Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 мая 2016 г. N 09АП-15677/16

г. Москва

16 мая 2016 г.

Дело N А40-123641/15

Резолютивная часть постановления объявлена 11 мая 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 мая 2016 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Д.Н. Садиковой

судей Д.В. Пирожкова, А.И. Трубицына

при ведении протокола судебного заседания секретарем И.В. Фоминым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Публичного акционерного общества "Мосэнергосбыт"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 11 февраля 2016 года

по делу N А40-123641/15, принятое судьей Т.И. Михалевой

по иску Публичного акционерного общества "Мосэнергосбыт"

к Обществу с ограниченной ответственностью УК "ДЕЗ Отрадное"

третье лицо: Управа ДЕЗ "Отрадное" г. Москвы

о взыскании задолженности

при участии в судебном заседании:

от истца: Каверина И.Н. (по доверенности от 07.07.2015)

от ответчика: не явился, извещен.

от третьего лица: не явилось, извещено.

УСТАНОВИЛ:

ПАО "Мосэнергосбыт" обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с иском о взыскании с ООО Управляющая компания "ДЭЗ Отрадное" задолженности по договору энергоснабжения N 97538561 от 01.03.2010 г. в размере 395 700 руб. 74 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 4 987 руб. 48 коп., заявленные в связи с выявленным безучетным потреблением электроэнергии.

Решением суда в иске отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просил отменить решение суда и вынести новый судебный акт, которым исковые требования удовлетворить в полном объеме. В обоснование жалобы заявитель указывает, что решение принято при неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела, выводы суда не соответствуют обстоятельствам дела, а также при неправильном применении норм материального и нарушении норм процессуального права.

Явившийся в судебное заседание представитель истца, апелляционную жалобу поддержал в полном объеме.

Представитель ответчика и третьего лица в судебное заседание не явились, извещены в порядке ст.121 АПК РФ.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке статей 156, 268, 269 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, оценив объяснения истца, считает, что решение суда подлежит отмене.

Как установлено судом, между истцом (МЭС) и ответчиком (абонент) заключен договор энергоснабжения N97538561, предметом которого является продажа (поставка) МЭС и покупка абонентом электрической энергии (мощности) на условиях, предусмотренных настоящим договором и действующим законодательством.

Пунктом 2.2.2 договора, предусмотрено, что представители МЭС и сетевой организации имеют право беспрепятственного доступа к электрическим установкам и средствам измерений, необходимой технической, оперативной и иной документации, связанной с энергоснабжением абонента: представителей МЭС и сетевой организации для: проведения мероприятий по прекращению (ограничению) поставки (потребления) электрической энергии (мощности) в связи с нарушением Абонентом условий Договора - с 09:00 до 18:00; составления (пересмотра) "Акта согласования технологической и аварийной брони электроснабжения Абонента" (Приложение N 6) - с 09:00 до 18:00;

контроля за соблюдением установленных режимов и согласованных объемов потребления, снятия контрольных показаний, проверки условий эксплуатации и сохранности средств измерений Абонента -с 09:00 до 18:00; обслуживания средств измерений, принадлежащих МЭС или сетевой организации, находящихся на территории Абонента, - в любое время суток, с предварительным уведомлением Абонента; проведения замеров по определению качества электрической энергии - с 09:00 до 18:00; представителей МЭС для составления (пересмотра) "Реестра источников энергоснабжения, энергопринимающего оборудования и средств коммерческого учета электроэнергии и мощности" (Приложение N 2).

В силу пункта 4.5 договора, МЭС вправе по мере необходимости производить проверку потребления Абонентом (с учетом Субабонентов) электрической энергии (мощности) с составлением Акта по форме, установленной МЭС (далее - Акт).

Порядок и условия определения объема безучетного потребления электроэнергии, а также порядок расчета его стоимости определены Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 г. N 442 (далее - Постановление N 442).

В соответствии с пунктом 167 названных Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности) (пункт 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии).

Согласно пунктов 192, 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В случае если сетевая организация не присутствовала при проведении гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) проверки состояния приборов учета, в результате которой был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, то акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и не позднее 3 рабочих дней со дня его составления передается в сетевую организацию (пункт 192).

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц (пункт 193).

В подтверждение факта безучетного потребления электрической энергии ответчиком представлен акт от 20.01.2015 г. о неучтенном потреблении электрической энергии, составленный по факту безучетного потребления электрической энергии юридическим лицом, в котором установлено подключение токоприемников помимо прибора учета: к ВРУ ж.дома по ул.Пестеля, д.8

Акт от 20.01.2015 г. о неучтенном потреблении электрической энергии составлен в присутствии инженера ООО УК "ДЭЗ Отрадное" Луференко О.В., который от подписания акта отказался. Отказ в подписании акта абонентом удостоверен подписями двух незаинтересованных лиц, личность которых установлена, что подтверждается реквизитами документов, удостоверяющих личность (указаны в акте)

Суд первой инстанции указал, что при составлении акта уполномоченный представитель ответчика отсутствовал, поскольку в акте не указаны полномочия лица, отмеченного в акте как представителя ответчика. Факт присутствия представителя ответчика подтвержден помимо акта объяснениями самого ответчика, изложенными им в своих письменных отзыве и дополнениях к отзыву. Действующее законодательство не предусматривает изложение в акте полномочия представителя ответчика, в акте четко указано, что акт составлен в присутствии инженера ответчика Луцеренко О.В., соответственно его полномочия в силу пункта 1 статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации явствовали из обстановки.

Статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Статьей 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определено, что доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

В качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы.

Арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу (статья 67 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами (статья 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Учитывая изложенное, оснований полагать, что указанный акт о неучтенном потреблении электрической энергии составлен с нарушением требований, предусмотренных пунктами 167, 192, 193 указанных Правил, у суда апелляционной инстанции не имеется. Акт о неучтенном потреблении электрической энергии содержит данные о потребителе (ответчике), осуществляющем безучетное потребление электрической энергии, а также о месте осуществления выявленного нарушения.

Согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии установлено, что объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

Расчет объема безучетного потребления электрической энергии был произведен истцом на основании акта за период с 20.01.2014 г. по 20.01.2015 г. и включен в счет, направленный для оплаты ответчику. Ответчиком оплата стоимости безучетного потребления электроэнергии не произведена, доказательств обратного в материалы дела не представлено, поскольку денежное обязательство ответчиком не исполнено, то истцом обоснованно начислены проценты за пользование чужими денежными средствами на основании ст.395 ГК РФ в размере 4 987,48 руб. за период с 11.04.2015 по 03.06.2015

Учитывая изложенное, апелляционной суд считает, что выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, а потому решение суда подлежит отмене на основании п.3 ч.1 ст.269 АПК, а исковые требования подлежат удовлетворению.

Судебные расходы по иску и по апелляционной жалобе между сторонами распределяются в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, главой 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации и относятся на ответчика.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 11 февраля 2016 года по делу N А40-123641/15 отменить.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью УК "ДЕЗ Отрадное" в пользу Публичного акционерного общества "Мосэнергосбыт" задолженность в размере 395 700 ( триста девяносто пять тысяч семьсот) руб. 74 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 4 987 ( четыре тысячи девятьсот восемьдесят семь) руб.48 коп., расходы по госпошлине в размере 14 014 (четырнадцать тысяч четырнадцать) руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Д.Н. Садикова

Судьи

Д.В. Пирожков А.И. Трубицын