик" поступили дополнения к апелляционной жалобе, в которых указано на то, что не было приостановлено производство по делу до вступления в законную силу судебных актов о заключении мирового соглашения в деле о банкротстве основного должника общества с ограниченной ответственностью "Стрэйт ТК". Мировое соглашение утверждено 15.02.2016 г.

От заявителя публичного акционерного общества Банк "Финансовая Корпорация Открытие" поступили письменные пояснения по существу апелляционной жалобы с возражениями относительно ее удовлетворения.

В судебном заседании представитель общества с ограниченной ответственностью "КузбассЛогистик" поддержала доводы апелляционной жалобы. Пояснила, что с учетом мирового соглашения в деле о банкротстве основного должника общества с ограниченной ответственностью "Стрэйт ТК" основной должник не считается просрочившим исполнение обязательств, значит и нет просрочки и у общества с ограниченной ответственностью "КузбассЛогистик".

Представитель публичного акционерного общества Банк "Финансовая Корпорация Открытие" просила отказать в удовлетворении апелляционной жалобы.

Исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим отмене по следующим основаниям.

Согласно части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статье 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В обоснование заявленного требования публичное акционерное общество Банк "Финансовая Корпорация Открытие" ссылалось на решение Арбитражного суда города Москвы от 27 августа 2015 г. по делу N А40-37729/2015, которым с ООО "ПрофитФиш" и ООО "КузбассЛогистик" в пользу ПАО Банк "ФК Открытие" взысканы денежные средства, в том числе, в счет погашения задолженности по договору о возобновляемом кредите N 11-13/ВК-1Ф.2 от 17.07.2013 в размере 74 523 427,37 рублей, в том числе: 68 500 000,00 руб. - сумма задолженности по основному долгу; 3 700 923,71 руб. - сумма задолженности по процентам; 2 232 246,58 руб. - пени за просрочку возврата основного долга; 90 257,08 руб. - пени за просрочку возврата процентов за пользование кредитом.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 декабря 2015 г. по делу N А40-37709/2015 решение суда первой инстанции от 27 августа 2015 г. по делу N А40-37729/2015 оставлено без изменения.

Таким образом, публичное акционерное общество Банк "Финансовая Корпорация Открытие" обладало правом на подачу заявления о признании банкротом ООО "КузбассЛогистик".

Доказательств отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы от 27 августа 2015 г. по делу N А40-37729/2015 не представлено.

Не представлено доказательств оплаты ООО "КузбассЛогистик" либо должником по основному обязательству ООО "Стрэйт ТК" задолженности перед заявителем публичным акционерным обществом Банк "Финансовая Корпорация Открытие" в материалы дела не представлено.

Просрочка в исполнении денежных обязательств превышает три месяца. Учитывая, что размер не оплаченной задолженности превышает 300 000 рублей, арбитражный суд первой инстанции пришел верному к выводу о том, что требование заявителя соответствует условиям, установленным пунктом 2 статьи 33 Закона о банкротстве, на основании пункта 3 статьи 48 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", ввел в отношении должника процедуру наблюдения.

Заявитель публичное акционерное общество Банк "Финансовая Корпорация Открытие" предъявило требования к должнику, как к поручителю.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 27 августа 2015 г. по делу N А40-37729/2015, вступившим в законную силу, установлено, что ООО "КузбассЛогистик" является поручителем за ООО "Стрэйт ТК" по основному обязательству (по договору о возобновляемом кредите N 11-13/ВК-1Ф.2 от 17.07.2013 г.). Судебным актом установлен размер задолженности: 74 523 427,37 рублей, в том числе: 68 500 000,00 руб. - сумма задолженности по основному долгу; 3 700 923,71 руб. - сумма задолженности по процентам; 2 232 246,58 руб. - пени за просрочку возврата основного долга; 90 257,08 руб. - пени за просрочку возврата процентов за пользование кредитом.

По смыслу части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Арбитражный суд при этом учел, что кредитором публичным акционерным обществом Банк "Финансовая Корпорация Открытие" в рамках настоящего дела не заявлено требование о включении в реестр требований кредиторов суммы пени, в силу чего арбитражный суд рассмотрел требование кредитора в пределах поданного заявления.

Заявитель публичное акционерное общество Банк "Финансовая Корпорация Открытие" предъявило требования к должнику, как к залогодателю, не являющемуся должником по основному обязательству. Размер данных требований определен ПАО Банк "ФК Открытие" в сумме 48 232 575,00 рублей.

Согласно пункту 3 статьи 334 Гражданского кодекса Российской Федерации залог возникает в силу договора.

В договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. В нем должно также содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество (пункт 1 статьи 339 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу пункта 1 статьи 334 Гражданского кодекса Российской Федерации (и далее - в редакции, действовавшей до внесения изменений Федеральным законом от 21.12.2013 г. N 367-ФЗ), в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

Как установлено судом первой инстанции, исполнение обязательств ООО "Стрэйт ТК" перед ПАО Банк "ФК Открытие" (ранее - открытое акционерное общество "НОМОС-БАНК") по договору о возобновляемом кредите N 11-13/ВК-1Ф.2 от 17.07.2013 обеспечено залогом имущества ООО "КузбассЛогистик" согласно договору об ипотеке (залоге здания/сооружения) N 11-13/И1-1Ф.2 от 16 сентября 2013 г. (далее по тексту - Договор об ипотеке).

Арбитражный суд первой инстанции правомерно руководствовался разъяснениями в пунктах 1, 20 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23 июля 2009 г. N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", и установил размер требования залогодержателя и перечень имущества должника, обеспечивающего соответствующее требование кредитора.

По условиям Договора об ипотеке (в редакции дополнительных соглашений от 18 февраля 2014 г. N 1 и от 06 мая 2014 г. N 2) (том 1 л.д. 120-139) предметом залога являются:

- здание, назначение: нежилое, 1-этажный, общая площадь 838 кв.м, инв. N 2-1388/3, лит. Г, Г1, адрес (местонахождение) объекта: Кемеровская область, г. Кемерово, ул. Ворошилова, д.25б, кадастровый (или условный) номер: 42:24:0201013:3657;

- земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: базы и склады, общая площадь 776 кв.м, адрес объекта: Кемеровская область, г. Кемерово, ул. Ворошилова, д.25б, кадастровый (или условный) номер: 42:24:0201013:167;

- земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: базы и склады, общая площадь 6 159 кв.м, адрес объекта: Кемеровская область, г. Кемерово, ул. Ворошилова, д.25б, кадастровый (или условный) номер: 42:24:0201013:166;

- здание низкотемпературного холодильника, назначение: нежилое здание, 1-этажный, общая площадь 1 815,8 кв.м, инв.N 2-1405/3, лит. А, адрес (местонахождение) объекта: Кемеровская область, г. Кемерово, ул. Ворошилова, д.25а, кадастровый (или условный) номер: 42:24:0201013:4178;

- сеть водоотведения, назначение: нежилое, протяженность 174 м, инв. N 8-713/11, лит.II, адрес объекта: Кемеровская область, г. Кемерово, северо-восточнее здания N 25б по ул. Ворошилова, кадастровый (или условный) номер: 42:24:0201013:3829;

- сеть теплоснабжения назначение: нежилое (подземных этажей - 0), протяженность 103 м, инв. N 8-713/11, лит.III, адрес (местонахождение) объекта: Кемеровская область, г. Кемерово, северо-восточнее здания N 25б по ул. Ворошилова, кадастровый (или условный) номер: 42:24:0201013:3828;

- сеть водоснабжения, назначение: нежилое, протяженность 98 м, инв. N 8-713/11, лит.I, адрес объекта: Кемеровская область, г. Кемерово, северо-восточнее здания N 25б по ул. Ворошилова, кадастровый (или условный) номер: 42:24:0201013:3827.

Оценочная стоимость (залоговая стоимость) переданного в залог недвижимого имущества определена сторонами в пунктах 1.2, 1.3 Договора об ипотеке.

Заложенное имущество остается во владении и пользовании залогодателя (пункт 3.2 Договора ипотеки). Предмет залога обеспечивает исполнение всех обязательств заемщика по договору о возобновляемом кредите N 11-13/ВК-1Ф.2 от 17.07.2013 в том объеме, какой они имеют к моменту удовлетворения за счет заложенного имущества (пункт 2.2 Договора ипотеки).

Договор ипотеки с дополнительными соглашениями, ипотека зарегистрированы в установленном порядке.

При вынесении решения от 27 августа 2015 г. по делу N А40-37729/2015 Арбитражный суд города Москвы оценивал в том числе условия договора о возобновляемом кредите N 11-13/ВК-1Ф.2 от 17.07.2013 г. о праве банка на одностороннее изменение процентной ставки и на досрочное истребование, кредита не были признаны недействительными (ничтожными) ни в рамках рассмотрения судом требований заявителя к поручителю ООО "КузбассЛогистик" (дело N А40-37729/2015), ни в рамках рассмотрения судом требований банка к основному должнику (дело N А27-5998/2015). При этом было учтено, что в договоре ипотеки (пункты 1.4, 2.1) стороны установили, что залогодателю (ООО "КузбассЛогистик") хорошо известны все условия Кредитного договора, и что залогодатель принимает на себя обязательство отвечать за исполнение обязательств, предусмотренных Кредитным договором, за должника (ООО "Стрэйт ТК"), в том числе в случае изменения (в том числе, увеличения) в соответствии с условиями Кредитного договора размера процентов за пользование предоставленным кредитом, кроме того, залогодатель подтверждает, что залог в полном объеме сохраняет силу и в случае изменения (увеличения) срока возврата кредита.

Возражения должника об отсутствии доказательств наличия предмета залога опровергаются актом проверки залога от 25.02.2015 г. ссылка ООО "КузбассЛогистик" на то, что акт составлен кредитором в одностороннем порядке и почти год назад, и что с этого времени произошли серьезные изменения с объектами недвижимости, часть из них были реконструированы, обосновано отклонены арбитражным судом первой инстанции.

Должником в нарушение ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлено доказательств прекращения прав залогодержателя на заложенное имущество, доказательств его утраты (отсутствия в натуре) и невозможности обращения на него взыскания. Доводы должника о том, что срок ограничения (обременения) права истек, противоречат материалам дела (выпискам из ЕГРП).

В части стоимости заложенного имущества суд первой инстанции верно соотнес размер долга должника по основному обязательству ООО "Стрэйт-ТК", обеспечиваемого залогом имущества должника, составляющий 72 200 923,71 руб., и общую оценочную (залоговую) стоимость имущества, предусмотренную в Договоре ипотеки, - 48 232 575,00 руб.

Утверждения должника о несогласии со стоимостью объектов - сетей водоснабжения, теплоснабжения, водоотведения,- указание, что их стоимость выше не подтверждены документально.

Является верным вывод суда о том, что размер требований ПАО Банк "ФК Открытие" подлежит определению в пределах стоимости заложенного имущества, согласованной сторонами в Договоре ипотеки, то есть 48 232 575,00 рублей.

По изложенным обстоятельствам необоснованы доводы апелляционной жалобы о том, что не доказана задолженность общества с ограниченной ответственностью "КузбассЛогистик" перед публичным акционерным обществом Банк "Финансовая Корпорация Открытие", о неправомерности повышения Банком в 2 раза процентной ставки по договору N 11-13/ВК-1Ф.2 от 17.07.2013 г., и неизвестности этого должнику, отсутствия доказательств наличия заложенного имущества в натуре, о несогласии общества с ограниченной ответственностью "КузбассЛогистик" в стоимостью отдельного имущества по договору об ипотеке N 11-13/И1-1Ф.2 от 16.09.2013 г.

Наличие судебных споров между обществом с ограниченной ответственностью "КузбассЛогистик" и публичным акционерным обществом Банк "Финансовая Корпорация Открытие" не опровергает выводов арбитражного суда первой инстанции. Вынесенные по данным спорам судебные акты могут явиться основанием для пересмотра судебного акта по новым или вновь открывшимся обстоятельствам.

Доводы общества с ограниченной ответственностью "КузбассЛогистик" о том, что один из предметов залога - здание низкотемпературного холодильника представляет собой сложную вещь, в состав которой входит оборудование и иное движимое имущество по договору залога имущества N 11-13/ЗИ-1Ф.2 от 18.02.2014, в связи с чем, включение требований банка в реестр требований кредиторов, как обеспеченных залогом только одной части сложной вещи - здания, создаст в будущем невозможность исполнения судебного акта, уже были предметом рассмотрения арбитражного суда первой инстанции. Арбитражный суд Кемеровской области сделал верный вывод о том, что должником не представлено доказательств того, что здание с находящимся в нем оборудованием и иным движимым имуществом являются неделимой вещью (статья 133 Гражданского кодекса Российской Федерации) или единым недвижимым комплексом (статья 133.1 Гражданского кодекса Российской Федерации), поскольку только в этом случае взыскание может обращено на неделимую вещь в целом, и части вещи не могут быть реализованы по отдельности.

Арбитражный суд апелляционной инстанции отклоняет доводы общества с ограниченной ответственностью "КузбассЛогистик" о том, что в результате заключения 15.02.2016 г. мирового соглашения в деле о банкротстве основного должника общества с ограниченной ответственностью "Стрэйт ТК" данное общество считается не имеющим просрочки по исполнению обязательств перед кредиторами.

По смыслу ст.ст. 2, 150, 156 Закона о банкротстве мировое соглашение - процедура, применяемая в деле о банкротстве в целях прекращения производства по делу о банкротстве путем достижения соглашения между должником и кредиторами. В результате заключения мирового соглашения не погашаются имевшиеся ранее обязательства должника перед кредиторами, а лишь определяется порядок их последующего исполнения.

Как установлено судом, исполнение обязательств ООО "Стрэйт ТК" перед ПАО Банк "ФК Открытие" (ранее - открытое акционерное общество "НОМОС-БАНК") по договору о возобновляемом кредите N 11-13/ВК-1Ф.2 от 17.07.2013 обеспечено залогом имущества ООО "КузбассЛогистик" согласно договору об ипотеке (залоге здания/сооружения) N 11-13/И1-1Ф.2 от 16 сентября 2013 г. (далее по тексту - Договор об ипотеке).

Арбитражный судом первой инстанции не допущено нарушений при утверждении временного управляющего должника.

Указания на такие нарушения в апелляционной жалобе отсутствуют.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены обжалуемого определения суда. Нормы материального права судом первой инстанции при разрешении вопроса были применены правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил.

Руководствуясь ст.ст. 258, 268, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Кемеровской области от 25 января 2016 года по делу N А27-15361/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

О.А.Иванов

Судьи

Е.В.Кудряшева К.Д.Логачев