Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 апреля 2016 г. N 11АП-3842/16

г. Самара

20 апреля 2016 г.

Дело N А55-28324/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 13 апреля 2016 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 20 апреля 2016 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рогалевой Е.М.,

судей Корнилова А.Б., Холодной С.Т.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Прокофьевым В.Н.,

с участием:

от общества с ограниченной ответственностью "МСН Телеком" - Аношкин С.А., доверенность от 26.03.2015 г. N 1,

от Руководителя Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Самарской области Ждановой Светланы Вениаминовны - Карягина Т.М., доверенность от 01.03.2016 г. N 25-Д, Вертякова И.И., доверенность от 09.03.2016 г. N29-Д, Мельницкая Е.С., доверенность от 11.04.2016 г. N36-Д, Замотаев С.И., доверенность от 01.03.2016 г. N26-Д,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по апелляционной жалобе общества с ограниченной ответственностью "МСН Телеком"

на решение Арбитражного суда Самарской области от 02 февраля 2016 года по делу N А55-28324/2015 (судья Агеенко С.В.),

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "МСН Телеком", г. Москва,

к Руководителю Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Самарской области Ждановой Светлане Вениаминовне, г. Самара,

о признании незаконным приказа,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "МСН Телеком" (далее- заявитель) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением к Руководителю Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Самарской области Ждановой Светлане Вениаминовне о признании незаконными действий руководителя Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Самарской области Ждановой Светланы Вениаминовны, выразившихся в назначении проведения внеплановой выездной проверки ООО "МСН Телеком" Приказом от 26.10.2015 г. N 287 нд "О проведении внеплановой выездной проверки ООО "МСН Телеком" без наличия объективных обстоятельств, требующих проверки.

Заявитель в ходе судебного заседания заявленные требования изменил и просил суд отменить приказ, изданный руководителем Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Самарской области, от 26.10.2015 года N 287 нд о проведении внеплановой выездной проверки ООО "МСН Телеком".

Изменение требований принято судом в соответствии со ст. 49 АПК РФ.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 02.02.2016 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с выводами суда, общество с ограниченной ответственностью "МСН Телеком" подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить, жалобу - удовлетворить.

В апелляционной жалобе указывает, что выводы суда не соответствуют обстоятельствам дела, судом не полностью выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела.

В судебном заседании представитель общества с ограниченной ответственностью "МСН Телеком" доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представители Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Самарской области считают решение суда законным и обоснованным по доводам, изложенным в отзыве.

Проверив материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, оценив в совокупности имеющиеся в деле доказательства, суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

25.09.2015 года в Управлении зарегистрировано обращение Фомина А.Е. (вх. N 06-01-39-1275/63), обратившегося от имени юридического лица ООО "Фитаудит" (зарегистрировано на сайте Роскомнадзора 24.09.2015, идентификатор 817094), о не прохождении входящих звонков на телефонный номер (846) 215-03-83, который, как указано в обращении, был приобретен у оператора ООО "МСН Телеком".

По информации, размещенной на сайте Федерального агентства связи (РОССВЯЗЬ), было выявлено, что данный телефонный номер в коде АВС=846 в выделенном ресурсе нумерации принадлежит оператору связи ООО "МСН Телеком".

ООО "МСН Телеком" эксплуатирует на территории Самарской области сооружение связи "Узел сети местной телефонной связи ООО "МСН Телеком" согласно акта приемки от 27.06.2014 N 37-117141, в приложении к которому указано, что ООО "МСН Телеком" использует на территории г. Самара монтированную емкость, присоединяемую к сети общего пользования, в количестве 500 номеров, нумерация выделена в коде географически определенной зоны АВС=846 с ресурсом нумерации ABC: 2150000 - 2154999 и системой сигнализации ОКС 7. Телефонный номер (846) 215-03-83 входит в указанный ресурс нумерации (т.1 л.д. 131-133, 134).

На основании обращения юридического лица (вх.N 06-01-39-1275/63), решения Россвязи о выделении ресурса от 08.12.2011 N 63068, акта приемки от 27.06.2014 N37-117141 было принято решение о проведении внепланового систематического наблюдения оператора связи (СНОС) ООО "МСН Телеком" приказ от 09.10.2015 N 273-нд).

При проведении внепланового систематического наблюдения в отношении ООО "МСН Телеком" был осуществлен выезд по адресу местонахождения ООО "Фитаудит" г. Самара, ул. Красноармейская, 153 для подтверждения; (не подтверждения) фактов, изложенных в обращении вх. N 06-01-39-1275/63. При выезде были выполнены следующие действия:

- проведены контрольные вызовы по месту нахождения ООО "Фитаудит" г.Самара, ул. Красноармейская, д. 153, с телефонного номера (846)2150383 на телефонную нумерацию в коде ABC, DEF различных операторов связи, оказывающих услуги связи на территории Самарской области. Проведение контрольных вызовов зафиксировано Протоколом от 13.10.2015, то есть было зафиксировано оказание услуг по телефонному номеру (846)2150383;

- составлен Акт обследования на предмет определения перечня и качества услуг связи, оказываемых ООО "Фитаудит" от 13.10.2015 (т. 1 л.д. 144-145).

Во время проведения систематического наблюдения выявлено, что ООО "Фитаудит" не имеет договора на оказание услуг местной телефонной связи с указанием телефонного номера (846)215-03-83, но имеется договор об оказании услуг от 30.07.2015 без указания телефонного номера, где ООО "Фитаудит" заказчик, а ООО "Фастком" - исполнитель услуг. Имеется также агентский договор от 22.12.2014 N 32979-14, в котором указано, что ООО "Фастком" является агентом распространения телекоммуникационных услуг оператора связи ООО "МСН Телеком". В соответствии с п. 13 Правил оказания услуг телефонной связи, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 09.12.2014 N 1342 - "Услуги телефонной связи оказываются на основании возмездных договоров. Оператор связи вправе поручить третьему лицу заключить договор, в том числе договор, предусматривающий использование перенесенного абонентского номера, от имени и за счет оператора связи, а также осуществлять от его имени расчеты с абонентом и (или) пользователем и иные действия по обслуживанию абонентов и (или) пользователей от имени оператора связи. В соответствии с договором, заключенным третьим лицом от имени оператора связи, права и обязанности возникают непосредственно у оператора связи.

В момент проведения контрольных вызовов было зафиксировано отсутствие соединения с номером экстренных служб 112, что является нарушением п. 1 ст. 52 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" - оператор связи обязан обеспечить возможность круглосуточного бесплатного для пользователя услугами связи вызова экстренных оперативных служб, бесплатный вызов экстренных оперативных служб должен быть обеспечен каждому пользователю услугами связи посредством набора единого номера вызова экстренных оперативных служб, а также установленных в соответствии с российской системой и планом нумерации номеров вызовов соответствующих экстренных оперативных служб (т. 1 л.д. 143).

Результаты внепланового систематического наблюдения в отношении заявителя отражены в акте N А-117141-63-02/0001 от 23.10.2015 года (т. 1 л.д. 141-142)

По результатам Протокола контрольных вызовов были направлены запросы операторам связи в Самарский филиал ПАО "Ростелеком", Поволжский филиал МО "МегаФон", Самарский филиал ПАО "ВымпелКом", ЗАО "АИСТ", ЗАО "Самара Телеком", ООО "Жигули телеком", филиал ПАО "МТС" в г. Самара, ОАО "Межрегиональный Транзит Телеком", ЗАО "Глобал Телеком Ко", ООО НЛП "Сетевые информационные системы", АО "СМАРТС-Самара" с просьбой предоставить информацию о состоявшихся соединениях 13.10.2015 на телефонный номер (846) 2150383, который входит в ресурс нумерации ООО "МСН Телеком".

Анализ информации о состоявшихся соединениях показал наличие нарушений (признаков нарушений):

- п. 32 гл. VI Требований к построению телефонной сети связи общего пользования, утвержденных приказом Мининформсвязи России от 08.08.2005 N 97;

- п. п. 2 п. 2 ст. I Требований к порядку пропуска трафика в телефонной сети связи общего пользования, утвержденных приказом Мининформсвязи России от 18.08.2005 N 98.

Таким образом при проведении систематического наблюдения в отношении оператора связи ООО "МСН Телеком" были выявлены нарушения лицензионных условий и обязательных требований в области связи.

Судом первой инстанции правильно учтено, что в соответствии п.п. 3 п. 5 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" основанием для проведения внеплановой проверки является выявление органом государственного надзора в результате систематического наблюдения, радиоконтроля нарушений обязательных требований, и что проведение внеплановой выездной проверки необходимо для подтверждения (не подтверждения) фактов/признаков нарушения лицензионных условий, обязательных требований, выявленных в ходе проведения внепланового систематического наблюдения в отношении ООО "МСН Телеком".

С учетом изложенных выше обстоятельств судом сделан правильный вывод о том, что оспариваемый приказ о проведении внеплановой выездной проверки соответствует нормам действующего законодательства, в связи с чем у суда отсутствуют правовые основания для удовлетворения заявленных требований.

Доводы подателя жалобы отклоняются апелляционным судом в связи со следующим.

Деятельность Управления Роскомнадзора по Самарской области (далее -Управление) регламентирована Положением об Управлении Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Самарской области (далее - Положение), утвержденным приказом руководителя Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций от 25.01.2016 N 27 (ранее приказом от 26.12.2012 N 1409).

В соответствии с п. 7 гл. II Положения Управление обладает в сфере связи, в том числе, следующими полномочиями:

"7.1. Осуществляет в установленном порядке государственный контроль и надзор:

7.1.2.2. за соблюдением операторами связи требований к пропуску трафика и его маршрутизации;

7.1.2.4 за соответствием использования операторами связи выделенного им ресурса нумерации установленному порядку использования ресурса нумерации единой сети электросвязи Российской Федерации;

7.1.2.5 за выполнением правил присоединения сетей электросвязи к сети связи общего пользования, в том числе условий присоединения;

7.1.2.6 за соблюдением операторами связи правил оказания услуг

связи".

В п. 4 гл. 1 Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" указано:

"Особенности организации и проведения проверок в части, касающейся вида, предмета, оснований проведения проверок, сроков и периодичности их проведения, уведомлений о проведении внеплановых выездных проверок и согласования проведения внеплановых выездных проверок с органами прокуратуры, могут устанавливаться другими федеральными законами при осуществлении следующих видов государственного контроля (надзора):

6) федеральный государственный надзор в области связи".

В соответствии с п. 1 ст. 27 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" федеральный государственный надзор в области связи осуществляется посредством проведения проверок юридических и физических лиц, а также проведения систематического наблюдения за исполнением этими лицами обязательных требований, установленных законодательством и нормативными правовыми актами, при осуществлении своей деятельности.

25.09.2015 в Управлении зарегистрировано обращение Фомина А.Е. (вх.N 06-01-39-1275/63), обратившегося от имени юридического лица ООО "Фитаудит" (зарегистрировано на сайте Роскомнадзора 24.09.2015, идентификатор 817094), о не прохождении входящих звонков на телефонный номер (846) 215-03-83, который, как указано в обращении, был приобретен у оператора ООО "МСН Телеком".

В соответствии со ст. 9 "Обязательность принятия обращения к рассмотрению" Федерального закона от 02.05.2006 N 59-ФЗ "О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации": обращение, поступившее в государственный орган, орган местного самоуправления или должностному лицу в соответствии с их компетенцией, подлежит обязательному рассмотрению.

По информации, размещенной на сайте Федерального агентства связи (Россвязь), было выявлено, что данный телефонный номер в коде АВС=846 в выделенном ресурсе нумерации в диапазоне 2150000 -2159999, регион действия - г. Самара, принадлежит оператору связи ООО "МСН Телеком".

В соответствии с п.п. 3 п. 5 ст. 27 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" основанием для проведения внеплановой проверки является: "выявление органом государственного надзора в результате систематического наблюдения, радиоконтроля нарушений обязательных требований".

В данном случае проведение внеплановой выездной проверки было необходимо для подтверждения (не подтверждения) фактов/признаков нарушения лицензионных условий, обязательных требований, выявленных в ходе проведения внепланового систематического наблюдения в отношении ООО "МСН Телеком", принятия мер по пресечению выявленных нарушений.

Податель жалобы ссылается на то, что основанием для издания приказа о проведении внеплановой проверки от 26.10.1015 N 287нд послужила адресованная Управлению Роскомнадзора по Самарской области жалоба ООО "Фитаудит".

Однако, как следует из материалов дела, основанием для внеплановой проверки были результаты систематического наблюдения, проведенного в отношении ООО "МСН Телеком" при рассмотрении жалобы ООО "Фитаудит" на неудовлетворительное качество оказания услуг телефонной связи по номеру (846) 2150383, закрепленному решением Россвязи за оператором связи ООО "МСН Телеком".

Также податель жалобы указывает, что в материалах мониторинга и последующей проверки не раскрываются конкретные технические причины сбоев при оказании услуг связи ООО "Фитаудит", а также, что ООО "МСН Телеком" предоставило закрепленный за ним телефонный номер (846) 2150383 юридическому лицу ООО "Фастком", оказывающему услуги в сфере электросвязи третьим лицам, для чего ему требуется определенное количество стационарных номеров в различных регионах страны.

Однако причины технических сбоев при оказании услуг связи абоненту ООО "Фастком", нарушений в части пропуска телефонного трафика, выявленных в ходе систематического наблюдения, а также законность предоставления закрепленного за ООО "МСН Телеком" телефонного номера (846) 2150383 другому оператору связи для предоставления услуг связи третьим лицам могли быть установлены при проведении внеплановой проверки ООО "МСН Телеком" и других взаимодействующих с ним операторов связи.

В данном случае по данному вопросу предписание не выдавалось, протокол об административном нарушении не составлялся.

В связи с тем, что в обращении ООО "Фитаудит", зарегистрированном на сайте Роскомнадзора 24.09.2015, идентификатор 817094, вх. N 06-01-39-1275/63, говорится о не прохождении входящих звонков на телефонный номер (846) 215-03-83, Управлению необходимо было проанализировать соблюдение требований, касающиеся организационно-технического взаимодействия с другими сетями связи, пропуска трафика и его маршрутизации в области связи, о чем неоднократно сообщалось оператору связи ООО "МСН Телеком".

Проведение внеплановой выездной проверки ООО "МСН Телеком" по результатам выявленных во время проведения систематического наблюдения нарушений обязательных требований и издание соответствующего приказа направлены на подтверждение или не подтверждение выявленных нарушений и принятие соответствующих мер.

С учетом изложенного действия Управления Роскомнадзора по Самарской области по изданию приказа от 26.10.2015 N 287нд "О проведении внеплановой выездной проверки ООО "МСН Телеком" являются законными и обоснованными.

Таким образом, оснований для отмены решения суда не имеется.

Судебные расходы между лицами, участвующими в деле, распределяются в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании п. п. 12 п. 1 ст. 333.21 и п. п. 1 п. 1 ст. 333.40 НК РФ суд апелляционной инстанции возвращает обществу с ограниченной ответственностью "МСН Телеком", г. Москва, из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 1 500 рублей, излишне уплаченную по платежному поручению N 477 от 01 марта 2016 года.

Руководствуясь статьями 101, 110, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Самарской области от 02 февраля 2016 года по делу N А55-28324/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "МСН Телеком", г. Москва, из федерального бюджета излишне уплаченную государственную пошлину в сумме 1 500 руб., перечисленную по платежному поручению N 477 от 01 марта 2016 года.

Справку на возврат госпошлины выдать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа через суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.М. Рогалева

Судьи

А.Б. Корнилов С.Т. Холодная