Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 15 апреля 2016 г. N 10АП-1965/16

г. Москва

15 апреля 2016 г.

Дело N А41-11274/15

Резолютивная часть постановления объявлена 12 апреля 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 апреля 2016 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Закутской С.А.,

судей Миришова Э.С., Епифанцевой С.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Магомадовой К.С.,

при участии в заседании:

от Борщенко Дмитрия Витальевича: Борщенко Д.В., лично, паспорт; Фролов О.В., представитель по доверенности N 77АБ 9563272 от 17.02.2016 г., паспорт;

от конкурсного управляющего ООО "Торговый дом Южный" Веретельника О.Н.: Смирнова Е.В., представитель по доверенности N 1 от 21.02.2016 г., паспорт;

рассмотрев в судебном заседании ходатайство конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом Южный" Веретельника О.Н. об истребовании документов и имущества у бывшего руководителя должника Борщенко Дмитрия Витальевича по делу N А41-11274/15 о признании ООО "Торговый дом Южный" несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Московской области от 28 сентября 2015 года в отношении общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом Южный" открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Веретельник Олег Николаевич.

Конкурсный управляющий Веретельник О.Н. обратился в Арбитражный суд Московской области с заявлением об истребовании у бывшего руководителя общества бухгалтерской и иной документацию должника, печати, штампов, материальных и иных ценностей.

Конкурсный управляющий просил представить:

- Транспортное средство: грузовой автомобиль Форд марки АФ-3 720X4, 2011 года выпуска, идентификационный номер VIN Х9Н3720Х4В0000254, номер двигателя H9FB*BK57759, номер шасси WF0FXXTTFFBK57759 цвет белый, регистрационный знак М980УС190, паспорт транспортного средства N 62НА014848;

- оригиналы учредительных и регистрационных документов ООО "Торговый дом Южный" (устава; свидетельства о государственной регистрации; свидетельства о постановке на налоговый учет); свидетельств о регистрации права собственности на недвижимое имущество, решений и приказов генерального директора, протоколов очередных и внеочередных общих собраний участников; оригиналы всех договоров, соглашений, контрактов, заключавшихся со всеми юридическими, физическими лицами;

- имущество, материальные ценности, принадлежащее ООО "Торговый дом Южный";

- базу 1С, бухгалтерские балансы с приложениями за период деятельности; документы первичного бухгалтерского учета и бухгалтерские регистры, в том числе: товарные накладные, акты приемки-передачи товара, работ, услуг; книги покупок и продаж; налоговую отчетность, в том числе налоговые декларации по НДС, налогу на прибыль организаций, транспортному налогу, налогу на имущество; отчетность во внебюджетные фонды и органы статистики; платежные поручения; кассовые книги, кассовые отчеты; акты инвентаризации имущества и финансовых обязательств, инвентаризационные ведомости; лицензии, разрешения и сертификаты;

- расшифровку дебиторской задолженности с указанием контрагентов, суммой и основанием возникновения задолженности; первичные платежные документы, подтверждающие дебиторскую задолженность;

- трудовые договоры с работниками, приказы по личному составу; личные карточки работников; расчетные ведомости по выплате заработной платы, выходным пособиям работникам;

- печати и штампы ООО "Торговый дом Южный".

Арбитражный суд Московской области определением от 08 декабря 2015 года удовлетворил заявленное ходатайство конкурсного управляющего.

Не согласившись с данным судебным актом, Борщенко Д.В. обратился в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил определение суда первой инстанции отменить, как вынесенное с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела.

Определением от 26 февраля 2016 года суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению дела N А41-11274/15 по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, предметом судебного разбирательства по настоящему делу является требование конкурсного управляющего ООО "Торговый дом Южный" об истребовании документов и имущества у бывшего руководителя должника - Борщенко Д.В.

Из разъяснений, содержащихся в пункте 47 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", следует, что в случае отказа или уклонения руководителя от передачи документов и ценностей арбитражному управляющему он вправе обратиться в суд, рассматривающий дело о банкротстве, с ходатайством об их истребовании по правилам частей 4 и 6 - 12 статьи 66 АПК РФ (при этом для временного управляющего истребуются заверенные руководителем должника копии документов, а для конкурсного управляющего - оригиналы документов и сами ценности). В определении об их истребовании суд указывает, что они должны быть переданы арбитражному управляющему; в случае неисполнения соответствующего судебного акта суд вправе выдать исполнительный лист, а также наложить на нарушивших свои обязанности лиц штраф (часть 9 статьи 66 АПК РФ). В случае необходимости суд вправе также истребовать их и у бывших руководителей должника, а также у других лиц, у которых имеются соответствующие документы.

При этом следует учитывать, что в отношении исполнения обязанности по передаче конкурсному управляющему материальных ценностей специальное средство защиты, предусмотренное пунктом 2 статьи 126 Закона о банкротстве и разъяснениями, изложенными в пункте 47 постановления ВАС РФ N 35, может быть использовано арбитражным управляющим в ситуации, когда бывший руководитель должника уклоняется (отказывается) от участия в приемке-передаче ценностей, владение которыми должник не утратил. При возникновении спора о правах на имущество должника такой спор не может быть разрешен в упрощенном порядке применительно к правилам статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, установленным для истребования доказательств.

Таким образом, требование конкурсного управляющего об истребовании в судебном порядке документации должника и материальных ценностей представляет собой материально-правовое требование (обособленный спор) в рамках дела о банкротстве.

Поскольку неисполнение обязанным лицом определения арбитражного суда об истребовании документов и ценностей обеспечивается возможностью применения мер принудительного его исполнения и привлечения к ответственности, лицо, против которого вынесено такое определение (руководитель должника), вправе принимать участие в рассмотрении такого спора и пользоваться процессуальными правами лица, участвующего в деле.

При этом нормами Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе, ст. 66 АПК РФ и Законом о банкротстве не предусмотрена возможность вынесения судебного акта об истребовании документов по заявлению арбитражного управляющего без проведения судебного заседания.

По смыслу вышеуказанных норм, ходатайство конкурсного управляющего подлежало рассмотрению в судебном заседании, при этом конкурсный управляющий и бывший руководитель должника подлежали извещению о времени и месте рассмотрения данного ходатайства судом любым из способов, перечисленных в статьях 121, 122 Арбитражного процессуального кодекса.

Из материалов дела следует, что судебное заседание по рассмотрению ходатайства конкурсного управляющего ООО "Торговый дом Южный" судом первой инстанции не проводилось, руководитель ООО "Торговый дом Южный" - Борщенко Дмитрий Витальевич, к которому заявлено требование конкурсного управляющего Веретельника О.Н., не был привлечен судом первой инстанции в арбитражный процесс по спору по настоящему делу и был лишен возможности заявить свои возражения в отношении требования конкурсного управляющего о предоставлении документов, а также представить доказательства в подтверждение своей позиции.

Кроме того, требование конкурсного управляющего, заявленное 01 декабря 2015 года, было направлено бывшему руководителю должника Борщенко Д.В. по адресу ООО "Торговый дом Южный" - Московская область, г. Мытищи, пр-т Олимпийский, д.21 к.1, однако по адресу самого бывшего руководителя требование конкурсного управляющего об истребовании документов не направлялось.

Вышеуказанное обстоятельство в силу ч. 4 ст. 270 АПК РФ является безусловным основанием для отмены судебного акта, в связи с чем определение суда от 08 декабря 2015 года подлежит отмене.

При рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции 22 марта 2016 года представитель конкурсного управляющего должника заявил ходатайство об уточнении требований, в соответствии с которым конкурсный управляющий просил истребовать у Борщенко Д.В.:

- имущество, материальные ценности, принадлежащие ООО "Торговый дом Южный", в том числе:

- имущество, являющееся предметом залога по договору залога N 3/25/1-13/118 от 27.09.2013 г., заключенного между ОАО "Сбербанк России" и ООО "Торговый дом Южный" залоговой стоимостью 92 627 913 руб. 54 коп.;

- транспортное средство: грузовой автомобиль Форд марки АФ-3 720X4 2011 года выпуска, идентификационный номер VIN Х9Н3720Х4В0000254, номер двигателя H9FB*BK57759, номер шасси WF0FXXTTFFBK57759 цвет белый, регистрационный знак М980УС190, паспорт транспортного средства N 62НА014848;

- оригиналы первичных платежных документов, подтверждающих дебиторскую задолженность перед ООО "Торговый дом Южный" в сумме 53 731 142 руб. 02 коп.;

- оригиналы всех договоров, соглашений, контрактов, заключавшихся со всеми юридическими, физическими лицами;

- расшифровку строк бухгалтерского баланса за 2014 г.;

- базу 1С, бухгалтерские балансы с приложениями, документы первичного бухгалтерского учета и бухгалтерские регистры, в том числе: товарные накладные, акты приемки-передачи товара, работ, услуг; книги покупок и продаж; налоговую отчетность, в том числе налоговые декларации по НДС, налогу на прибыль организаций, транспортному налогу, налогу на имущество; отчетность во внебюджетные фонды и органы статистики; платежные поручения; кассовые книги, авансовые отчеты; акты инвентаризации имущества и финансовых обязательств, инвентаризационные ведомости; лицензии, разрешения и сертификаты;

- сведения о задолженности перед работниками по заработной плате, штатное расписание, приказы по личному составу; личные карточки работников; расчетные ведомости по выплате заработной платы, выходным пособиям работникам.

12 апреля 2016 года в судебном заседании представителем конкурсного управляющего общества вновь заявлено ходатайство об уточнении требований, в соответствии с которым конкурсный управляющий просит истребовать у Борщенко Д.В.:

- имущество, материальные ценности, принадлежащие ООО "Торговый дом Южный", в том числе:

- имущество, являющееся предметом залога по договору залога N 3/25/1-13/118 от 27.09.2013 г., заключенного между ОАО "Сбербанк России" и ООО "Торговый дом Южный" залоговой стоимостью 92 627 913 руб. 54 коп.;

- оригиналы первичных платежных документов, подтверждающих дебиторскую задолженность перед ООО "Торговый дом Южный" в сумме 53 731 142 руб. 02 коп.;

- оригиналы всех договоров, соглашений, контрактов, заключавшихся со всеми юридическими, физическими лицами;

- расшифровку строк бухгалтерского баланса за 2014 г.;

- базу 1С, бухгалтерские балансы с приложениями, документы первичного бухгалтерского учета и бухгалтерские регистры, в том числе: товарные накладные, акты приемки-передачи товара, работ, услуг; книги покупок и продаж; налоговую отчетность, в том числе налоговые декларации по НДС, налогу на прибыль организаций, транспортному налогу, налогу на имущество; отчетность во внебюджетные фонды и органы статистики; платежные поручения; кассовые книги, авансовые отчеты; акты инвентаризации имущества и финансовых обязательств, инвентаризационные ведомости; лицензии, разрешения и сертификаты.

В обоснование заявления конкурсным управляющим должника указано, что 15 октября 2015 года им в адрес руководителя должника направлены требования о передаче документов и имущества должника, однако Борщенко Д.В. предусмотренную законом обязанность по передаче документов и имущества должника не исполнил, в связи с чем конкурсный управляющий заявил ходатайство об истребовании документов и имущества в арбитражный суд.

Представитель Борщенко Д.В. в судебном заседании просил в удовлетворении заявления конкурсного управляющего об истребовании документов и имущества отказать, ссылался на то, что им переданы все имеющиеся у него документы, касающиеся деятельности должника, при этом оставшиеся бухгалтерские документы находятся у сотрудников ОАО "Банк "СОЮЗ" в помещениях, которые принадлежали акционеру общества - ЗАО "Группа компаний МАТТИНО" и которые в настоящее время используются банком, в залоге у которого данные помещения находились.

Исследовав материалы дела и доводы заявления, заслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный апелляционный суд полагает, что ходатайство конкурсного управляющего ООО "Торговый дом Южный" Веретельника О.Н. не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с пунктом 2 статьи 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия (за исключением полномочий общего собрания участников должника, собственника имущества должника принимать решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника).

Согласно пункту 1 статьи 129 Закона о банкротстве с даты утверждения конкурсного управляющего до даты прекращения производства по делу о банкротстве, или заключения мирового соглашения, или отстранения конкурсного управляющего он осуществляет полномочия руководителя должника и иных органов управления должника, а также собственника имущества должника - унитарного предприятия в пределах, в порядке и на условиях, которые установлены настоящим Федеральным законом.

В силу пункта 2 названной статьи Закона на конкурсного управляющего возложены, в частности, обязанности по принятию в ведение имущества должника, проведению инвентаризации такого имущества; по принятию мер, направленных на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц, а также мер по обеспечению сохранности имущества должника, предъявлению к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требований о ее взыскании в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

В целях исполнения возложенных на конкурсного управляющего обязанностей последний, действуя разумно и добросовестно, должен принять меры к получению бухгалтерской и иной документации должника от бывшего руководителя.

На руководителя должника законодателем возложена обязанность в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему (абзац 2 пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве).

В пункте 47 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" разъяснено, что в случае отказа или уклонения указанных лиц от передачи перечисленных документов и ценностей арбитражному управляющему он вправе обратиться в суд, рассматривающий дело о банкротстве, с ходатайством об их истребовании по правилам частей 4 и 6 - 12 статьи 66 АПК РФ (при этом для временного управляющего истребуются заверенные руководителем должника копии документов, а для конкурсного управляющего - оригиналы документов и сами ценности). В определении об их истребовании суд указывает, что они должны быть переданы арбитражному управляющему; в случае неисполнения соответствующего судебного акта суд вправе выдать исполнительный лист, а также наложить на нарушивших свои обязанности лиц штраф (часть 9 статьи 66 АПК РФ). В случае необходимости суд вправе также истребовать их и у бывших руководителей должника, а также у других лиц, у которых имеются соответствующие документы.

Таким образом, право на обращение в суд с ходатайством об истребовании доказательств возникает у арбитражного управляющего в случае отказа или уклонения должника от передачи истребуемых документов и материальных ценностей.

Учитывая вышеизложенное, конкурсный управляющий должника должен представить суду доказательства принятия им соответствующих мер по истребованию документов и имущества у Борщенко Д.В., а также доказательства отказа или уклонения последнего от передачи документов и имущества.

Между тем, представителем Борщенко Д.В. в материалы дела представлены доказательства передачи истребуемых первоначально документов и имущества, в частности акты приема-передачи документов, реестр актов сверок с поставщиками товаров, работ, услуг ООО "Тороговый дом Южный", реестр договоров ООО "Торговый дом Южный" с указанием сумм задолженности.

Получив указанные документы, конкурсный управляющий обратился в суд с ходатайством об уточнении списка истребуемых документов.

Однако доказательств того, что конкурсный управляющий предварительно обращался к Борщенко Д.В. с требованием о передаче ему именно этих документов, указанных в последнем уточненном требовании, а также уклонения Борщенко Д.В. от передачи данных документов и имущества, не представлено.

Кроме того, конкурсный управляющий, получив документы от Борщенко Д.В., в том числе документы по дебиторской задолженности и документы по договорам с контрагентами, не указал, какие конкретно документы ему не были переданы.

В отношении требования о предоставлении бухгалтерской документации, Борщенко Д.В. представлено направленное конкурсному управляющему должника информационное письмо, в котором указано, что значительная часть архива финансово-хозяйственных документов ООО "Торговый дом Южный" хранилась в помещении, принадлежавшем акционеру ЗАО "Группа компаний "МАТТИНО". В феврале 2015 года данные помещения были отобраны у ЗАО "Группа компаний "МАТТИНО" в счет оплаты по кредитным договорам ОАО "Банк СОЮЗ". Доступ обществу в данные помещения был перекрыт по распоряжению службы безопасности банка и контроль за сохранностью хранящегося там архива был утерян.

Доказательств, что конкурсный управляющий обращался к ОАО "Банк СОЮЗ" за получением вышеуказанных документов, в материалах дела не имеется.

При наличии оснований полагать, что бывшим руководителем должника утрачены документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, на основании которых возможно осуществление конкурсным управляющим мероприятий конкурсного производства, либо эти документы не составлялись, конкурсный управляющий не лишен возможности потребовать привлечения контролирующего должника лица к субсидиарной ответственности в соответствии со ст. 10 Закона о банкротстве.

В рамках рассматриваемого обособленного спора у суда отсутствуют основания для исследования обстоятельств того, какие именно документы фактически имеются у бывшего руководителя и каким образом отсутствие каждого из них, например, бухгалтерской отчетности, форм статистической отчетности, сертификатов и лицензий, препятствует проведению процедуры банкротства, является непреодолимым препятствием для формирования конкурсной массы.

В том случае, если препятствием для формирования конкурсной массы послужит отсутствие первичных документов, подтверждающих дебиторскую задолженность, конкурсный управляющий вправе потребовать объяснений от бывшего руководителя относительно обстоятельств возникновения данной задолженности, причин утраты (непередачи) первичных документов, ее подтверждающих. Исходя из полноты и обоснованности полученных объяснений может быть разрешен вопрос о привлечении бывшего руководителя к субсидиарной ответственности, взыскании убытков.

Конкурсный управляющий при обращении в арбитражный суд не обосновал наличие обстоятельств, позволяющих сделать вывод о том, что иные названные им в уточненном заявлении документы фактически имеются, однако необоснованно удерживаются бывшим руководителем общества.

Сам по себе довод о том, что отсутствие требуемых документов препятствует формированию конкурсной массы, основанием для удовлетворения заявления не является.

Конкурсным управляющим не представлены доказательства намеренного уклонения Борщенко Д.В. от передачи документов и материальных ценностей должника, в связи с чем оснований для обязания Борщенко Д.В. передать документы и материальные ценности конкурсному управляющему должника в принудительном порядке не имеется.

Таким образом, поскольку требование конкурсного управляющего о предоставлении соответствующей документации направлено без предоставления доказательств наличия у бывшего руководителя общества требуемых документов, как следствие, в этих условиях судебный акт, обязывающий передать документы, не будет обладать признаками исполнимости, в связи с чем ходатайство конкурсного управляющего ООО "Торговый дом Южный" об истребовании документов удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 266, 268, 223, 271, ч.4 ст. 270, п.3 ч.4 ст. 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Московской области от 08 декабря 2015 года по делу N А41-11274/15 отменить.

В удовлетворении ходатайства конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом Южный" Веретельника О.Н. отказать.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Московского округа в месячный срок.

Председательствующий

С.А. Закутская

Судьи

Э.С. Миришов С.Ю. Епифанцева