Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 25 апреля 2016 г. N 10АП-855/16

г. Москва

25 апреля 2016 г.

Дело N А41-53458/14

Резолютивная часть постановления объявлена 20 апреля 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 апреля 2016 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Миришова Э.С.,

судей: Закутской С.А., Коновалова С.А.

при ведении протокола судебного заседания Красеньковой Т.Ю.,

рассматривает в судебном заседании апелляционную жалобу ПАО "Мосэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Московской области от 21.12.2015 по делу N А41-53458/14

В судебном заседании участвуют представители:

от ПАО "Мосэнергосбыт": Сапончик Т.М. представитель по доверенности от 07.07.20 15 N 91-09-29, паспорт;

от ООО "Ламбер": Гранина С.В. представитель по доверенности от 26.01.2016 г., паспорт;

от ПАО "МОЭСК": не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Мосэнергосбыт" (ОГРН 1057746557329) обратилось в арбитражный суд с иском к ООО "Ламбер" (ОГРН 1025003474220) о взыскании задолженности за потребленную электроэнергию в размере 978 884,65 руб., процентов в размере 14 132,65 руб., расходы по госпошлине 22 860,35 руб.

Решением от 27 ноября 2014 г. арбитражный суд взыскал с ООО "Ламбер" в пользу ОАО "Мосэнергосбыт" задолженность в сумме 978 884, 65 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 14 132,65 руб., и расходы по госпошлине в сумме 22 860, 35 руб. Постановлением от 10 февраля 2015 г. Десятый арбитражный апелляционный суд решение Арбитражного суда Московской области от 27 ноября 2014 г. по делу N А41- 53458/14 оставил без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Постановлением от 02 июня 2015 г.

Арбитражный суд Московского округа решение Арбитражного суда Московской области от 27 ноября 2014 г. и постановлен9ие Десятого арбитражного апелляционного суда от 10 февраля 2015 г. по делу N А41-53458/14 отменил. Дело направил на новое рассмотрение в Арбитражный суд Московской области.

В указанном постановлении АС Московского округа указал, что в зоне эксплуатационной ответственности какой из сторон находятся измерительные трансформаторы тока, указанные в акте от 21.05.2014 г. N В-1-14, судами первой и апелляционной инстанций установлено не было, без чего не может быть признан обоснованным вывод о том, что обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного к эксплуатации измерительного комплекса, его сохранности и целостности, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене лежит на ответчике, поэтому обжалуемые им судебные акты подлежат отмене. При новом рассмотрении дела суду, при наличии спора между сторонами по поводу обстоятельств составления акта от 21.05.2014 г. N В-1-14, следует также проверить соблюдение истцом установленных требований по вызову ответчика для составления этого акта, а также обстоятельства удостоверения указанного в этом акте отказа представителя ответчика от его подписания.

Определением от 26 августа 2015 г. произведена замена наименования истца с ОАО "Мосэнергосбыт" на ПАО "Мосэнергосбыт".

В обоснование иска истец указал, что долг подлежит взысканию за период - май 2014 г. Ответчиком задолженность за потребленную электроэнергию оплачена частично в размере 3 251,05 руб.

Решением Арбитражного суда Московской области от 21 декабря 2015 года по делу N А41-53458/14 в иске отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, ПАО "Мосэнергосбыт" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой на решение Арбитражного суда Московской области от 21 декабря 2015 года по делу N А41-53458/14 в которой просило решение суда первой инстанции отменить и по делу принять новый судебный акт.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Московской области проверены Десятым арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 258, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Дело рассматривается в соответствии с нормами ст. 121-123, 153, 156 АПК РФ в отсутствие представителя ПАО "МОЭСК" надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного заседания, в том числе публично путем размещения информации на официальном сайте суда www.10aas.arbitr.ru.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (http://10aas.arbitr.ru/) в соответствии с положением части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27 июля 2010 года N 228-ФЗ, вступившего в силу 01 ноября 2010 года).

Представитель ОАО "Мосэнергосбыт" поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции отменить.

На вопрос суда: "Где находится прибор?" представитель ОАО "Мосэнергосбыт" ответил: "Где-то в поле".

Представитель ООО "Ламбер" возражала относительно удовлетворения апелляционной жалобы, просила оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без изменения, через канцелярию суда представила письменные возражения.

Заслушав мнение лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что не имеется оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для изменения или отмены обжалуемого судебного акта.

Согласно п. 1 ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии с п. 1 ст. 541 ГК РФ энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами.

Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении. Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (п. 1 ст. 544 ГК РФ). Между ОАО "Мосэнергосбыт" (МЭС) и ООО "Ламбер" (абонент) заключен договор энергоснабжения N 30295808 от 14 декабря 2006 г., предметом которого является продажа (поставка) МЭС и покупка абонентом электрической энергии (мощности) на условиях, предусмотренных настоящим договором и действующим законодательством.

Точки поставки электрической энергии (мощности) абоненту находятся на границе балансовой принадлежности, определенной в "Акте разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности электроустановок и сооружений" (приложение N 9 к договору). Энергопринимающее оборудование абонента расположено по адресу: Московская область, Можайский район, дер. Ширякино.

Как следует из акта N ВБ-1-14 от 21 мая 2014 г. о неучтенном потреблении электрической энергии, составленный по факту безучетного потребления электрической энергии юридическим лицом, проведена проверка ООО "Ламбер" по месту осуществления безучетного потребления: Московская область, Можайский район, дер. Ширякино, деревообрабатывающая мастерская.

В акте N ВБ-1-14 от 21 мая 2014 г. указано, что настоящий акт составлен представителем ОАО "Мосэнергосбыт" в присутствии генерального директора ООО "Ламбер" Гвоздева С.П., при участии техника ЗУ "Энергоучет" филиала ОАО "МОЭСК".

В ходе проверки состояния приборов (системы) учета обнаружен факт безучетного потребления электрической энергии: отключены цепи напряжения измерительных трансформаторов тока по фазам "А"; "С", период безучетного потребления с 24 января 2014 г. по 21 мая 2014 г. Также, в акте содержатся объяснения абонента: "10 апреля 2014 г. посещали работники ОАО "МОЭСК" и производили работы в РУ-0,4 кВ, более часа.

После чего предписали покрасить конструкцию КТП. Во время произведения работ сотрудники ООО "Ламбер" отсутствовали. Доступ к РУ-0,4 кВ не имеют, электрик отсутствует.

Все работы записаны во внутреннем журнале работ". От подписи акта представитель абонента отказался. Истец представил расчет задолженности за период с 04.01.2014 по 21.05.2014 г. (118 дней) на сумму 978 884,65 руб. с учетом НДС исходя из количества потребленной энергии 226 843,2 кВтч и тарифа 3,73324 руб. В ответ на обращение от 22.05.14 г. ОАО "Мосэнергосбыт" в письме от 02.06.2014 г. ответило ООО "Ламбер", что ОАО "МОЭСК" сообщили, что плановых и аварийных работ на КТП-439 персоналом Можайского РЭС в период с сентября 2013 г. по настоящее время не проводилось.

Расчет безучетного эл. потребления по акту N ВБ-1-14 от 21.05.2014 г. произведен согласно действующему законодательству. Согласно п. 145 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии (утв. Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442)

Обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

В случае если собственник прибора учета, в том числе входящего в состав измерительного комплекса или системы учета, не является собственником энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), в границах которых такой прибор учета был установлен и допущен к эксплуатации, то, если иное не установлено соглашением между указанными собственниками: собственник энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), в границах которых такой прибор учета установлен, несет обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, по снятию, хранению и предоставлению его показаний в соответствии с настоящим документом, по своевременному информированию собственника прибора учета о его выходе из строя (его утрате или неисправности), а также по возобновлению учета электрической энергии в отношении таких энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) путем установки нового прибора учета в случае выхода из строя ранее установленного прибора учета; собственник прибора учета несет обязанность по обеспечению эксплуатации такого прибора учета, а если такой прибор учета входит в состав измерительного комплекса или системы учета - также по поверке измерительных трансформаторов.

Как следует из акта от 29 апреля 2003 г. по разграничению балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности электроустановок и сооружений напряжением до 1000 В между ОАО "Мосэнергосбыт" и ООО "Ламбер", электроснабжение потребителя осуществляется от РТП, ТП N 439 от вводного устройства согласно приведенной схеме.

Границей балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности между филиалом и потребителем являются: изоляторы 0,4кВ на стене здания.

Согласно Акту разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности ТП -438 принадлежит ПАО "МОЭСК", счетчик ООО "Ламбер" смонтирован в отдельном шкафу на опоре ТП -439, трансформаторы тока смонтированы в РУ-о,4 кВ ТП-439 и доступ к ним частично ограничен оргстеклом с пломбой.

На основании изложенного, арбитражный суд установил, что прибор учета установлен в границе балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности ПАО "МОЭСК", которое несет обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, по снятию, хранению и предоставлению его показаний в соответствии с настоящим документом, по своевременному информированию собственника прибора учета о его выходе из строя (его утрате или неисправности) согласно п. 145 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии (утв. Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442).

Согласно п. 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии (утв. Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442)

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2-х незаинтересованных лиц.

В нарушение ст. 65 АПК РФ не представлены доказательства составления акта N ВБ-1-14 от 21 мая 2014 г. в установленном законом порядке. В судебном заседании представитель истца неоднократно пояснял суду, что представитель ООО " Ламбер" на составление Акта не вызывался.

В судебном заседании было установлено, что при составлении Акта о безучетном потреблении электроэнергии директор общества или иной законный представитель не вызывался и не присутствовал. При этом, в Акте от 21.05.2014 г. указано, что при его составлении присутствовал ген. Директор общества Гвоздев С.П. В связи с чем, указание в Акте присутствие представителя ООО " Ламбер" не соответствует действительности.

На основании изложенного, арбитражный суд приходит к выводу о нарушении истцом п. 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии (утв. Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442), и как следствие, не подтверждение допустимыми доказательствами факта присутствия потребителя при составлении акта о неучтенном потреблении.

При указанных обстоятельствах, учитывая то, что энергопринимающее устройство находится зоне эксплуатационной ответственности ПАО "МОЭСК", которое несет обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, по снятию, хранению и предоставлению его показаний, не подтверждение допустимыми доказательствами факта присутствия потребителя при составлении акта о неучтенном потреблении, арбитражный суд приходит к выводу, что исковые требования не подлежат удовлетворению.

Факт принадлежности прибора учета сетевой организации подтверждается следующими доказательствами: 1. В т. 2 на л.д. 32, 37, 116, 117 имеется Акт разграничения балансовой принадлежности, в соответствии с которым прибор учета находится в зоне ответственности сетевой организации. 2. В т.2 на л.д.70 имеется Заключение кадастрового инженера, из которого следует, что прибор учета, находящийся в трансформаторной подстанции находится за пределами земельного участка, принадлежащего ООО "Ламбер". 3. В т. 2 на л.д. 159 третье лицо ПАО "МОЭСК" также указывает, что доступ к трансформатору тока, смонтированному в РЭУ-0,4кВ ограничен стеклом и пломбами. Отходящая линия 0,4 кВ от ТП 439 до потребителя ООО "Ламбер" ему не принадлежит, доступа к этому оборудованию у потребителя нет, так как все системы и узлы, в том числе и прибор учета, закрыты под замок и опломбированы истцом и третьим лицом (см фото по делу). Все это свидетельствует за то, что указанные в Акте о неучтенном потреблении электроэнергии N ВБ-1-14 от 21.05.2014 г., доступ и отключение цепей напряжения измерительных трансформаторов по фазам "А", "С" не могли быть произведены ООО "Ламбер".

В соответствии со ст. 145 "Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии", утвержденных Постановлением Правительства РФ N 442 от 04.05.2012 г. обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного к эксплуатации прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь статьями 266, 268, п. 1 ст. 269, статьей 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Московского области от 21 декабря 2015 года по делу N А41-53458/14 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Московского округа в течение двух месяцев.

Председательствующий

Э.С. Миришов

Судьи

С.А. Коновалов С.А. Закутская