Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 15 апреля 2016 г. N 01АП-1487/16

г.Владимир

15 апреля 2016 г.

Дело N А43-9740/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 12.04.2016.

В полном объеме постановление изготовлено 15.04.2016.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Протасова Ю.В.,

судей Урлекова В.Н., Рубис Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Николаевой В.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "ГУ Поволжье-НН" и Александровой Натальи Геннадьевны

на определение Арбитражного суда Нижегородской области от 08.02.2016 по делу N А43-9740/2015,

принятое судьей Когутом Д.В.,

об оставлении заявления Александровой Натальи Геннадьевны без рассмотрения и об отказе во введении наблюдения в отношении общества с ограниченной ответственностью "ГУ Поволжье-НН",

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью "ГУ Поволжье-НН" - Загорной Е.Л. по доверенности от 28.03.2016 сроком действия на три года.

Изучив материалы дела, Первый арбитражный апелляционный суд установил следующее.

Открытое акционерное общество "Сбербанк России" в лице Волго-Вятского филиала открытого акционерного общества "Сбербанк России" (далее - ОАО "Сбербанк России") обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "ГУ Поволжье-НН" (далее - ООО "ГУ Поволжье-НН") несостоятельным (банкротом), в связи с имеющейся задолженностью по денежным обязательствам в общей сумме 4 635 000 руб.

Определением Арбитражного суда Нижегородской области от 03.06.2015 произведена замена взыскателя с ОАО "Сбербанк России" на его правопреемника Александрову Наталью Геннадьевну (далее - Александрова Н.Г.).

Определением от 08.02.2016 Арбитражный суд Нижегородской области отказал Александровой Н.Г. в удовлетворении заявления о введении наблюдения в отношении ООО "ГУ Поволжье-НН", заявление Александровой Н.Г. о признании несостоятельным (банкротом ) ООО "ГУ Поволжье-НН" оставлено без рассмотрения на основании статьи 48 Закона о банкротстве.

Не согласившись с принятым судебным актом, Александрова Н.Г. обратилась в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда первой инстанции полностью по основаниям, изложенным в жалобе и принять новый судебный акт.

Заявитель апелляционной жалобы считает, что суд первой инстанции при вынесении обжалуемого определения не дал надлежащей оценки правомерности и обоснованности его требованиям. Александрова Н.Г. считает, что у должника имеются неисполненные перед ней обязательства в размере 4 939 768 руб. 60 коп., и как следствие, основание для признания должника банкротом.

ООО "ГУ Поволжье-НН" также не согласилось с принятым судебным актом и обратилась в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда первой инстанции полностью в связи с неправильным применением норм материального и процессуального права и принять новый судебный акт.

Заявитель апелляционной жалобы считает, что обжалуемое определение суда первой инстанции было вынесено без учета всех обстоятельств дела и представленных доказательств.

В судебном заседании от представителя ООО "ГУ Поволжье-НН" в материалы дела поступило ходатайство об отказе от апелляционной жалобы.

Рассмотрев ходатайство ООО "ГУ Поволжье-НН" Первый арбитражный апелляционный суд считает возможным его удовлетворить.

Отказ заявителя от апелляционной жалобы принят Первым арбитражным апелляционным судом на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации как не противоречащий закону и не нарушающий права других лиц.

Указанное обстоятельство в силу пункта 1 статьи 265 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является основанием для прекращения производства по апелляционной жалобе.

В судебном заседании представитель ООО "ГУ Поволжье-НН" выразил несогласие с позицией Александровой Н.Г., просил отказать в ее удовлетворении.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку полномочных представителей в судебное заседание не обеспечили, апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие участвующих в деле лиц.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Первого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу www.1aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным статьей 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции с учетом положений части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации считает возможным рассмотреть дело в отсутствие неявившихся представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного разбирательства.

Законность и обоснованность судебного акта, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии с положениями статей 257-262, 266, 270, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 09.07.2012 между ОАО "Сбербанк России" (Кредитор) и ООО "ГУ Поволжье-НН" (Заемщик) заключен договор об открытии невозобновляемой кредитной линии N 1952, по условиям которого Кредитор обязуется открыть Заемщику невозобновляемую кредитную линию для финансирования затрат по проекту выкупа и последующей эксплуатации объектов недвижимости: помещение N 203 (нежилое), общей площадью 83,5 кв.м, по адресу: г. Нижний Новгород, ул. Большая Печерская, д. 26, пом. П203; помещение N 203/1 (нежилое), общей площадью 16,7 кв.м, по адресу: г. Нижний Новгород, ул. Большая Печерская, д. 26, пом. П203/1, на срок до 07.07.2017 с лимитом: с 10.07.2012 по 30.07.2012 - сумма лимита 1 900 000 руб.; с 31.07.2012 по 10.09.2012 - сумма лимита 6 000 000 руб. Заемщик обязуется возвратить Кредитору полученный кредит и уплатить проценты за пользование им и другие платежи в размере, в сроки и на условиях договора.

В соответствии с пунктами 4.1 и 4.2 договора от 09.07.2012 N 1952 Заемщик уплачивает Кредитору проценты за пользование кредитом по ставке 13,0 % годовых. Проценты начисляются на сумму фактической ссудной задолженности по кредиту, начиная с даты, следующей за датой образования задолженности по ссудному счету и по дату полного погашения кредита (включительно). Уплата процентов производится 20.07.2012 и далее ежемесячно 20 числа каждого календарного месяца.

Пунктом 11.2 договора об открытии невозобновляемой кредитной линии стороны согласовали, что при несвоевременном перечислении платежа в погашение кредита, или уплату процентов, Заемщик уплачивает Кредитору неустойку в размере процентной ставки, указанной в пункте 4.1 договора, увеличенной в два раза, в процентах годовых. Неустойка начисляется на сумму просроченного платежа за каждый день просрочки в период с даты возникновения просроченной задолженности (не включая эту дату) по дату полного погашения просроченной задолженности (включительно).

Кредитор имеет право прекратить выдачу кредита и/или потребовать от Заемщика досрочного возврата всей суммы кредита и уплаты причитающихся процентов за пользование кредитом, неустоек и других платежей, предусмотренных условиями договора, при этом Кредитор имеет право предъявить аналогичные требования поручителям и гарантам, а также обратить взыскание на заложенное имущество в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Заемщиком платежных обязательств по кредитному договору (пункт 7.1.7 договора от 09.07.2012).

Факт надлежащего исполнения Кредитором обязательства по договору от 09.07.2012 N 1952 подтверждается представленными в материалы дела платежными поручениями от 10.07.2012 N 5 (1 900 000 руб.) и от 09.08.2012 N 1 (4 100 000 руб.), из которых усматривается, что Кредитор предоставил ответчику кредитные средства в размере 6 000 000 руб.

Заемщик же в нарушение заключенного сторонами договора обязательства в части возврата кредита и уплаты процентов за пользование им надлежащим образом не исполнил.

Задолженность Заемщика по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 1952 составляет: 4635000 руб. - сумма основного долга, 169 329 руб. 12 коп. -проценты за пользование кредитом и 49 699 руб. 20 коп. - неустойка.

В обеспечение исполнения обязательств ООО "ГУ Поволжье-НН" между ОАО "Сбербанк России" (Банк) и ООО "Новстройтех-НН" (Поручитель) заключен договор поручительства от 09.07.2012 N 96, по условиям которого Поручитель обязуется отвечать перед Банком за исполнение Заемщиком обязательств по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии от 09.07.2012 N 1952 (кредитный договор), заключенному между Банком и обществом с ограниченной ответственностью "ГУ Поволжье-НН".

Пунктом 2.1 договора поручительства стороны определили, что Поручитель обязуется отвечать перед Банком солидарно с Заемщиком за исполнение обязательств по кредитному договору, включая погашение основного долга, процентов за пользование кредитом, платы за открытие кредитной линии, неустойки, возмещение судебных расходов по взысканию долга и других убытков, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением Заемщиком своих обязательств по кредитному договору.

Также в обеспечение своевременного возврата кредита, уплаты процентов за пользование им и неустойки, 12.07.2012 между ОАО "Сбербанк России" (Залогодержатель) и ООО "ГУ Поволжье-НН" (Залогодатель) заключен договор ипотеки N 73, предметом которого является передача Залогодателем в залог Залогодержателю принадлежащего Залогодателю на праве собственности недвижимого имущества, а именно, объекта недвижимости - нежилое помещение общей площадью 119,8 кв.м, кадастровый номер 52:18:0060093:460, расположенное по адресу: г. Нижний Новгород, ул. Большая Печерская, д. 26, пом. П212.

В соответствии с пунктом 1.5 договора ипотеки залоговая стоимость предмета залога определена в размере 6 724 500 руб.

Между ОАО "Сбербанк России" (Залогодержатель) и обществом с ограниченной ответственностью "ГУ Поволжье-НН" (Залогодатель) 28.12.2010 заключен договор залога N 95 (в редакции дополнительного соглашения от 09.07.2012 N 6), согласно которому Залогодатель передает в залог Залогодержателю имущество (аппарат ультразвуковой медицинский диагностический ACUSON Antares с принадлежностями, заводской (серийный) номер 1160816006027, инвентарный номер 34, год выпуска 2011). Указанным предметом залога обеспечивается исполнение обязательств, в том числе, по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии от 09.07.2012 N 1952. Стороны согласовали залоговую стоимость вышеуказанного предмета залога в размере 2 067 750 руб.

Решением Арбитражного суда Нижегородской области от 21.04.2015 солидарно с ООО "ГУ Поволжье-НН" и ООО "Новотехстрой-НН" в пользу ОАО "Сбербанк России" взыскано 4 635 000 руб. в счет возврата кредита, 169 329 руб. 12 коп. процентов за пользование кредитом, 49 699 руб. 20 коп. неустойки, а также 47 270 руб. 14 коп. расходов по оплате государственной пошлины. Также с ООО "ГУ Поволжье-НН" в пользу ОАО "Сбербанк России" взыскано 4000 руб. расходов по государственной пошлине, обращено взыскание в пользу истца в пределах взысканной суммы на принадлежащее ООО "ГУ Поволжье-НН" и заложенное по договору ипотеки от 12.07.2012 N 73 и договору залога от 28.12.2010 N 95 имущество:

* нежилое помещение общей площадью 119,8 кв.м. кадастровый номер 52:18:0060093:460, расположенное по адресу: г. Нижний Новгород, ул. Большая Печерская, д. 26, пом. П212. Установить начальную продажную стоимость в размере 7 862 905 руб. 28 коп.;

* аппарат ультразвуковой медицинский диагностический ACUSON Antares с принадлежностями, заводской (серийный) номер 1160816006027, инвентарный номер 34, год выпуска 2011. Установить начальную продажную стоимость в размере 2 730 000 руб.

Указанное решение и послужило основанием для обращения в уд с заявление к ООО "ГУ Поволжье-НН" о признании несостоятельным (банкротом).

21.04.2015 между ОАО "Сбербанк России" (Цедент) и Александровой Н.Г. (Цессионарий) заключен договор уступки прав (требований) N 1, по условиям которого Цедент уступает Цессионарию права (требования) к ООО "ГУ Поволжье-НН" (Должник), вытекающие из кредитного договора N 1952 об открытии невозобновляемой кредитной инии от 09.07.2012 (Кредитный договор). С учетом частичного погашения Должником обязательств по кредитному договору, общая сумма уступаемых Цессионарию требований к Должнику составляет 4 939 768 руб. 60 коп. Также к Цессионарию переходят права по договорам, заключенным в обеспечение исполнения обязательств Должника по кредитному договору, указанному в пункте 1.1 договора от 21.04.2015, (обеспечительный договор), в том числе, по договору залога от 28.12.2010 N 95 и договору ипотеки от 12.07.2012 N 73.

Определением Арбитражного суда Нижегородской области от 03.06.2015 произведена замена взыскателя с ОАО "Сбербанк России" на его правопреемника Александрову Н.Г.

Учитывая вышеизложенное, судом произведена замена заявителя по делу о банкротстве ООО "ГУ Поволжье-НН" с открытого акционерного общества "Сбербанк России" на Александрову Наталью Геннадьевну.

С целью урегулирования спора мирным путем, 26.08.2015 между ООО "ГУ Поволжье-НН" и Александровой Н.Г. заключен договор о предоставлении отступного. В качестве отступного передано недвижимое имущество, а именно: нежилое помещение общей площадью 119,8 кв.м, кадастровый номер 52:18:0060093:460, расположенное по адресу: г. Нижний Новгород, ул. Большая Печерская, д. 26, пом. П212. Договором установлено, что предоставление отступного прекращаются обязательства ООО "ГУ Поволжье-НН" по договору N 1952 об открытии невозобновляемой кредитной линии от 09.07.2012 в сумме 4 939 768 руб. 60 коп., включающего обязательства по оплате основного долга, процентов за пользование кредитом, неустоек, судебных издержек по взысканию долга и других убытков Александровой Н.Г. Вышеуказанные обязательства прекращаются в день государственной регистрации перехода права собственности на нежилое помещение на имя Александровой Н.Г.

26.08.2015 вышеуказанное помещение передано Александровой Н.Г. по акту приема- передачи, также переданы документы, необходимые для государственной регистрации перехода права собственности.

23.11.2015 Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Нижегородской области за N 52/126/102/2015-4193 был вынесен отказ в государственной регистрации перехода прав собственности на помещение П 212 в связи с наличием запрета на совершение любых регистрационных действий в отношении объекта недвижимости, введенного на основании определения Нижегородского районного суда от 07.09.2015 по делу N2-10102/15.

В связи с чем заявитель решил расторгнуть договор о предоставлении отступного от 26.08.2015, о чем направил письмо должнику от 25.12.2015.

Рассмотрев имеющиеся в материалах дела доказательства, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд не находит правовых оснований для отмены определения арбитражного суда первой инстанции.

В соответствии с пунктом 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с пунктом 2 статьи 7 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора, уполномоченного органа по денежным обязательствам с даты вступления в законную силу решения суда, арбитражного суда или судебного акта о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейского суда о взыскании с должника денежных средств.

В соответствии с пунктом 2 статьи 33 Закона о банкротстве заявление о признании должника банкротом принимается арбитражным судом, если требования к должнику -юридическому лицу в совокупности составляют не менее чем сто тысяч рублей, к должнику - гражданину - не менее чем десять тысяч рублей и указанные требования не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

В соответствии с пунктом 3 статьи 48 Закона о банкротстве по результатам рассмотрения обоснованности заявления о признании должника банкротом арбитражный суд выносит одно из следующих определений:

о признании требований заявителя обоснованными и введении наблюдения;

об отказе во введении наблюдения и оставлении такого заявления без рассмотрения;

об отказе во введении наблюдения и о прекращении производства по делу о банкротстве.

В свою очередь, пункт 2 статьи 33 Закона о банкротстве определены следующие условия: наличие требований заявителя к должнику - юридическому лицу в размере не менее чем триста тысяч рублей и неисполнение указанных требований в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

В соответствии с пунктом 2 статьи 4 Закона о банкротстве подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени) не учитываются при определении наличия признаков банкротства.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом первой инстанции, требования заявителя основаны на решении Арбитражного суда Нижегородской области от 21.04.2015, которым солидарно с ООО "ГУ Поволжье-НН" и ООО "Новотехстрой-НН" в пользу ОАО "Сбербанк России" взыскано 4 635 000 руб. в счет возврата кредита, 169 329 руб. 12 коп. процентов за пользование кредитом, 49 699 руб. 20 коп. неустойки, а также 47 270 руб. 14 коп. расходов по оплате государственной пошлины.

Вместе с тем, в целях урегулирования спора мирным путем, 26.08.2015 между ООО "ГУ Поволжье-НН" и Александровой Н.Г. заключен договор о предоставлении отступного. В качестве отступного передано недвижимое имущество, а именно: нежилое помещение общей площадью 119,8 кв.м, кадастровый номер 52:18:0060093:460, расположенное по адресу: г. Нижний Новгород, ул. Большая Печерская, д. 26, пом. П212. Договором установлено, что предоставление отступного прекращаются обязательства ООО "ГУ Поволжье-НН" по договору N 1952 об открытии невозобновляемой кредитной линии от 09.07.2012 в сумме 4 939 768 руб. 60 коп.

Как верно отметил суд первой инстанции, договор о предоставлении отступного от 26.08.2015, заключенный между Александровой Н.Г. и ООО "ГУ Поволжье-НН" в настоящее время не расторгнут, спорное помещение передано по акту приема - передачи заявителю и находиться во владении и пользовании Александровой Н.Г.

Следовательно, как обоснованно отметил арбитражный суд, применительно к должнику отсутствует одно из условий, предусмотренных пунктом 2 статьи 33 Закона о банкротстве, а именно, наличие требований заявителя к должнику - юридическому лицу в размере не менее чем триста тысяч рублей.

В соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Повторно исследовав в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации имеющиеся в деле доказательства в их совокупности и взаимосвязи, суд апелляционной инстанции пришел к аналогичным выводам о том, что арбитражный суд первой инстанции обоснованно отказал Александровой Н.Г. в удовлетворении заявления о введении в отношении должника процедуры наблюдения и оставил без рассмотрения заявление о признании ООО "ГУ Поволжье-НН" несостоятельным (банкротом).

В нарушение части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявитель апелляционной жалобы доказательств обратного не представил.

Коллегия судей пришла к выводу, что основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

Вместе с тем, пунктом 3 статьи 48 Закона о банкротстве установлено, что в случае, если в заседании арбитражного суда требование лица, обратившегося с заявлением о признании должника банкротом, признано необоснованным или установлено отсутствие хотя бы одного из условий, предусмотренных статьями 8, 9 или пунктом 2 статьи 33 Закона о банкротстве, при условии, что имеется иное заявление о признании должника банкротом, арбитражным судом выносится определение об отказе во введении наблюдения и об оставлении заявления о признании должника банкротом без рассмотрения.

Поскольку в материалах дела имеется заявление Александровой Н.Г. о признании ООО "ГУ Поволжье-НН" несостоятельным (банкротом), обоснованность которого подлежит рассмотрению после рассмотрения данного заявления, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, что заявление Александровой Н.Г. подлежит оставлению без рассмотрения.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела, а в апелляционной инстанции могли бы повлиять на законность и обоснованность принятого судебного акта. В связи с этим признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены определения суда.

У суда апелляционной инстанции отсутствуют основания подвергать сомнению позицию Арбитражного суда Нижегородской области.

Оспариваемый судебный акт принят при правильном применении норм права, содержащиеся в нем выводы не противоречат имеющимся в деле доказательствам. Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено. Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Согласно статье 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации при подаче апелляционной жалобы по данной категории дел государственная пошлина не уплачивается.

Руководствуясь статьями 258, 266-268, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Принять отказ общества с ограниченной ответственностью "ГУ Поволжье-НН" от апелляционной жалобы.

Производство по апелляционной жалобе общества с ограниченной ответственностью "ГУ Поволжье-НН" на определение Арбитражного суда Нижегородской области от 08.02.2016 по делу N А43-9740/2015 прекратить.

Определение Арбитражного суда Нижегородской области от 08.02.2016 по делу N А43-9740/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу Александровой Натальи Геннадьевны - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в месячный срок со дня его принятия.

Председательствующий судья

Ю.В. Протасов

Судьи

В.Н. Урлеков Е.А. Рубис