Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 апреля 2016 г. N 19АП-4306/15

г. Воронеж

19 апреля 2016 г.

А48-2314/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 14 апреля 2016 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 19 апреля 2016 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ольшанской Н.А.,

судей: Скрынникова В.А., Михайловой Т.Л.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бауман Л.В.,

при участии в судебном заседании:

от Общества с ограниченной ответственностью "Керама Марацци": Шведовой П.А. по доверенности N 22/15 от 6.02.2015; Щекиной Н.Н. по доверенности от 1.09.2014; Левит Т.В., по доверенности от 18.01.2015,

от Курской таможни: Зубченко И.Н. по доверенности N 05-51/15 от 12.01.2016; Бочарова Д.В. по доверенности N 05-51/3 от 11.01.2016,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "Керама Марацци" на решение Арбитражного суда Орловской области от 20.10.2015 по делу N А48-2314/2015 (судья Полинога Ю.В.), принятое по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Керама Марацци" (ОГРН 1145749000210) к Курской таможне (ОГРН 1024600942904 ИНН 4629026434) в лице Орловского таможенного поста о признании недействительными ненормативных правовых актов,

УСТАНОВИЛ:

ООО "Керама Марацци" (далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд Орловской области с заявлением к Курской таможне в лице Орловского таможенного поста (далее - таможня) о признании недействительными решений Орловского таможенного поста Курской таможни о внесении изменений и дополнений в сведения, указанные в таможенных декларациях (ТД) на товары: от 24.02.2015 в ТД N 10108080/260115/0000523, от 18.03.2015 в ТД N 10108080/180315/0002463, от 04.03.2015 в ТД N 10108080170215/0001413, от 26.03.2015 в ТД N 10108080/170215/0001450, от 30.03.2015 в ТД N 10108080/300315/0002936, от 30.03.2015 в ТД N 10108080/030315/0001909, от 01.04.2015 в ТД N 10108080/010415/0003023., а также решений Курской таможни о внесении изменений и дополнений в сведения, указанные в таможенных декларациях на товары: от 27.01.2015 в ТД N 10108080/030914/0008550 и от 27.01.2015 N 10108080/081014/0009793.

Определением от 15.06.2015 суд выделил в отдельное производство требования ООО "Керама Марацци" о признании недействительными решений Курской таможни от 27.01.2015 о внесении изменений и дополнений в сведения, указанные в декларации на товары N 10108080/030914/0008550 и N 10108080/081014/0009793 и передал для рассмотрения в Арбитражный суд Курской области.

Решением Арбитражного суда Орловской области от 20.10.2015 в удовлетворении требований Обществу отказано, что послужило основанием для обращения с апелляционной жалобой.

В обоснование апелляционной жалобы Общество указывает, что суд первой инстанции неверно установил характеристики товара, ввезенного Обществом, и ошибочно признал правильной его классификацию таможней.

В представленном письменном отзыве на апелляционную жалобу таможня просит оставить решение Арбитражного суда Орловской области по делу без изменения, считает судебный акт законным и обоснованным, выводы суда - основанными на имеющихся в деле доказательствах.

В судебном заседании 11.04.2016 был объявлен перерыв до 14.04.2016.

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения в обжалуемой части в порядке, предусмотренном статьями 268 - 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, приходит к выводу о наличии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, ООО "Керама Марацци" в рамках контракта от 26.09.2008 N 25-09-08/ENDEKW ввезло и задекларировало в соответствии с таможенной процедурой "выпуск для внутреннего потребления" (таможенные декларации (также по тексту - ДТ) 10108080/010415/0003023; 10108080/030914/0008550; 10108080/081014/0009793; 10108080/170215/0001413; 10108080/170215/0001450; 10108080/180315/0002463; 10108080/300315/0002936) товары, описываемый в графе 31 ДТ как: "расходные материалы для производства керамической плитки: концентрат циркониевый ZIRCOSIL-D"; "расходные материалы для производства керамической плитки: концентрат циркониевый "ZIRCOSIL-5"; "расходные материалы для производства керамической плитки: концентрат циркониевый ERALOX EZ105".

Указанные товары классифицированы Обществом в подсубпозиции ТН ВЭД ТС 2615 10 000 0 "руды и концентраты циркониевые".

При осуществлении документального контроля товара, заявленного в декларациях, таможня пришла к выводу, что на основании представленных Обществом документов невозможно однозначно классифицировать товар, а заявленные сведения о товаре не подтверждены надлежащим образом.

Таможенным органом был осуществлен отбор проб и образцов товара, заявленного в семи указанных декларациях, и вынесены постановления о назначении экспертизы в ЭКС - филиале ЦЭКТУ г. Брянск экспертно-исследовательский отдел N 1 (г. Курск).

Из заключений таможенного эксперта от 10.02.2015 N 029312, от 16.02.2015 N 029335, от 20.02.2015 N 029352, от 26.02.2015 N 029355, от 13.03.2015 N 029394, от 24.03.2015 N 029415, от 25.03.2015 N 029416, следует, что исследованная проба товара представляет собой минеральное вещество - высококонцентрированный (содержание основного вещества более 98,5%, в пересчете на соответствующие оксиды) хорошо очищенный (установлено присутствие незначительных, менее 1,5% в сумме, примесей соединений таких элементов, как гафний, алюминий, титан, железо, в пересчете на соответствующие оксиды) и измельченный порошок циркона (силиката циркония). Проведенные исследования и полученные данные не позволяют рассматривать товар, проба которого представлена, в качестве рудного концентрата, изготовленного с целью извлечения металлургических компонентов, в частности, циркония. Вместе с тем, химический, минералогический и фракционный состав пробы хорошо соотносится с общедоступной информацией о продукте под торговой маркой "ZIRCOSIL-5", применяемом в керамической промышленности в качестве компонента керамических глазурей и эмалей, а также в производстве огнеупорных материалов. Проба по химическому составу представляет собой силикат циркония с содержанием основного вещества более 98,5%.

Также таможенный эксперт отметил, что высокая степень измельчения и очистки, которой подвергнут исследуемый силикат циркония, не свойственны для циркониевых концентратов, применяемых в металлургической промышленности для получения металлического циркония. Проба товара является продуктом, разработанным и применяемым в производстве стекла и керамических материалов, в том числе, в качестве глушителя (затемнителя) для стекла и глазури. Степень измельчения: проход через сито 0,05 мм - 100%; размер подавляющего большинства зерен не превышает 5 мкм, а средний размер составляет около 2 мкм.

Со ссылкой на приведенные в заключении литературные источники эксперт указал, что цирконовые пески, тонкоизмельченные и очищенные, применяются в качестве затемнителей ("глушителей") стекла, используемых для изготовления стеклянных глазурей и эмалей; руды, содержащие циркон, обогащают гравитационными методами, в сочетании с магнитной и электростатической сепарацией; обработка соляной кислотой может производится как в мягких, так и в жестких условиях. При обработке соляной кислотой в жестких условиях существенно изменяется химический состав материала, поэтому в настоящее время применяются иные методы обработки, в том числе и без использования соляной кислоты; по имеющимся сведениям, степень измельчения циркониевых концентратов не имеет определяющего значения в металлургии циркония и гафния, поскольку процессы, производимые на первом этапе, не предъявляют особых требований к фракционному составу и степени измельчения циркона, напротив, значительное измельчение концентрата до размера зерен менее 50 мкм является нежелательным. Однако при использовании цирконовых порошков в качестве затемнителей ("глушителей") стекла и глазурей в керамической промышленности предъявляются более высокие требования к степени измельчения и фракционному составу. Согласно традиционным технологическим схемам производства глазурей и эмалей с использованием молотых циркониевых песков в качестве глушителей стекла наилучшие результаты дает введение в состав глазурей суспензии молотого циркона, имеющего средний размер зерен 5 - 8 мкм, для строительной керамики допускается помол с остатком на сите 0,063 мм до 1 - 1,5%.

Используя полученную из заключений таможенного эксперта информацию, таможня пришла к выводу, что, исходя из области применения (керамическое производство), способа обработки (влажный помол в мельницах периодического действия, сортировка (калибровка) частиц, последующая сушка распылителем), а также степени обработки (контролируемая производителем степень измельчения) продукты "ZIRCOSIL-5" и "ZIRCOSI-D" не могут классифицироваться в товарной группе 26 (товарная позиция 2615 "руды и концентраты циркониевые"), заявленной Обществом.

В результате Таможня заключила, что рудные концентраты, подвергшиеся обработке, не свойственной для концентратов, применяемых в металлургической промышленности для получения металлов, а также применяемые для других целей, относятся к товарной подсубпозиции 2530 90 000 9 ТН ВЭД ЕАЭС "прочие вещества минеральные, в другом месте не поименованные или не включенные", на основании чего Орловским таможенным постом были приняты оспариваемые Обществом решения о внесении изменений и дополнений в сведения, указанные в таможенных декларациях.

Рассмотрев заявление Общества по правилам главы 24 АПК РФ, суд первой инстанции признал оспариваемые решения таможни законными и обоснованными, руководствуясь следующим.

Согласно положениям статей 180, 181 ТК ТС к сведениям о товарах, подлежащим указанию в таможенной декларации, относятся наименование; описание; классификационный код по ТН ВЭД; наименование страны происхождения и отправления (назначения); описание упаковок (количество, вид, маркировка и порядковые номера); количество в килограммах (вес брутто и вес нетто) или в других единицах измерения; таможенная стоимость.

В силу нормы статьи 105 Федерального закона от 27.11.2010 N 311-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации" (далее - Закон N 311-ФЗ) для осуществления мер таможенно-тарифного и нетарифного регулирования внешнеторговой и иных видов деятельности, ведения таможенной статистики в Российской Федерации применяется Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности, утверждаемая Комиссией Таможенного союза.

В соответствии с частью 1 стать 106 Закона N 311-ФЗ товары подлежат классификации при декларировании в случаях, когда в таможенной декларации или иных документах, представляемых таможенным органам, в соответствии с таможенным законодательством Таможенного союза и настоящим Федеральным законом требуется указание кода товаров по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности.

Согласно части 2 статьи 106 Закона N 311-ФЗ в таможенной декларации на товары код товара по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности указывается декларантом либо по поручению декларанта таможенным представителем.

Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 N 54 утверждены и введены в действие с 23.08.2012 единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Таможенного союза и Единый таможенный тариф Таможенного союза, которым предусмотрены Основные правила интерпретации (ОПИ ТН ВЭД).

В соответствии с пунктом 5 Положения о порядке применения единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза при классификации товаров, утвержденного Решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 N 522 (далее - Положение), ОПИ ТН ВЭД предназначены для обеспечения однозначного отнесения конкретного товара к определенной классификационной группировке, кодированной на необходимом уровне.

В силу ОПИ N 1 ТН ВЭД ТС для юридических целей классификация товаров осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии с правилами 2(a), 2(6), 3(a), 3 (б), 3 (в), 4, 5 и 6 ОПИ ТН ВЭД.

Правило 2: а) ОПИ ТН ВЭД интерпретации указывает, что любая ссылка в наименовании товарной позиции на какой-либо товар должна рассматриваться, в том числе, и как ссылка на такой товар в некомплектном или незавершенном виде, при условии, что, будучи представленным в некомплектном или незавершенном виде, этот товар обладает основными характеристиками комплектного или завершенного товара, а также должна рассматриваться как ссылка на комплектный или завершенный товар (или классифицируемый в рассматриваемой товарной позиции, как комплектный или завершенный в силу данного правила), представленный в несобранном или разобранном виде, б) любая ссылка в наименовании товарной позиции на какой-либо материал или вещество должна рассматриваться и как ссылка на смеси или соединения этого материала или вещества с другими материалами или веществами. Любая ссылка на товар из определенного материала или вещества должна рассматриваться и как ссылка на товары, полностью или частично состоящие из этого материала или вещества. Классификация товаров, состоящих более чем из одного материала или вещества, осуществляется в соответствии с положениями Правила 3.

В Правилах 3 а) и 3 б) ОПИ ТН ВЭД указано, что в случае, если в силу Правила 2 (б) или по каким-либо другим причинам имеется возможность отнесения товаров к двум или более товарным позициям, классификация таких товаров осуществляется следующим образом: предпочтение отдается той товарной позиции, которая содержит наиболее конкретное описание товара, нежели товарные позиции с более общим описанием. Однако когда каждая из двух или более товарных позиций имеет отношение лишь к части материалов или веществ, входящих в состав смеси или многокомпонентного изделия, или только к части товаров, представленных в наборе для розничной продажи, то данные товарные позиции должны рассматриваться равнозначными по отношению к данному товару, даже если одна из них дает более полное или точное описание товара. Смеси, многокомпонентные изделия, состоящие из различных материалов или изготовленные из различных компонентов, и товары, представленные в наборах для розничной продажи, классификация которых не может быть осуществлена в соответствии с положениями Правила 3 (а), должны классифицироваться по тому материалу или составной части, которые придают данным товарам основное свойство, при условии, что этот критерий применим.

Правило 6 ОПИ ТН ВЭД указывает, что для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также, mutatis mutandis, положениями вышеупомянутых Правил при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей настоящего Правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.

На основании указанных норм суд верно заключил, что выбор конкретного кода ТН ВЭД должен быть основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре (определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности), установлением основных свойств. Правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение (критерии разграничения) по товарным позициям ТН ВЭД в соответствии с Основными правилами интерпретации ТН ВЭД.

Судом установлено, что Общество классифицировало товар "ZIRCOSIL" в подсубпозиции 2615 10 000 0 "руды и концентраты циркониевые" товарной позиции 2601 "Руды и концентраты ниобиевые, танталовые, ванадиевые или циркониевые" товарной группы 26 "Руды, шлак и зола" ТН ВЭД.

Таможня определила данный товар в подсубпозиции 2530 90 000 9 "прочие" товарной позиции 2530 "Вещества минеральные, в другом месте не поименованные или не включенные" группы 25 "Соль; сера; земли и камень; штукатурные материалы, известь и цемент".

В соответствии с Примечанием 2 к товарной группе 26 "Руды, шлак и зола" ТН ВЭД, в товарных позициях 2601 - 2617 термин "руды" означает минералы, обычно используемые в металлургической промышленности для извлечения ртути, металлов товарной позиции 2844 (уран) или металлов раздела XIV (серебро, золото, платина) или XV (в т.ч. цирконий), даже если они предназначены для неметаллургических целей. Однако в товарные позиции 2601-2617 не включаются минералы, которые подверглись обработке, не свойственной для металлургической промышленности.

В товарных позициях 2601-2617 термин "концентраты" означает руды, в которых часть или все инородные включения были удалены при помощи специальной обработки, поскольку эти инородные включения могут отрицательно влиять на последующие металлургические процессы или увеличивать транспортные издержки.

К процессам обработки, воздействию которых могут подвергаться продукты товарных позиций 2601-2617, относятся физические, физико-химические или химические процессы при условии, что они являются обычными для подготовки руд к извлечению из них металлов. За исключением изменений, которые происходят в результате кальцинирования, обжига (с агломерацией или без агломерации), такие процессы не должны вызывать изменения химического состава основного соединения, представляющего соответствующий металл.

К физическим или физико-химическим процессам относятся: дробление, измельчение, магнитная сепарация, гравитационная сепарация, флотация, просеивание, сортировка, агломерация порошков (например, спеканием или окомкованием) в зерна, гранулы или брикеты (с добавлением или без добавления небольших количеств связующих веществ), сушка, кальцинирование, обжиг до окисления, восстановления или намагничивания руды и т.д. (исключая обжиг в целях сульфатизации, хлорирования и т.д.). Химическая обработка предназначена для удаления нежелательных веществ (например, растворением).

Руды товарных позиций 2601-2617 используются в промышленности для получения, в том числе циркония.

Согласно Пояснениям к товарной позиции 2615, основными циркониевыми рудами, обычно рассматриваемыми в данной товарной позиции, являются: (а) бадделеит, оксид циркония; (б) циркон и циркониевые пески, силикаты циркония.

Согласно специальному указанию Пояснений в данную товарную позицию не включаются циркониевые пески, тонкоизмельченные для использования в качестве затемнителя стекла при изготовлении эмали (товарная позиция 2530).

В соответствии с Примечанием 1 к товарной группе 25 "Соль; сера; земли и камень; штукатурные материалы, известь и цемент", если в контексте или в примечании 4 к данной группе не оговорено иное, включаются только: продукты сырые или промытые (в том числе с применением химических веществ, удаляющих примеси без изменения структуры продукта), раздробленные, размолотые, превращенные в порошок, просеянные, богащенные путем флотации, магнитной сепарации или с использованием других механических или физических процессов (за исключением кристаллизации).

Продукты, подвергнутые обжигу, кальцинированию, полученные смешиванием или обработанные способами, не указанными в каждой товарной позиции, в данную группу не включаются.

Согласно Пояснениям к товарной позиции 2530 "Вещества минеральные, в другом месте не поименованные или не включенные" в нее включаются, в частности (Г): минеральные вещества, в другом месте не поименованные или не включенные; керамический бой.

К данной категории минеральных веществ относятся, inter alia: затемнители стекла, используемые в эмалировании и получаемые путем обработки (очисткой соляной кислотой и очень тонким измельчением) циркониевого песка.

В целях определения характеристики ввезенного товара ZIRCOSIL Арбитражным судом Орловской области в соответствии с требованиями статьи 82 АПК РФ была назначена судебная идентификационная (химико-физическая) экспертиза, проведение которой было поручено доценту ФГБОУ ВПО "Госуниверситет-УНПК" Фроленкову Константину Юрьевичу.

На разрешение эксперта были поставлены следующие вопросы:

1. Являются ли предоставленные пробы товара в количестве 7 штук концентратом циркониевым?

2. Может ли представленное для исследования вещество (7 проб) с учетом его физико-химических свойств использоваться в металлургической промышленности для извлечения металлов?

3. Подвергались ли представленные для исследования образцы обработке соляной кислотой?

4. Подвергались ли представленные для исследования образцы какой-либо обработке, не свойственной для металлургической промышленности?

В заключении от 09.09.2015 по делу N А48-2314/2015 эксперт сделал следующие выводы: 1) предоставленные пробы товара в количестве 7 штук являются концентратом циркониевым; 2) предоставленное для исследования вещество (7 проб) с учетом его физико-химических свойств может использоваться в металлургической промышленности для извлечения металлов; 3) представленные для исследования образцы обработке соляной кислотой не подвергались; 4) какой-либо обработки представленных для исследования образцов, не свойственной для металлургической промышленности, эксперт не обнаружил.

Оценив результаты экспертизы, суд первой инстанции признал заключение от 09.09.2015 в части выводов по вопросам N 1, 2, 3 допустимым доказательством, а на вопрос N 4 вывод эксперта не принял.

На основании всех собранных по делу доказательств суд установил, что товарный ассортимент, именуемый "ZIRCOSIL", изготавливается из силиката циркония. Производственный процесс предусматривает, в основном, помол в мельницах периодического действия и сортировку частиц. В процессе помола сырье не подвергается химическим изменениям; соляная (хлористоводородная) кислота в процессе производства не используется.

Согласно официальной информации производителя товар "ZIRCOSIL" применяется: "ZIRCOSIL-5" - в качестве красящего вещества для белых глазурей, керамического гранита и глазурей для сантехники; "ZIRCOSIL-D" - в керамическом производстве в качестве красящего вещества (для белых глазурей). Кроме того, областью применения продуктов "ZIRCOSIL" может быть: в санитарной керамике - для приготовления глазури и глазурных масс; при покраске металлических поверхностей; как глушитель поверхности, для придания яркого, блестящего цвета; в литейном производстве - для изготовления покрытия керамических форм; в стекольной промышленности - добавляются для обеспечения химической стойкости, тугоплавкости и защиты от рентгеновского излечения.

Согласно справке Общества о применении концентрата циркониевого "ZIRCOSIL-5", он применяется для изготовления глазурей и фритты в качестве одного из компонентов (т. 2, л. 1). Согласно справке фирмы-изготовителя о применении товара от 07.10.2014 товарный ассортимент, называемый "ZIRCOSIL" изготавливается из силиката циркония как следует перемолотого и откалиброванного, путем его влажного помола на мельницах периодического действия. Соляная (хлористоводородная) кислота в процессе производства не используется (т.2, л.11).

Установив факт, что товар "ZIRCOSIL", ввезенный Обществом на основании семи ТД, представляет собой концентрат силиката циркония, подвергнутый измельчению (в отсутствие химической обработки, в том числе соляной кислотой), что соответствует описанию товарной позиции 2615, суд первой инстанции, тем не менее, согласился с выводами таможни, основанными на заключениях таможенного эксперта, что измельчение до степени микронизации, производимое для изготовления товара "ZIRCOSIL", в металлургии циркония не является целесообразным.

Такие выводы в решении от 20.10.2015 суд обосновал ссылками на источники учебной литературы (Металлургия циркония и гафния. Под редакцией Л.Г. Нехамкина. Москва, "Металлургия", 1979, стр. 26; А.Н. Зеликман, Г.А. Меерсон. Металлургия редких металлов. Металлургия, 1973, стр.369).

По результатам рассмотрения дела суд первой инстанции признал, что товар "ZIRCOSIL", основное назначение которого применение в керамической промышленности, правомерно классифицирован таможенным органом в товарной позиции 2530 ТН ВЭД.

Апелляционная коллегия не может признать такие выводы правильными, исходя из следующего.

На основании заключения судебного эксперта от 09.09.2015 суд первой инстанции установил, что товар "ZIRCOSIL" представляет собой концентрат силиката циркония, подвергнутый измельчению (в отсутствие химической обработки, в том числе соляной кислотой), что соответствует описанию товарной позиции 2615. Так, согласно п. "Б" Пояснений к группе 26 основными циркониевыми рудами, обычно рассматриваемыми в данной товарной позиции, являются: циркон и циркониевые пески, силикаты циркония.

Данный факт таможней не оспаривается.

Суд первой инстанции правильно признал необходимым исследовать вопрос, является ли способ обработки товара (представляющий собой минерал - силикат циркония) обработанным способом, не свойственным для металлургической промышленности.

Такой предмет исследования суда обусловлен указанием в Общих положениях к Пояснениям к товарной группе 26, что товарные позиции 2601 - 2617 ограничиваются металлическими рудами и их концентратами, которые не подвергались какой-либо обработке, не свойственной для металлургической промышленности.

Поскольку ответ на такой вопрос требует специальных познаний, суд совершенно обоснованно включил соответствующий вопрос на разрешение судебного эксперта.

Вместе с тем, не признав допустимым полученное заключение в части ответа на поставленный вопрос, суд - при наличии доводов Общества о необоснованности заключения таможенного эксперта - разрешил спорный вопрос, сославшись на научные литературные источники, приведенные в заключениях таможенного эксперта, изданные в 1973 и 1979 годах.

Апелляционная коллегия полагает, что приведенная судом информация из данных изданий не могла быть положена в основу однозначного вывода на спорный вопрос.

При рассмотрении дела в рамках апелляционного производства апелляционный суд удовлетворил ходатайство Общества о назначении дополнительной экспертизы.

Арбитражный суд назначает экспертизу для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний (ч.1 ст. 82 АПК РФ).

В соответствии с ч. 1 ст. 87 АПК РФ при недостаточной ясности или полноте заключения эксперта, а также при возникновении вопросов в отношении ранее исследованных обстоятельств дела может быть назначена дополнительная экспертиза, проведение которой поручается тому же или другому эксперту.

Судебная коллегия приняла во внимание, что суд первой инстанции не принял заключение эксперта от 09.09.2015 в части ответа на вопрос N 4. Вместе с тем, назначая экспертизу, суд исходил из необходимости получения ответа на вопрос N 4, требующий специальных знаний. Но, отклонив ответ эксперта, разрешил вопрос самостоятельно.

Исследовав материалы дела, апелляционная коллегия пришла к заключению, что ответ на спорный вопрос требует специальных знаний. При этом судебная коллегия обратила внимание на противоречия в ответах на спорный вопрос, в имеющихся доказательствах по делу. Так, из заключений таможенного эксперта ЭКС - филиала ЦЭКТУ г.Брянск экспертно-исследовательский отдел N 1 (г. Курск) от 10.02.2015 N 029312, от 16.02.2015 N 029335, от 20.02.2015 N 029352, от 26.02.2015 N 029355, от 13.03.2015 N 029394, от 24.03.2015 N 029415, от 25.03.2015 N 029416, следует, что "высокая степень измельчения и очистки, которой подвергнут исследуемый силикат циркония, не свойственны для циркониевых концентратов применяемых в металлургической промышленности для получения металлического циркония", "напротив, степень измельчения концентрата до размера зерен менее 50 мкм является нежелательной".

Ответ судебного эксперта в заключении от 09.09.2015 по делу N А48-2314/2015 на тот же вопрос противоположный; в исследовательской части заключения эксперт указывает, что в металлургии циркония используется тонкое и сверхтонкое измельчение цирконового концентрата (до размеров частиц 0,75-0,1 мкм).

Кроме того, в обоснование ходатайства о назначении дополнительной экспертизы Общество сослалось на информацию, полученную от научно-исследовательских учреждений, согласно которой высококачественные тонкоизмельченные концентраты, соответствующие по степени измельчения товару "ZIRCOSIL", могут использоваться в металлургии циркония; указанная степень свойственна для плазменной металлургии и является обычной для подготовки руд для извлечения из них циркония в этом металлургическом процессе (например, письмо ЗАО "Липецкметаллургпроект" N 29/01 от 09.02.2016).

На основании изложенного апелляционным судом была назначена дополнительная экспертиза, исполнение которой было поручено доценту кафедры металлургических технологий ФГБОУ ВПО "Липецкий государственный технический университет", кандидату технических наук, Чмыреву Игорю Николаевичу, имеющему стаж работы по специальности более 30 лет.

Руководствуясь частью 2 статьи 82 АПК РФ, апелляционный суд поставил на разрешение эксперта вопрос: является ли измельчение силиката циркония до степени, соответствующей товару "Zircosil-5", свойственным для металлургической промышленности, обычной для подготовки руд для извлечения из них металлов?

Согласно заключению эксперта Чмырева И.Н. от 25.03.2016 "измельчение силиката циркония до степени, соответствующей товару "Zircosil", свойственно для металлургической промышленности, является обычной для подготовки руды для извлечения из нее металла". В исследовательской части заключения эксперт указал, что для современных технологических процессов производства металлического циркония (метод плазмо-термического разложения концентрата) размер частиц исходного концентрата качественно влияет на его результат.

Доводы таможни о неправомерном (в нарушение ч. 2,3 ст. 268 АПК РФ) назначении апелляционным судом экспертизы в отсутствие согласия на то таможни апелляционная коллегия отклоняет в силу следующего. Назначив дополнительную экспертизу по ходатайству Общества, суд апелляционной инстанций принял процессуальную меру, предусмотренную ст. 87 АПК РФ, для устранения возникшего вопроса в отношении ранее исследованных обстоятельств дела, оставшегося открытым. Данный вопрос, по мнению апелляционного суда, требовал специальных знаний и не мог быть разрешен судом первой инстанции самостоятельно на основании доказательств, имеющихся в материалах дела.

Оценив заключение Чмырева И.Н. от 25.03.2016, апелляционная коллегия не имеет оснований не признать данное заключение в качестве допустимого доказательства по делу.

Доводы таможни в дополнительном отзыве от 08.04.2016 о том, что выводы эксперта Чмырева И.Н. относятся к концентрату цирконовому, который должен ввозиться с целью применения в металлургической промышленности, в то время как товар "Zircosil" ввозился Обществом для использования в керамической промышленности, апелляционная коллегия принять не может.

При этом апелляционный суд полагает ошибочным и подход суда первой инстанции, воспринявшего выводы таможни о необходимости установления применительно к рассматриваемой классификации товара области его применения и использования.

Исходя из смысла Основных правил интерпретации, цели использования товара, его фактическое назначение и применение подлежат выяснению в рамках определения основных характеристик товара для их соотнесения с описанием конкретных товарных позиций, поскольку цели использования товара могут указываться в наименованиях либо описаниях товарных позиций в качестве квалифицирующего признака.

В рассматриваемом же случае классификация товара в группе 26 не предусматривает определение цели использования товара в качестве квалифицирующего признака. Описание товарных позиций направлено на выяснение состава металлических руд и их концентратов и метода их обработки. Более того, в примечании к группе 26 прямо указано, что: в товарных позициях 2601-2617 термин "руды" означает минералы, обычно используемые в металлургической промышленности для извлечения минералов или металлов, даже если они предназначены для неметаллургических целей (п. А).

Данное условие суд оставил без внимания.

Исключением для отнесения товара, по составу представляющего собой минерал, к группе 26 является не цель его применения, а его обработка, которая не свойственна для металлургической промышленности (п. Б.)

Также согласно Пояснениям в товарную позицию 2615 не включаются циркониевые пески, тонкоизмельченные для использования в качестве затемнителя при изготовлении эмали (товарная позиция 2530).

Вместе с тем, спорный товар не является циркониевым песком - данное обстоятельство установлено заключением эксперта Фроленкова К.Ю. от 09.09.2015 и таможней в апелляционном суде не оспаривается. Кроме того, из установленной судом области применения товара не усматривается его использование в качестве затемнителя при изготовлении эмали.

Согласно Пояснениям к товарной субпозиции 2530 90 000 9 в нее включаются минеральные вещества, в другом месте ТН ВЭД не поименованные или не включенные.

Поскольку товар "ZIRCOSIL", представляющий собой концентрат циркониевый (силикат циркония), обработанный методом, свойственным для металлургической промышленности, но предназначенный для неметаллургических целей, соответствует описанию товарной позиции 2615, то у таможни не имеется оснований для его классификации в товарной субпозиции 2530 90 000 9. Таким образом, заявленные Обществом требования подлежали удовлетворению судом первой инстанции.

В соответствии с частью 2 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

В силу изложенного, решение Арбитражного суда Орловской области от 20.10.2015 подлежит отмене, заявленные ООО "Керама Марацци" требования - удовлетворению.

Учитывая результат рассмотрения апелляционной жалобы, расходы по уплате Обществом государственной пошлины, понесенные при обращении в суд первой (п/п N 14237 от 23.04.2015) и апелляционной инстанции (п/п N 25263 от 18.11.2015), подлежат отнесению на налоговый орган (пункт 1 статьи 110 АПК РФ) в размере 22 500 руб.

В связи с тем, что Обществом при обращении в суд апелляционной инстанции п/п N 25263 от 18.11.2015 ошибочно уплачено 10500 руб., 9000 руб. государственной пошлины подлежит возврату из федерального бюджета.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "Керама Марацци" удовлетворить.

Решение Арбитражного суда Орловской области от 20.10.2015 по делу N А48-2314/2015 отменить.

Признать недействительными решения Орловского таможенного поста Курской таможни о внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в декларации на товары: от 24.02.2015 в таможенной декларации N 10108080/260115/0000523, от 18.03.2015 в таможенной декларации N 10108080/180315/0002463, от 04.03.2015 в таможенной декларации N 10108080170215/0001413, от 26.03.2015 в таможенной декларации N 10108080/170215/0001450, от 30.03.2015 в таможенной декларации N 10108080/300315/0002936, от 30.03.2015 в таможенной декларации N 10108080/030315/0001909, от 01.04.2015 в таможенной декларации N 10108080/010415/0003023.

Взыскать с Курской таможни в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Керама Марацци" ((ОГРН 1145749000210, ИНН 5752070451) судебные расходы по уплаченной государственной пошлине в размере 22 500 руб.

Возвратить Обществу с ограниченной ответственностью "Керама Марацци" из федерального бюджета излишне уплаченную государственную пошлину в размере 9000 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Н.А. Ольшанская

Судьи

В.А. Скрынников Т.Л. Михайлова