Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 мая 2016 г. N 13АП-31149/15

г. Санкт-Петербург

12 мая 2016 г.

Дело N А56-43863/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 28 апреля 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 мая 2016 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Полубехиной Н.С.

судей Кашиной Т.А., Старовойтовой О.Р.

при ведении протокола судебного заседания: Климовой Л.С., Колокольцевой О.С.,

при участии:

от истца (заявителя): Хлебникова Д.А. (доверенность от 06.10.2015 г.)

от ответчика (должника): Стерхова А.С. (доверенность от 18.03.2013 г.)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-31149/2015 Компании с ограниченной ответственностью ФЗ ОПЕРУ ЛИМИТЕД (F3 OPERY LIMITED) на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 20.10.2015 по делу N А56-43863/2015(судья Вареникова А.О.), принятое

по иску Общества с ограниченной ответственностью "Планета Игр"

к Компании с ограниченной ответственностью ФЗ ОПЕРУ ЛИМИТЕД (F3 OPERY LIMITED)

об истребовании имущества из чужого незаконного владения,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Планета Игр" (далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с исковым заявлением к Компании с ограниченной ответственностью ФЗ ОПЕРУ ЛИМИТЕД (F3 OPERU LIMITED) (далее - Компания) об обязании ответчика передать имущество, согласно списку:

1. Steam train дет.развлекат аппарат

2. ShowTime дет.развлекат аппарат

3. Snow Moppet дет.развлекат. аппарат

4. Magic Gun дет.развлекат. аппарат

5. Magic Gun 2 дет.развлекат. аппарат

6. Magic Gun дет.развлекат. аппарат

7. Laser Shooting дет.развлекат.аппарат

8. Набор ограждения\сетка, крепления, столбцы

9. Тикитетер

10. Карусель Вертолетики Воздушные силы

11. Батут Оазис надувной с шарами

12. Can Alley

13. Funny Fish

14. L.A. Machineguns.Rase of the machine

15. Slam n jam

16. SQUID SPIES

17. Игровой автомат "Drakon Fire"

18. Рекламный бокс

19. Игровой автомат"Оип Man Wars Twin"

20. Ограждения 13 п.м. со столбиками

21. Аэрохоккей восьмифутовый

22. Аэрохоккей восьмифутовый

23. Игровой автомат "Virtua On Cyber troopers"

24. Игровой автомат "Seek Treasure"

25. Игровой автомат "Жажда скорости"

26. Игровой автомат "Погоня"

27. Игровой автомат "Воздушный бой"

28. Игровой автомат "Морской бой"

29. Игровой автомат "Время кризиса 4"

30. Ролеты класс 1

31. Ролеты класс 1

32. Ролеты класс 2

33. Сервер

34. подсистема Системы Игровых Магнитных Карт Sacoa на ДРА

35. Игровой аппарат "Operation tiger.The Newest Legend"

36. Игровой автомат "Sega Rally"

37. Игровой автомат "Super Ball Gorilla"

38. Игровой автомат "Time Grisis 1!"

39. Игровой автомат "Virtua On Cyber troopers"

40. Игровой автомат "Frog Singing"

41. Детский игровой лабиринт "Kids Space"

42. Игровой автомат "Percussion Kids"

43. Игровой автомат "Ribbit Rasing"

44. Игровой автомат "Spider storm in"

45. Игровой автомат Качалка "Машина"

46. Качалка "Самолет"

47. Танцевальный аппарат "Pump IT UP GX"

48. Enchanter

49. Super Ball дет.игровой аппарат

50. Элементы перегородки

51. Системный блок

52. Охранный комплекс

53. Охранный комплекс mini

54. Охранный комплекс ПРОФ

55. Мультимедийный комплекс

56. Ассистентская

57. Складской модуль

58. Единая Автоматизированная Система Управления Кассово-призового узла

59. Набор ДП

60. Набор КМ

61. Расчетный узел

62. Эксплуатационный набор

63. Игровой автомат "Жажда скорости на подвижной платформе"

64. Кассово-призовой модуль

65. Мебель для кассово-призового модуля

66. Daitonal детский игровой аппарат

67. CrocodilePanicl детский игровой аппарат

68. CrabPanicl детский игровой аппарат

69. Super Basketball детский игровой аппарат

70. Super Battle детский игровой аппарат

71. Fire Drill детский игровой аппарат

72. Most Wanted детский игровой аппарат

73. Ouit Runners детский игровой аппарат

74. Lint of fire детский игровой аппарат

75. Tsunami детский игровой аппарат

76. TOKYO WARS SD TWIN детский игровой аппарат

77. Super Basketball детский игровой аппарат

78. Super Basketball детский игровой аппарат

79. Бильярдный стол "Компетишен.

Компанией заявлено ходатайство об оставлении искового заявления без рассмотрения на основании п. 5 ч. 1 ст. 148 Арбитражного процессуального кодекса РФ в связи с наличием в договоре аренды N РД-КА11-Б-0-3-728ПБ-2012/112 от 01.12.2012 г. третейской оговорки и удержанием спорного имущества на основании п. 3.2.14, п. 5.17 указанного договора ввиду наличия у Общества задолженности по арендной плате.

Решением от 20.10.2015 г. иск удовлетворён; ходатайство Компании об оставлении искового заявления без рассмотрения отклонено.

Не согласившись с решением, Компания обратилась с апелляционной жалобой об его отмене, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального и процессуального права при разрешении спора. Кроме того, в жалобе указано на отсутствие у ответчика спорного имущества.

Общество представило в суд апелляционной инстанции заявление об изменении в части предмета в связи с выявлением в ходе совместного осмотра только части спорного имущества, просив суд обязать Компанию возвратить Обществу следующее имущество:

1) Snow Moppet дет.развлекат. аппарат

2) Slam n jam

3) SQUID SPIES

4) 2 секции ограждения со столиками

5) Ролеты класс 1

6) Игровой автомат "Super Ball Gorilla"

7) Игровой автомат "Time Grisis 1!"

8) Игровой автомат "Frog Singing"

9) Игровой автомат "Percussion Kids"

10) Игровой автомат "Ribbit Rasing"

11) Игровой автомат "Spider storm in"

12) Игровой автомат Качалка "Машина"

13) Качалка "Самолет"

14) Super Ball дет.игровой аппарат

15) Игровой автомат "Морской бой"Аэрохоккей восьмифутовый,

взыскав с Компании 5 851 869 руб. 24 коп. убытков в счёт возмещения стоимости остальной части утраченного имущества.

На основании ст. 18 АПК РФ произведена замена состава суда и рассмотрение апелляционной жалобы начато сначала.

Исследовав материалы дела, выслушав объяснения представителей сторон, апелляционный суд признал решение подлежащим изменению в части определения состава истребуемого имущества, отклонив заявление истца об изменении предмета иска по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что между сторонами 01.12.2012 был заключен договор аренды N РД-КА11-Б-0-3-728ПБ-2012/112, в соответствии с которым Компания (арендодатель) передала, а Общество (арендатор) приняло в аренду часть нежилого помещения N 728, площадью 345 кв.м (далее - помещение), расположенного на 3 этаже в здании Крытого водного парка и курортного центра "Аквапарк" расположенного по адресу: Санкт-Петербург, пр. Культуры, д. 1, литер А, кадастровый номер 78:10:5559А:3003:2, этажность: 3 (1-3), подвал, кроме того мезонин -надстройка, общей площадью 47 533,7 кв.м.

Согласно п. 1.4 договора помещение передано Обществу для использования в коммерческой деятельности под размещение детского игрового центра "ЛаДиТа".

Судом первой инстанции установлено и ответчиком не оспаривается факт того, что после заключения договора Общество разместило в Помещении в целях осуществления своей деятельности принадлежащее ему имущество (игровое оборудование), а именно:

1. Steam train дет.развлекат аппарат

2. ShowTime дет.развлекат аппарат

3. Snow Moppet дет.развлекат. аппарат

4. Magic Gun дет.развлекат. аппарат

5. Magic Gun 2 дет.развлекат. аппарат

6. Magic Gun дет.развлекат. аппарат

7. Laser Shooting дет.развлекат.аппарат

8. Набор ограждения\сетка, крепления, столбцы

9. Тикитетер

10. Карусель Вертолетики Воздушные силы

11. Батут Оазис надувной с шарами

12. Can Alley

13. Funny Fish

14. L.A. Machineguns.Rase of the machine

15. Slam n jam

16. SQUID SPIES

17. Игровой автомат "Drakon Fire"

18. Рекламный бокс

19. Игровой автомат"Оип Man Wars Twin"

20. Ограждения 13 п.м. со столбиками

21. Аэрохоккей восьмифутовый

22. Аэрохоккей восьмифутовый

23. Игровой автомат "Virtua On Cyber troopers"

24. Игровой автомат "Seek Treasure"

25. Игровой автомат "Жажда скорости"

26. Игровой автомат "Погоня"

27. Игровой автомат "Воздушный бой"

28. Игровой автомат "Морской бой"

29. Игровой автомат "Время кризиса 4"

30. Ролеты класс 1

31. Ролеты класс 1

32. Ролеты класс 2

33. Сервер

34. подсистема Системы Игровых Магнитных Карт Sacoa на ДРА

35. Игровой аппарат "Operation tiger.The Newest Legend"

36. Игровой автомат "Sega Rally"

37. Игровой автомат "Super Ball Gorilla"

38. Игровой автомат "Time Grisis 1!"

39. Игровой автомат "Virtua On Cyber troopers"

40. Игровой автомат "Frog Singing"

41. Детский игровой лабиринт "Kids Space"

42. Игровой автомат "Percussion Kids"

43. Игровой автомат "Ribbit Rasing"

44. Игровой автомат "Spider storm in"

45. Игровой автомат Качалка "Машина"

46. Качалка "Самолет"

47. Танцевальный аппарат "Pump IT UP GX"

48. Enchanter

49. Super Ball дет.игровой аппарат

50. Элементы перегородки

51. Системный блок

52. Охранный комплекс

53. Охранный комплекс mini

54. Охранный комплекс ПРОФ

55. Мультимедийный комплекс

56. Ассистентская

57. Складской модуль

58. Единая Автоматизированная Система Управления Кассово-призового узла

59. Набор ДП

60. Набор КМ

61. Расчетный узел

62. Эксплуатационный набор

63. Игровой автомат "Жажда скорости на подвижной платформе"

64. Кассово-призовой модуль

65. Мебель для кассово-призового модуля

66. Daitonal детский игровой аппарат

67. CrocodilePanicl детский игровой аппарат

68. CrabPanicl детский игровой аппарат

69. Super Basketball детский игровой аппарат

70. Super Battle детский игровой аппарат

71. Fire Drill детский игровой аппарат

72. Most Wanted детский игровой аппарат

73. Ouit Runners детский игровой аппарат

74. Lint of fire детский игровой аппарат

75. Tsunami детский игровой аппарат

76. TOKYO WARS SD TWIN детский игровой аппарат

77. Super Basketball детский игровой аппарат

78. Super Basketball детский игровой аппарат

79. Бильярдный стол "Компетишен.

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 25.09.2014 г. по делу N А56-53287/2014 Общество признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, в отношении последнего открыто конкурсное производство.

Ссылаясь на прекращение Компанией доступа к спорному имуществу, конкурсный управляющий Общества обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

В силу статьи 301 Гражданского кодекса РФ собственник вправе истребовать свое имущество из чужого незаконного владения.

Истребование имущества из чужого незаконного владения (виндикация) является вещно-правовым способом защиты права собственности.

Как разъяснено в пункте 32 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.04.2010 N 10/22 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав" (далее - Постановление N 10/22), применяя статью 301 ГК РФ, судам следует иметь в виду, что собственник вправе истребовать свое имущество от лица, у которого оно фактически находится в незаконном владении.

Соответственно с помощью виндикационного иска может быть истребовано индивидуально определенное имущество (вещь), имеющееся у незаконного владельца в натуре.

По делу об истребовании имущества из чужого незаконного владения юридически значимой и подлежащей доказыванию является одновременная совокупность следующих обстоятельств: наличие у истца права собственности на индивидуально определенное имущество; наличие спорного имущества в натуре и нахождение его у ответчика; незаконность владения ответчиком спорным имуществом; отсутствие между истцом и ответчиком отношений обязательственного характера по поводу истребуемого имущества.

В случае недоказанности хотя бы одного из перечисленных выше обстоятельств иск об истребовании имущества из чужого незаконного владения не подлежит удовлетворению.

В соответствии с частью 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Апелляционный суд принял во внимание, что отношения обязательственного характера прекращены между сторонами, но предваряли незаконное удержание. Возможность удержания имущества и оборудования арендатора предусмотрена п. 5.17 договора аренды, которой в связи с признанием 25.09.2014 г. истца банкротом не подлежит применению как противоречащий ст. 126 Федерального закона от 26.02.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", не допускающего ограничений распоряжения имуществом должника.

Учитывая данные обстоятельства, ответчик обязан вернуть истцу всё незаконно удерживаемое имущество, которое принадлежит истцу на праве собственности или ином законном основании.

В ходе судебного разбирательства ответчик не оспаривал факт принадлежности имущества истцу; о правопритязаниях иных лиц в отношении спорного имущества не заявлял.

Апелляционный суд, исследуя доводы жалобы, об отсутствии у ответчика в натуре спорного имущества предложил сторонам произвести осмотр истребуемого имущества.

Согласно акту осмотра имущества, удерживаемого Филиалом Компании с ограниченной ответственностью ФЗ ОПЕРУ ЛИМИТЕД в обеспечение исполнения обязательств ООО "Планета Игр" от 03.03.2016 г., составленного с участием представителей сторон, а также специалиста Санкт-Петербургской Торговой Промышленной палаты Желнова Д.В., по адресу: г. Санкт-Петербург, пр. Культуры, д. 1, лит. А, погрузочная зона N 5, 1 эт. (ТРК "Родеодрайв") из числа спорного имущества установлено следующее имущество: Snow Moppet дет.развлекат. аппарат, Slam n jam, SQUID SPIES, 2 секции ограждения со столиками, Ролеты класс 1, Игровой автомат "Super Ball Gorilla", Игровой автомат "Time Grisis 1!", Игровой автомат "Frog Singing", Игровой автомат "Percussion Kids", Игровой автомат "Ribbit Rasing", Игровой автомат "Spider storm in", Игровой автомат Качалка "Машина", Качалка "Самолет", Super Ball дет.игровой аппарат, Игровой автомат "Морской бой"Аэрохоккей восьмифутовый, стул складной, стул складной, диван.

Право собственности Общества на указанное имущество Компанией не оспаривается, спор в данной части между сторонами отсутствует.

Учитывая изложенное, а также положения ст. 301 ГК РФ, апелляционный суд признал решение подлежащим изменению в части истребования имущества фактически находящегося у Компании и указанного Обществом в заявлении об изменении предмета иска.

Мотивы, по которым суд отклонил ходатайство ответчика об оставлении искового заявления без рассмотрения, подробно изложены в оспариваемом судебном акте и апелляционный суд с ними полностью согласен.

Согласно части 1 статьи 49 АПК РФ истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, изменить основание или предмет иска.

Возможность изменения предмета иска при рассмотрении апелляционной жалобы на решение суда первой инстанции в суде апелляционной инстанции процессуальным законом не предусмотрена.

Доводы жалобы отклонены судом, поскольку основаны на неприменимых к установленным правоотношениям положениях § 3 г. 21 ГК РФ.

Нарушений норм процессуального права, влекущих отмену судебного акта, судом при рассмотрении дела и разрешении спора не допущено.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 20.10.2015 г. по делу N А56-43863/2015 изменить, изложив резолютивную часть решения в следующей редакции.

Обязать Компанию с ограниченной ответственностью ФЗ ОПЕРУ ЛИМИТЕД (F3 OPERU LIMITED) передать Обществу с ограниченной ответственностью "Планета Игр" следующее имущество:

1) Snow Moppet дет.развлекат. аппарат

2) Slam n jam

3) SQUID SPIES

4) 2 секции ограждения со столиками

5) Ролеты класс 1

6) Игровой автомат "Super Ball Gorilla"

7) Игровой автомат "Time Grisis 1!"

8) Игровой автомат "Frog Singing"

9) Игровой автомат "Percussion Kids"

10) Игровой автомат "Ribbit Rasing"

11) Игровой автомат "Spider storm in"

12) Игровой автомат Качалка "Машина"

13) Качалка "Самолет"

14) Super Ball дет.игровой аппарат

15) Игровой автомат "Морской бой"Аэрохоккей восьмифутовый

В остальной части в иске отказать.

Взыскать с Компании с ограниченной ответственностью ФЗ ОПЕРУ ЛИМИТЕД (F3 OPERU LIMITED) в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Планета Игр" 6 000 руб. 00 коп. расходов по государственной пошлине по иску.

В удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

Н.С. Полубехина

Судьи

Т.А. Кашина О.Р. Старовойтова