Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 апреля 2016 г. N 15АП-4745/16

город Ростов-на-Дону

21 апреля 2016 г.

дело N А32-41411/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 15 апреля 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 апреля 2016 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Фахретдинова Т.Р.,

судей Ильиной М.В., Мисника Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Цушко И.Э.,

при участии: от ответчика ОАО "Мегафон" - Шакурова А.В. по доверенности от 01.12.2015,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Агроконцерн "Каневской"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 04.02.2016 по делу N А32-41411/2015

по иску общества с ограниченной ответственностью "Агроконцерн "Каневской"

к открытому акционерному обществу "Мегафон", открытому акционерному обществу "Мегафон Ритейл"

о признании действий по начислению в октябре 2014 года суммы в размере 171 489,83 руб. незаконными,

обязании исключить указанную сумму в спорный период,

принятое судьей Семушиным А.В.

УСТАНОВИЛ:

ООО "АгроКонцерн "Каневской" (истец) обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к ОАО "Мегафон" (ответчик), ОАО "Мегафон Ритейл" о признании действий по начислению в октябре 2014 года суммы в размере 171489,83 руб. незаконными, обязании исключить указанную сумму в спорный период. Требования мотивированы ненадлежащим исполнением ответчиком своих обязательств по договору о присоединении сетей передачи данных от 16.08.2012 N 2188300.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 04.02.2016 в иске отказано.

Истец обжаловал решение суда в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ, просил решение отменить, требования удовлетворить. Жалоба мотивирована следующим.

Заявитель не согласен с выводом суда о том, что при заключении договора об оказании услуг связи от 16.08.2012 N 2188300 истец надлежащим образом ознакомлен с условиями оказания услуг связи "МегаФон" (а также с Правилами корпоративного обслуживания), правилами тарификации и расчетов по выбранному тарифному плану, являющимися неотъемлемыми частями договора, а также зоной обслуживания Сети связи оператора, ознакомлен с используемыми для оказания услуг абонентскими интерфейсами и протоколами передачи данных, а также с техническими характеристиками услуг оператора.

Услуга подвижной связи подключена без ведома истца.

Договор не содержит существенных условий, а именно оказываемые услуги подвижной связи, порядок, срок и форма расчетов, система оплаты услуг подвижной связи, назначенный абоненту абонентский номер.

В отзыве на жалобу и судебном заседании ОАО "Мегафон" возражало против ее удовлетворения.

В судебное заседание не явились представители истца, ответчика ОАО "Мегафон Ритейл", надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного разбирательства. Дело рассмотрено в порядке ст. 156 АПК РФ.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между ООО "АгроКонцерн "Каневской" и ОАО "Мегафон" заключен договор об оказании услуг связи от 16.08.2012 N 2188300.

При заключении договора об оказании услуг связи от 16.08.2012 N 2188300 истец подтвердил факт того, что надлежащим образом ознакомлен и согласен с условиями оказания услуг связи "МегаФон" (а также с Правилами корпоративного 3 обслуживания), правилами тарификации и расчетов по выбранному тарифному плану, являющимися неотъемлемыми частями договора, а также зоной обслуживания сети связи оператора. Ознакомлен с используемыми для оказания услуг абонентскими интерфейсами и протоколами передачи данных, а также с техническими характеристиками услуг оператора. Подтвердил, что получил экземпляр договора со всеми приложениями, SIМ-карту, необходимые коды и инструкции по пользованию услугами оператора.

Данный вывод суда первой инстанции является верным, поскольку ознакомление и согласие истца с указанными условиями в однозначной форме, исключающей двойное толкование, подтверждено истцом путем проставления подписи и печати в спорном договоре, содержащим данное указание. Аналогичным образом истец подтвердил получение экземпляра договора со всеми приложениями, SIМ-картой, необходимыми кодами и инструкцией по пользованию услугами оператора.

Ответчик информирует абонентов о действующих тарифных планах, тарифах на услуги, о принципах тарификации, о порядке оплаты единицы тарификации, о тарифах при использовании роуминга, о территориях, на которых предоставляется роуминг, а также о тарифах на услуги для абонентов, находящихся за пределами субъекта Российской Федерации, через средства массовой информации - сайт оператора www.megafon.ru (свидетельство о регистрации СМИ N ЭЛ ФС77 24991 от 30.06.2006).

Истец не представил доказательств о том, что ему была предоставлена не полная информация о тарифах на услуги, о тарифном плане, об условиях об оказании услуг связи.

Также на лицевом счете истца учтено несколько абонентских номеров с тарифными планом Фирменный Универсальный и Управление удаленными объектами 2012+. Абонентский номер 89298241462, был подключен на тарифный план Управление удаленными объектами 2012+ (УУО 2012+), что подтверждается заявлением на подключение новых номеров от 11.12.2013, подписанным истцом. В связи с чем, тарификация услуг связи и передачи данных происходила в соответствии с тарифным планом, указанным в биллинговой системе ответчика.

В соответствии с п. 2 ст. 54 Федерального закона N 126 от 07.07.2013 "О связи" основанием для осуществления расчетов за услуги связи являются показания средств измерений, средств связи с измерительными функциями, учитывающих объем оказанных услуг связи операторами связи, а также условия заключенного с пользователем услугами связи договора об оказании услуг связи.

В силу п. 106, 113 Правил оказания услуг местной, внутризоновой, междугородной и международной связи, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 18.05.2005 N 310, основанием для выставления счета абоненту и (или) пользователю за предоставленные местные (при повременном учете), внутризоновые, междугородные или международные телефонные соединения являются данные, полученные с помощью оборудования, используемого для учета объема оказанных услуг телефонной связи. Счет, выставляемый абоненту за услуги телефонной связи, является расчетным документом, в котором отражаются данные о денежных обязательствах абонента.

Также, в соответствии с условиями оказания услуг связи "МегаФон" ст. 2.1.8, 10.8. "Основанием для расчетов сторон являются данные Биллинговой системы оператора (сертифицированная автоматизированная система оператора для учета операций по оказанию услуг абоненту и их оплате").

Таким образом, виды и объем оказанных истцу услуг определены ответчиком на основании данных Биллинговой системы.

Оказание услуг связи по абонентскому номеру и их стоимость подтверждаются показаниями Биллинговой системы за период с 01.10.2014 по 30.10.2014.

Ответчик производит учет услуг и расчетов с применением автоматизированной системы расчетов, имеющей сертификат соответствия, что является надлежащим и достаточным доказательством объема оказанных услуг. Ошибок аппаратуры и сбоев программного обеспечения ответчика не зафиксировано. Оснований для возврата денежных средств нет.

В соответствии с п. 4.14 ст. 4 условий оказания услуг связи "МегаФон" "договор может быть изменен путем заключения дополнительного соглашения в письменной форме либо путем совершения абонентом конклюдентных действий с использованием специальных средств, которые в соответствии со ст. 7 настоящих условий позволяют однозначно идентифицировать абонента и установить его волеизъявление".

Так, по данным информационно-биллинговой системы, используемой ответчиком для учета операций по оказанию услуг абоненту и их оплате, на абонентском номере 89298241462, посредством WАР-портала произведен заказ услуги Мобильные подписки.

WАР -портал - это специализированный портал, обеспечивающий доступ к различным информационным и новостным ресурсам, а также к развлекательным услугам и каталогу контента с мобильного телефона со встроенным WАР - браузером. При помощи WАР-портала абонент имеет возможность заказать услугу "Мобильные подписки", позволяющей получать Мобильный контент, а также определенный пакет Мобильного контента на периодической основе.

Услуга "Мобильные подписки" предоставляется в соответствии с Условиями оказания услуги "Мобильные подписки", размещенными на сайте ответчика и в соответствии со ст.435 ГК РФ, являющимися офертой, адресованной абонентам, которые становятся соглашением между абонентом и оператором с момента согласия абонента с ними.

Для заказа услуги "Подписки" абонент осуществляет запрос путем направления sms-сообщения, mms-сообщения, upps-запроса, голосового вызова либо web\wap-запроса на цифровой идентификатор, в котором абонент подтверждает свое согласие на получение услуги. Цифровые идентификаторы определяются оператором и указываются на сайте оператора (п. 1.1. Условий оказания услуги "Подписки").

Таким образом, порядок подключения услуги "Мобильные подписки" соответствует положениям п.5 ст.44 от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи", согласно которым "оказание иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, осуществляется с согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг".

Ответчиком реализована специальная форма информационного сообщения перед подключением контент. Перед получением контента абонент получает информационное сообщение, в котором отображается название услуги, имя провайдера, стоимость услуги, с какого счета производится оплата. Абоненту предлагается подтвердить заказ услуги.

Абоненту, также направляется СМС-сообщение с логином и паролем, для последующей авторизации на сервисе.

Таким образом, в соответствии с информационно - биллинговой системой Ответчика, все вышеуказанные действия были осуществлены пользователем абонентского номера 89298241462.

Дополнительная информация о подключении мобильных подписок и способах управления поступает абоненту в sms-сообщении с номера 5051.

Из представленных сведений следует, что владелец абонентского номера подключил доступ к мобильным подпискам самостоятельно с помощью абонентского номера.

При подключении подписки на данный абонентский номер поступали входящие смс-сообщения с контактного номера контент-провайдера (4832), информирующие о подключении подписки.

Таким образом, владелец абонентского номера 89298241462, самостоятельно оформил мобильные подписки к интернет-сайтам посредством выполнения абонентом совокупности предусмотренных действий. Абоненту предоставлялась полная информация о стоимости услуги и порядке ее предоставления до момента подключения Подписки, факт ознакомления с которыми абонент подтвердил путем нажатия на кнопку "ОК".

Все расчеты произведены корректно, согласно данным информационно- биллинговой системы Оператора, имеющей сертификат соответствия. Оснований для возврата денежных средств нет.

Действия оператора соответствуют условиям заключенного с абонентом договора, положениям отраслевого законодательства в области связи. Действия пользователей корпоративного клиента, является действием самого корпоративного клиента.

Факт оказания услуг связи подтверждается представленными истцом счетами-фактурами, корректировочными счетами-фактурами, сведениями сертифицированной электронной системы. Доказательств опровергающих показания контрольных приборов связи не представлено. Предметных обоснований ненадлежащего исчисления платы за потребленные услуги связи истцом не представлено. Доказательств неправомерного завладения сим-картой третьими лицами, в материалы дела не представлено.

При этом самостоятельным основанием отказа в удовлетворении заявленных требований является избрание истцом ненадлежащего способа защиты.

Как верно указано судом первой инстанции, в случае не согласия с суммой оказанных услуг, истец вправе требовать обратно денежные средства указывая на несоответствие оказанных услуг их стоимости. Избранный истцом способ защиты права в виде оспаривания действий по начислению платы не восстанавливает его прав.

В статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации установлен перечень способов защиты гражданских прав, который не является исчерпывающим, однако использование иных способов защиты права допускается названным Кодексом только при наличии прямого указания закона. Ни нормами статьи 12 Гражданского кодекса Российской Федерации, ни иными актами действующего законодательства не предусмотрены такие способы защиты права, как отмена начисленных неустойки и процентов.

Поскольку судебной защите подлежат нарушенные или оспоренные гражданские права (пункт 1 статьи 11 Гражданского кодекса Российской Федерации), в судебном порядке может быть признано соответствующее нарушенное или оспоренное право. Избранный истцом способ защиты гражданского права должен соответствовать содержанию нарушенного права и характеру его нарушения.

Предусмотренные статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации способы защиты гражданских прав, вытекающих из договора, не могут быть защищены путем предъявления иска об отмене начисления стоимости оказанной услуги.

Как следует из решения суда, суд обращал внимание истца на избрание надлежащего способа защиты права. Истец настаивал на рассмотрении заявленных требований.

Процессуальных нарушений, влекущих безусловную отмену судебного акта на основании части 4 статьи 270 АПК РФ, судом первой инстанции допущено не было.

При таких обстоятельствах апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению, а понесенные по ней судебные расходы распределяются в соответствии с нормами статьи 110 АПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 04.02.2016 по делу N А32-41411/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Т.Р. Фахретдинов

Судьи

М.В. Ильина Н.Н. Мисник