Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 апреля 2016 г. N 09АП-11361/16

г.Москва

26 апреля 2016 г.

Дело N А40-153936/15

Резолютивная часть постановления объявлена 19 апреля 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 апреля 2016 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кольцовой Н.Н.,

судей:	Попова В.И., Поташовой Ж.В.,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Жильцовой М.П.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ПАО "Мосэнергосбыт"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 21.01.2016 по делу N А40-153936/15 принятое судьей Шевелёвой Л.А. (шифр судьи: 115-1240)

по заявлению ПАО "Мосэнергосбыт" (117312, Москва, ул. Вавилова, 9)

к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 4 (107039, Москва, Орликов пер., д. 3, стр. 1)

о признании недействительным решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения

при участии:

от заявителя:	Самсонов А.М. по доверенности от 07.08.2015;
от заинтересованного лица:	Генрих А.О. по доверенности от 31.03.2016;

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд г. Москвы обратилось Публичное акционерное общество "Мосэнергосбыт" с требованием к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 4 о признании недействительными Решений об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения N 3 от 14.01.2015 г., N 7 от 21.01.2015 г., N 8 от 21.01.2015 г.

Решением суда 21.01.2016 в удовлетворении заявления отказано. При этом суд исходил из того, что ОАО "Мосэнергосбыт" не вправе принять к вычету сумму "входного" НДС по приобретенным услугам на основании исправленных счетов-фактур.

С решением суда согласился заявитель - ОАО "Мосэнергосбыт" и обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить. В обоснование своих требований заявитель ссылается на то, что решениями судов и мировыми соглашениями не были установлены новые факты и обстоятельства, которые изменяют объем обязательства.

Инспекция возражает против удовлетворения апелляционной жалобы и просит решение суда оставить без изменения. Инспекцией представлен отзыв на апелляционную жалобу.

Судом апелляционной инстанции дело рассмотрено в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ. Оснований для отмены или изменения решения суда не установлено.

Как правильно установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, в отношении заявителя были проведены три камеральные проверки уточненных налоговых деклараций (корректировка N 15, корректировка N 12, корректировка N 14) по НДС за 2, 3 и 4 кварталы 2011 года.

По итогам проверок инспекцией вынесены спорные Решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения N 3 от 14.01.2015 г., N 7 от 21.01.2015 г., N 8 от 21.01.2015 г.

В решениях инспекцией сделан вывод о занижении НДС и предложено уплатить суммы доначисленных налогов в сумме 19 422 845 руб., 18 468 627 руб., 26 194 467 руб. соответственно за 2, 3 и 4 кварталы 2011 года.

Оспариваемые решения были обжалованы налогоплательщиком в административном порядке в Федеральную налоговую службу

Решением ФНС России N СА-4-9/6985@ от 22.04.2015 г. решения инспекции оставлены без изменения, апелляционные жалобы Общества без удовлетворения.

Из материалов дела следует, что МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 4 проведена камеральная налоговая проверка уточненной (корректировка N 15) налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость (далее -НДС) за период 2 квартал 2011 года.

В ходе сравнительного анализа данных, отраженных в уточненных (корректировки 11 15) налоговых декларациях, выявлено уменьшение ПАО "Мосэнергосбыт" суммы налога на добавленную стоимость к уплате на 20 220 714 руб.

В ходе камеральной налоговой проверки Инспекцией установлено, что уменьшение ПАО "Мосэнергосбыт" суммы налога на добавленную стоимость, исчисленного к уплате в бюджет, связано с изменением (перерасчетом) стоимости (цены) услуг по договору об оказании услуг по передаче электроэнергии N 17-3916 от 04.09.2007, заключенного с ОАО "Московская объединенная электросетевая компания", в сторону увеличения, на основании заключенного мирового соглашения о перерасчете полезного отпуска за 2011 год:

По делу N А40-148851/13-85-1337 по иску ОАО "Московская объединенная электросетевая компания" к ОАО "Мосэнергосбыт" (3-е лицо ООО "Химэнергосбыт") о взыскании долга по договору об оказании услуг по передаче электрической энергии N 17-3916 от 04.09.2007, заключенного во исполнение договора купли-продажи электрической энергии (мощности) от 24.03.2008 N 81111405 между ПАО "Мосэнергосбыт" с ООО "Химэнергосбыт".

В связи с изменением в сторону увеличения стоимости электрической энергии, приобретенной ООО "Химэнергосбыт" у ОАО "Мосэнергосбыт" для нужд населения и приравненных к нему потребителей, увеличилась стоимость услуг по передаче электрической энергии, оказанных ОАО "МОЭСК" в адрес ОАО "Мосэнергосбыт" (дело N А41-42798/12).

Данное обстоятельство послужило поводом для обращения ОАО "МОЭСК" в суд с исковым заявлением о взыскании долга с ОАО "Мосэнергосбыт" по договору об оказании услуг по передаче электроэнергии N 17-3916 от 04.09.2007 (дело N А40-148851/13-85-1337).

Сторонами заключено мировое соглашение, которым стороны признали стоимость оказанных услуг (в большем размере) по передаче электрической энергии в адрес ПАО "Мосэнергосбыт" в период с января 2011 года по июль 2011 года.

ПАО "Мосэнергосбыт" сопроводительным письмом от 03.09.2014 N ИП/74-124/14 пояснило, что уточненная (корректировка N 15) налоговая декларация по НДС за 2 квартал 2011 года представлена на основании корректировки стоимости услуг по передаче электроэнергии в связи с перерасчетом полезного отпуска за 2011 год. В счета-фактуры от 30.04.2011 N 062-00000001301, от 31.05.2011 N 062-00000001603, от 30.06.2011 N062-00000001935 внесены исправления в сторону увеличения. Налоговый вычет увеличен на 12 292 406 руб.

По делу N А40-71645/2013 по иску ПАО "Московская объединенная электросетевая компания" к ОАО "Мосэнергосбыт" (3-е лицо МУП "Коломенская электросеть") с требованием о взыскании долга по договору об оказании услуг по передаче электрической энергии N 17-3916 от 04.09.2007, заключенного во исполнение договора купли-продажи электрической энергии (мощности) от 19.03.2008 N 81103007 между ПАО "Мосэнергосбыт" с МУП "Коломенская электросеть".

В связи с изменением в сторону увеличения стоимости электрической энергии, приобретенной МУП "Коломенская электросеть" у ОАО "Мосэнергосбыт" для нужд населения и приравненных к нему потребителей, увеличилась стоимость услуг по передаче электрической энергии, оказанных ОАО "МОЭСК" в адрес ОАО "Мосэнергосбыт" (дело N А41-41385/11).

Данное обстоятельство послужило поводом для обращения ОАО "МОЭСК" в суд с исковым заявлением о взыскании долга с ОАО "Мосэнергосбыт" по договору об оказании услуг по передаче электроэнергии N 17-3916 от 04.09.2007 (дело N А40-148851/13-85-1337). Сторонами заключено мировое соглашение, которым стороны признали стоимость услуг по передаче электрической энергии (в большем размере) в адрес ПАО "Мосэнергосбыт" в период с января 2011 года по август 2011 года.

ПАО "Мосэнергосбыт" сопроводительным письмом от 03.09.2014 N ИП/74-124/14 пояснило, что уточненная (корректировка N 15) налоговая декларация по НДС за 2 квартал 2011 года представлена на основании корректировки стоимости услуг по передаче электроэнергии, в связи с перерасчетом полезного отпуска за 2011 год. В счета-фактуры от 30.04.2011 N 062-00000001301, от 31.05.2011 N 062-00000001603, от 30.06.2011 N 062-00000001935 внесены исправления в сторону увеличения. Налоговый вычет увеличен на 7 130 439 руб.

МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 4 проведена камеральная налоговая проверка уточненной (корректировка N 14) налоговой декларации по НДС за 4 квартал 2011 года.

В ходе сравнительного анализа данных, отраженных в уточненных (корректировки N 11 - N 14) налоговых декларациях, выявлено уменьшение ПАО "Мосэнергосбыт" суммы налога на добавленную стоимость к уплате на 15 853 309 руб.

В ходе камеральной налоговой проверки Инспекцией установлено, что уменьшение ПАО "Мосэнергосбыт" суммы налога на добавленную стоимость, исчисленного к уплате в бюджет, связано с изменением (перерасчетом) стоимости (цены) услуг по договору об оказании услуг по передаче электроэнергии N 17-3916 от 04.09.2007, заключенного с ОАО "Московская объединенная электросетевая компания", в сторону увеличения, на основании заключенного мирового соглашения о перерасчете полезного отпуска за 2011 год:

По делу N А40-148851/13-85-1337 по иску ОАО "Московская объединенная электросетевая компания" к ОАО "Мосэнергосбыт" (3-е лицо ООО "Химэнергосбыт") о взыскании долга по договору об оказании услуг по передаче электрической энергии N 17-3916 от 04.09.2007 г., заключенного во исполнение договора купли-продажи электрической энергии (мощности) от 24.03.2008 N 81111405 между ПАО "Мосэнергосбыт" с ООО "Химэнергосбыт".

В связи с изменением в сторону увеличения стоимости электрической энергии, приобретенной ООО "Химэнергосбыт" у ОАО "Мосэнергосбыт" для нужд населения и приравненных к нему потребителей, увеличилась стоимость услуг по передаче электрической энергии, оказанных ОАО "МОЭСК" в адрес ОАО "Мосэнергосбыт" (дело N А41-42798/12).

Данное обстоятельство послужило поводом для обращения ОАО "МОЭСК" в суд с исковым заявлением о взыскании долга с ОАО "Мосэнергосбыт" по договору об оказании услуг по передаче электроэнергии N 17-3916 от 04.09.2007 (дело N А40-148851/13-85-1337).

Сторонами заключено мировое соглашение, которым стороны признали стоимость оказанных услуг по передаче электрической энергии в адрес ПАО "Мосэнергосбыт" за 4 квартал 2011 года.

ПАО "Мосэнергосбыт" сопроводительным письмом от 03.09.2014 N ИП/74-125/14 пояснило, что уточненная (корректировка N 15) налоговая декларация по НДС за 4 квартал 2011 года представлена на основании корректировки стоимости услуг по передаче электроэнергии, в связи с перерасчетом полезного отпуска за 2011 год. В счета-фактуры от 31.10.2011 N 062-00000002597, от 30.11.2011 N 062-00000002988, от 31.12.2011 N062-00000003302 внесены исправления в сторону увеличения. Налоговый вычет увеличен, принят в сумме 15 954 438,82 руб.

МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 4 проведена камеральная налоговая проверка уточненной (корректировка N 12) налоговой декларации по НДС за 3 квартал 2011 года.

В ходе сравнительного анализа данных, отраженных в уточненных (корректировки N 9 - N 12) налоговых декларациях, выявлено уменьшение ПАО "Мосэнергосбыт" суммы налога на добавленную стоимость к уплате на 17 312 191 р.

В ходе камеральной налоговой проверки Инспекцией установлено, что уменьшение ПАО "Мосэнергосбыт" суммы налога на добавленную стоимость, исчисленного к уплате в бюджет, связано с изменением (перерасчетом) стоимости (цены) услуг по договору об оказании услуг по передаче электроэнергии N 17-3916 от 04.09.2007, заключенного с ОАО "Московская объединенная электросетевая компания", в сторону увеличения, на основании заключенного мирового соглашения о перерасчете полезного отпуска за 2011 год:

По делу N А40-71645/13-28-663 по иску ПАО "Московская объединенная электросетевая компания" к ОАО "Мосэнергосбыт" (3-е лицо МУП "Коломенская электросеть") с требованием о взыскании долга по договору об оказании услуг по передаче электрической энергии N 17-3916 от 04.09.2007, заключенного во исполнение договора купли-продажи электрической энергии (мощности) от 24.03.2008 N 81111405 между ПАО "Мосэнергосбыт" с ООО "Химэнергосбыт".

В связи с изменением в сторону увеличения стоимости электрической энергии, приобретенной ООО "Химэнергосбыт" у ОАО "Мосэнергосбыт" для нужд населения и приравненных к нему потребителей, увеличилась стоимость услуг по передаче электрической энергии, оказанных ОАО "МОЭСК" в адрес ОАО "Мосэнергосбыт" (дело N А41-42798/12).

Данное обстоятельство послужило поводом для обращения ОАО "МОЭСК" в суд с исковым заявлением о взыскании долга с ОАО "Мосэнергосбыт" по договору об оказании услуг по передаче электроэнергии N 17-3916 от 04.09.2007 (дело N А40-148851/13-85-1337).

Сторонами заключено мировое соглашение, которым стороны признали стоимость услуг по передаче электрической энергии в адрес ПАО "Мосэнергосбыт" в период с января 2011 года по август 2011 года.

ПАО "Мосэнергосбыт" сопроводительным письмом от 03.09.2014 N ИП/74-124/14 пояснило, что уточненная (корректировка N 15) налоговая декларация по НДС за 2 квартал 2011 года представлена на основании корректировки стоимости услуг по передаче электроэнергии, в связи с перерасчетом полезного отпуска за 2011 год. В счета-фактуры от 30.09.2011 N 062-00000002461, от 31.08.2011 N 062-00000002274, от 31.07.2011 N062-00000002101 внесены исправления в сторону увеличения. Налоговый вычет увеличен на 7 130 439 руб.

В соответствии с пунктом 3 статьи 168 НК РФ (в редакции с 22.07.2011) при изменении стоимости отгруженных товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав, в том числе в случае изменения цены (тарифа) и (или) уточнения количества (объема) отгруженных товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав, продавец выставляет покупателю корректировочный счет-фактуру не позднее пяти календарных дней считая со дня составления документов, указанных в пункте 10 статьи 172 Кодекса.

Пунктом 1 статьи 169 НК РФ предусмотрено, что корректировочный счет-фактура, выставленный продавцом покупателю товаров (работ, услуг), имущественных прав при изменении стоимости отгруженных товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав в сторону уменьшения, в том числе в случае уменьшения цены (тарифа) и (или) уменьшения количества (объема) отгруженных товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав, является документом, служащим основанием для принятия продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав сумм НДС к вычету в порядке, предусмотренном главой 21 Кодекса.

На основании пункта 13 статьи 171 НК РФ при изменении в сторону увеличения стоимости отгруженных товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав, в том числе в случае увеличения цены (тарифа) и (или) увеличения количества (объема) отгруженных товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав, разница между суммами налога, исчисленными исходя из стоимости отгруженных товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав до и после такого увеличения, подлежит вычету у покупателя этих товаров (работ, услуг), имущественных прав.

Согласно пункту 10 статьи 172 НК РФ вычеты суммы разницы, указанной в пункте 13 статьи 171 Кодекса, производятся на основании корректировочных счетов-фактур, выставленных продавцами товаров (работ, услуг), имущественных прав в порядке, установленном пунктами 5.2 и 6 статьи 169 Кодекса, при наличии договора, соглашения, иного первичного документа, подтверждающего согласие (факт уведомления) покупателя на изменение стоимости отгруженных товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав, в том числе из-за изменения цены (тарифа) и (или) изменения количества (объема) отгруженных товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав, но не позднее трех лет с момента составления корректировочного счета-фактуры.

При этом статья 172 НК РФ не содержит закрытого перечня первичных документов, подтверждающих факт согласия либо факт уведомления покупателя об изменении цены (тарифа) выполненных работ (оказанных услуг), в том числе из-за изменения цены (тарифа) выполненных работ (оказанных услуг), либо конкретный способ уведомления покупателя о таких изменениях.

С учетом изложенного, суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что поскольку мировое соглашение отвечает предусмотренным для первичного документа требованиям (содержит все предусмотренные реквизиты), то на основании заключенного мирового соглашения продавцу следовало выставить корректировочные счета-фактуры, которые должны быть отражены (заявлены вычеты по НДС) в периоде составления такого документа. Следовательно, заключенные мировые соглашения являются предусмотренными статьей 172 НК РФ уведомлениями покупателя об изменении (увеличении) объема (цены) поставленной электрической энергии, поскольку содержат сведения о согласовании объемов электрической энергии.

Таким образом, в соответствии с пунктом 3 статьи 168 НК РФ, при изменении стоимости отгруженных товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав, в том числе в случае изменения цены (тарифа) и (или) уточнения количества (объема) отгруженных товаров (выполненных работ, оказанных услуг), дата формирования счетов-фактур не может быть ранее даты вступления в силу указанных судебных актов, следовательно, право на вычет возникает у ПАО "Мосэнергосбыт" не ранее 1 квартала 2014 года.

В связи с этим, ПАО "Мосэнергосбыт" неправомерно заявило вычеты по НДС на основании исправлений, внесенных в счета-фактуры, в представленной уточненной (корректировка N 15) налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2011 года.

Довод ПАО "Мосэнергосбыт" о том, что весь объем электрической энергии МУП "Коломенская электросеть" приобретало у ПАО "Мосэнергосбыт", стоимость электрической энергии ошибочно определялась без применения регулируемых цен (тарифов) в отношении объемов, приобретаемых МУП "Коломенская электросеть" для нужд населения и приравненных к нему потребителей рассмотрен и обоснованно отклонен судом первой инстанции как противоречащий обстоятельствам дела N А41-41385/11.

Принимая во внимание, что имеет место фактический перерасчет объемов поставленной энергии в сторону увеличения, сторонами заключено мировое соглашение, у ПАО "МОЭСК" отсутствовали основания для внесения изменений в ранее выставленные счета-фактуры, а следовало составить корректировочные счета-фактуры

Довод ПАО "Мосэнергосбыт" о допущении ошибки при определении стоимости электроэнергии, является несостоятельным, поскольку в рассматриваемом случае имеет место непосредственно уточнение стоимости поставленной энергии.

В рамках дела N А41-41385/11 ПАО "Мосэнергосбыт" обратилось в Арбитражный суд Московской области с исковым заявлением к МУП "Коломенская электросеть" о взыскании задолженности по договору от 19.03.2008 N 81103007.

Как установлено судами, спор возник из-за разницы в применяемых тарифах на поставляемую электрическую энергию.

Суд кассационной инстанции в постановлении от 05.09.2012 пришел к выводу о том, что условие договора о применении между сторонами при расчетах за поставляемую энергию тарифа в размере 1,12 руб. за 1 кВт/ч, является ничтожным, как противоречащее Постановлению Правительства РФ от 26.02.2004 г. N 109; истец правомерно применил при расчете стоимости электроэнергии, поставленной в спорный период, тариф "население".

Таким образом, при оплате услуг по договору с ОАО "МОЭСК" об оказании услуг по передаче электроэнергии N 17-3916 от 04.09.2007, заключенному во исполнение договора от 19.03.2008 N 81103007, ПАО "Мосэнергосбыт" знало о цене и стоимости тарифа, который должен был быть применен, что исключает возможность допущения ошибки при составлении первоначальных счетов-фактур.

Довод ПАО "Мосэнергосбыт" о том, что неприменение надлежащего тарифа обусловлено допущением ошибки в тарифе за электроэнергию, приобретенную ООО "Химэнергосбыт" и МУП "Коломенская электросеть", не изменяет факта увеличения объема и стоимости услуг по передаче электрической энергии, согласованного и установленного в мировых соглашениях, корректировка которого в целях налогового учета производится путем составления корректировочных счетов-фактур.

Ссылка заявителя на пункт 1 статьи 54 НК РФ, является неправомерной, поскольку регламентирует порядок исчисления налоговой базы, а не вычетов.

Таким образом, стороны договора оказания услуг по передаче электрической энергии N 17-3916 от 04.09.2007 изначально, то есть на момент составления первоначальных счетов-фактур определяли стоимость услуги по передаче электроэнергии, оказываемой ОАО "МОЭСК" без учета стоимости по транспорту электрической энергии, следовательно, довод налогоплательщика об изменении объема в связи с исправлением ошибки является несостоятельным.

С учетом изложенного отказывая в удовлетворении требований, суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что ОАО "Мосэнергосбыт" в нарушение требований пункта 3 статьи 168, пункта 1 статьи 169, пункта 13 статьи 171, пункта 10 статьи 172 НК РФ неправомерно завысило налоговые вычеты в представленных уточненных налоговых декларациях по налогу на добавленную стоимость за 2, 3, 4 кварталы 2011 г. и во 2 квартале 2011 года при представлении уточненной налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость, уменьшило сумму налога, исчисленную к уплате в бюджет, что является необоснованным.

Таким образом, решение суда является законным и обоснованным, соответствует материалам дела и действующему законодательству, в связи с чем отмене не подлежит. Нормы материального права правильно применены судом, нарушений норм процессуального права не установлено.

В соответствии со ст. 104 АПК РФ ПАО "Мосэнергосбыт" подлежит возврату из федерального бюджета государственная пошлина по апелляционной жалобе в размере 1 500 руб., как излишне уплаченная.

Руководствуясь ст.ст. 110, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 21.01.2016 по делу N А40-153936/15 оставить без изменения, апелляционную жалобу- без удовлетворения.

Возвратить ПАО "Мосэнергосбыт" из федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 1 500 (одна тысяча пятьсот) руб., как излишне уплаченную.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Н.Н. Кольцова

Судьи

В.И. Попов Ж.В. Поташова