Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 мая 2016 г. N 16АП-4711/14

г. Ессентуки

20 мая 2016 г.

Дело N А20-5246/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 18 мая 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 мая 2016 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Джамбулатова С.И.,

судей: Жукова Е.В., Сомова Е.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Днепровским А.О.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления ФНС России по Кабардино-Балкарской Республике на определение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 29.02.2016 по делу N А20-5246/2014 по жалобе Федеральной налоговой службы, г. Москва в лице Управления ФНС России по Кабардино-Балкарской Республике, г. Нальчик на действия (бездействие) конкурсного управляющего Тхагапсоева А.Х., г. Нальчик в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Алко-Стандарт", г. Майский (судья Шокумов Ю.Ж.), в отсутствие лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 18.11.2014 по делу N А20-5246/2014 ликвидируемый должник - общество с ограниченной ответственностью "Алко-Стандарт" (далее - должник) признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Тхагапсоев Ахмед Хасенович (далее - управляющий), член Саморегулируемой межрегиональной общественной организации "Ассоциация антикризисных управляющих".

Определением от 16.11.2015 срок конкурсного производства продлен до 11.05.2016.

08.12.2015 от Федеральной налоговой службы (в лице Управления ФНС России по Кабардино-Балкарской Республике) (далее - налоговый орган) поступила жалоба, в которой уполномоченный орган просил: признать ненадлежащими бездействие конкурсного управляющего ООО "Алко-Стандарт" Тхагапсоева А.Х., связанное с неисполнением обязанностей представить собранию кредиторов отчет о своей деятельности, информацию о финансовом состоянии должника и его имуществе, сведения о сформированной конкурсной массе, в том числе о ходе и об итогах инвентаризации имущества должника, не реже чем один раз в три месяца; признать ненадлежащим бездействие конкурсного управляющего ООО "Алко-Стандарт" Тхагапсоева А.Х., связанное с неисполнением им обязанностей по проведению и представлению собранию кредиторов анализа финансового состояние должника и результатов его финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности, информации о сделках и действиях, которые влекут или могут повлечь за собой гражданскую ответственность третьих лиц, заключения о наличии (отсутствии) признаков фиктивного и преднамеренного банкротства; признать ненадлежащим бездействие конкурсного управляющего ООО "Алко-Стандарт" Тхагапсоева А.Х., связанное с неисполнением (ненадлежащим исполнением) им обязанностей по принятию в ведение имущество должника, проведению инвентаризации, включению (не своевременному включению) в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сведений о результатах инвентаризации, включению выявленного имущества в конкурсную массу, представлению собранию кредиторов и кредитору, требования которого обеспечены залогом имущества для утверждения предложений о продаже имущества должника; отстранить Тхагапсоева А.Х. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Алко-Стандарт".

Определением суда от 29.02.2016 в удовлетворении жалобы налогового органа отказано.

Не согласившись с принятым определением, налоговый орган обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявления

Заявитель указывает, что конкурсный управляющий своевременно не проводит собрания кредиторов; не представляет собранию кредиторов анализ финансового состояния должника, заключение о наличии или отсутствии признаков фиктивного банкротства, информацию о сделках должника и действиях, которые влекут гражданско-правовую ответственность; не проводит инвентаризацию имущества; необоснованно затягивает сроки конкурсного производства.

Лица, участвующие в деле, будучи надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей для участия в судебном заседании не направили, в силу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в их отсутствие.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалобы, и проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что определение суда первой инстанции подлежит отмене в части по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 60 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) кредиторы вправе обращаться в арбитражный суд с жалобами о нарушении их прав и интересов, в том числе и на действия (бездействие) арбитражных управляющих.

По смыслу данной нормы права, основанием для удовлетворения жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов действием (бездействием) арбитражного управляющего является установление арбитражным судом фактов несоответствия этих действий (бездействия) законодательству и нарушения такими действиями (бездействием) прав и законных интересов кредиторов должника.

В соответствии с пунктом 2 статьи 20.3 Закона о банкротстве, арбитражный управляющий в деле о банкротстве обязан анализировать финансовое состояние должника и результаты его финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности, предоставлять собранию кредиторов информацию о сделках и действиях, которые влекут или могут повлечь за собой гражданскую ответственность третьих лиц, выявлять признаки преднамеренного и фиктивного банкротства.

Пунктом 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве предусмотрено, что при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно, разумно, в интересах должника, кредиторов и общества.

Судом установлено, что конкурсный управляющий анализ финансового состояния должника, заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства, информацию о сделках и действиях, которые влекут или могут повлечь за собой гражданскую ответственность третьих лиц собранию кредиторов и в арбитражный суд не представил.

Не представление конкурсным управляющим ООО "Алко-Стандарт" собранию кредиторов указанных документов, нарушает законные права кредиторов на получение полной, достоверной и документально подтвержденной информации.

Данное бездействие конкурсного управляющего, также в свое очередь может повлиять на права кредиторов, поскольку требования кредиторов удовлетворяются за счет имущества должника, которое в случае преднамеренного банкротства выводится из активов должника в целях исключения возможности получения кредиторами удовлетворения от должника за счет этого имущества. Установление признаков преднамеренного банкротства может способствовать привлечению к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц, установлению необходимости оспаривания сделок должника в целях возврата в конкурсную массу должника незаконно реализованного должником имущества в преддверии банкротства.

Ссылка суда первой инстанции отсутствие первичной документации, частичное изъятие бухгалтерских документов, особенности банкротства предприятий, осуществляющих производство и реализацию алкогольной продукции не принимается апелляционной коллегией, поскольку об отсутствии первичной бухгалтерской документации конкурсный управляющий не сообщал собранию кредиторов, а также не представил доказательства того, что им предпринимались действия, направленные на восстановление первичной бухгалтерской документации.

Часть бухгалтерских документов ООО "Алко-Стандарт" действительно была изъята сотрудниками ГУ МВД России по СКФО. При этом, выемка проводилась лишь 20.11.2015, то есть по истечении года как должник признан банкротом и Тхагапсоев А.Х. начал исполнять обязанности конкурсного управляющего должника.

В соответствии с Правилами проведения арбитражным управляющим финансового анализа, финансовый анализ проводится на основании показателей бухгалтерской отчетности, а в соответствии с Временными правилами проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, проверка наличия признаков фиктивного банкротства и первый этап проверки наличия признаков преднамеренного банкротства проводится на основании коэффициентов, характеризующих платежеспособность, рассчитанных при проведении финансового анализа. При отсутствии у должника бухгалтерских балансов конкурсный управляющий мог их получить в налоговом органе по месту нахождения должника.

В соответствии с пунктом 2 статьи 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий обязан принять в ведение имущество должника, провести инвентаризацию такого имущества, включить в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сведения о результатах инвентаризации имущества должника в течение трех рабочих дней с даты ее окончания.

В соответствии с пунктом 1 статьи 131 Закона о банкротстве, все имущество должника, имеющееся на дату открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу.

В соответствии с пунктом 1 статьи 143 Закона о банкротстве, конкурсный управляющий представляет собранию кредиторов отчет о своей деятельности, информацию о финансовом состоянии должника и его имуществе на момент открытия конкурсного производства и в ходе конкурсного производства. В отчете конкурсного управляющего должны содержаться сведения о сформированной конкурсной массе, в том числе о ходе и об итогах инвентаризации имущества должника, о ходе и результатах оценки имущества должника в случае привлечения оценщика для оценки такого имущества.

Согласно бухгалтерского баланса ООО "Алко-Стандарт" за 2014 год, представленного в ИФНС России N 4 по КБР 14.09.2015 по телекоммуникационным каналам связи, активы составляют 1172113 тыс. руб., в том числе основные средства - 433235 тыс. руб., прочие внеоборотные активы - 114491 тыс. руб., запасы - 325221 тыс. руб., дебиторская задолженность - 227645 тыс. руб., денежные средства - 1206 тыс. руб., прочие оборотные активы - 70315 тыс. руб.,

В отчетах конкурсного управляющего о ходе конкурсного производства в отношении ООО "Алко-Стандарт", представленных собраниям кредиторов, состоявшихся 04.03.2015 и 20.07.2015, имущество, включенное в конкурсную массу, равно нулю, результаты инвентаризации также не отражены.

Конкурсный управляющий 17.11.2015 опубликовал в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве сообщение о проведении инвентаризации и инвентаризационные описи имущества должника.

Инвентаризация проведена в отношении основных средств должника (зданий сооружений, машин, оборудования).

Информации о проведении инвентаризации иного имущества ООО "Алко-Стандарт", отраженного в бухгалтерской отчетности, а именно прочих внеоборотных активов, запасов, дебиторской задолженности, денежных средств, прочих оборотных активов нет.

В соответствии с опубликованными конкурсным управляющим инвентаризационными описями, инвентаризация начата 22.12.2014, окончена 26.12.2014. Инвентаризационные описи составлены 19.01.2015. С даты составления инвентаризационных описей по дату публикации сообщения об инвентаризации прошло 9 месяцев и 28 дней.

В соответствии со статьи 139 Закона о банкротстве, в течение десяти рабочих дней с даты включения в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сведений о результатах инвентаризации имущества должника конкурсный кредитор или уполномоченный орган, если размер требования конкурсного кредитора или размер требования уполномоченного органа превышает два процента общей суммы требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов, вправе направить конкурсному управляющему требование о привлечении оценщика с указанием состава имущества должника, в отношении которого требуется проведение оценки. В течение одного месяца с даты окончания инвентаризации или оценки имущества должника в случае, если такая оценка проводилась по требованию конкурсного кредитора или уполномоченного органа, конкурсный управляющий обязан представить собранию кредиторов для утверждения предложение о продаже имущества должника.

В нарушение пункта 2 статьи 129, пункта 1 статьи 131, пункта 4 статьи 138, пунктов 1 и 1.1 статьи 139, пункта 1 статьи 143 Закона о банкротстве конкурсный управляющий не принял в ведение имущество должника, не провел инвентаризацию, не включил (несвоевременно включил) в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сведения о результатах инвентаризации, не включил выявленное имущество в конкурсную массу, не представил собранию кредиторов и (или) кредитору, требования которого обеспечены залогом имущества, для утверждения предложение о продаже имущества должника, не представил собранию кредиторов информацию об имуществе должника, не отразил в отчете сведения о сформированной конкурсной массе, в том числе о ходе и об итогах инвентаризации имущества должника, о ходе и результатах оценки имущества должника в случае привлечения оценщика для оценки такого имущества.

Неисполнение, несвоевременное и ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим своих обязанностей привело к затягиванию срока конкурсного производства и увеличению расходов на проведение процедуры банкротства, а также может повлечь за собой уменьшение конкурсной массы путем незаконного выбытия активов должника, пропуску срока для оспаривания сделок должника, пропуску срока для привлечения к субсидиарной ответственности.

Ссылка суда первой инстанции на отсутствие первичной документации и частичным изъятием документов, не может быть принята, поскольку как было указано выше, часть документации изъята лишь 20.11.2015, при этом конкурсный управляющий не представил доказательства того, что он предпринимал какие либо действия на восстановление документации.

Согласно отчету конкурсного управляющего от 29.02.2016, в конкурсную массу включено имущество на сумму 516275 тыс. руб., то есть на 655838 тыс. руб. меньше, чем указано в бухгалтерском балансе за 2014 год, подписанном самим же Тхагапсоевым А.Х.

Отсутствие первичной бухгалтерской документации не объясняет причину невключения в конкурсную массу внеоборотных активов на сумму 114491 тыс. руб., в том числе оборудование к установке на сумму 107154 тыс. руб., запасов на сумму 325221 тыс. руб., тем более денежных средств в сумме 1206 тыс. руб.

В соответствии с пунктом 2 статьи 124 Закона о банкротстве, конкурсное производство вводится на срок до шести месяцев. Срок конкурсного производства может продлеваться по ходатайству лица, участвующего в деле, не более чем на шесть месяцев. Законодатель, устанавливая срок конкурсного производства до шести месяцев, предполагал, что в этого срока конкурсному управляющему достаточно для принятия в ведение имущества, проведения инвентаризации и включения в конкурсную массу, проведения оценки, представления на утверждение собранию кредиторов порядка продажи имущества, организации продажи этого имущества, расчетов с кредиторами.

Решением Арбитражного суда КБР от 17.11.2014, конкурсное производство в отношении ООО "Алко-Стандарт" открыто на 6 месяцев до 11.05.2015.

По ходатайству конкурсного управляющего определением Арбитражного суда КБР от 15.05.2015 срок конкурсного производства продлен до 11.11.2015.

По ходатайству конкурсного управляющего определением Арбитражного суда КБР от 16.11.2015 срок конкурсного производства продлен до 11.05.2016.

На дату подачи жалобы конкурсный управляющий не принял в ведение имущество должника, не сформировал конкурсную массу, не говоря уже о последующих этапах конкурсного производства.

В связи с неисполнением возложенных обязанностей, дважды возникла необходимость в продлении срока конкурсного производства, что привело к увеличению расходов на проведение конкурсного производства, несвоевременному удовлетворению требований кредиторов, а также в дальнейшем может повлечь за собой убытки должника и его кредиторов.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции, считает заявленные налоговым органом требования о признании ненадлежащими бездействие конкурсного управляющего, связанное с неисполнением обязанностей представить собранию кредиторов отчет о своей деятельности, информацию о финансовом состоянии должника и его имуществе, сведения о сформированной конкурсной массе, в том числе о ходе и об итогах инвентаризации имущества должника, не реже чем один раз в три месяца; признании ненадлежащим бездействие конкурсного управляющего, связанное с неисполнением им обязанностей по проведению и представлению собранию кредиторов анализа финансового состояние должника и результатов его финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности, информации о сделках и действиях, которые влекут или могут повлечь за собой гражданскую ответственность третьих лиц, заключения о наличии (отсутствии) признаков фиктивного и преднамеренного банкротства; признании ненадлежащим бездействие конкурсного управляющего, связанное с неисполнением (ненадлежащим исполнением) им обязанностей по принятию в ведение имущество должника, проведению инвентаризации, включению (не своевременному включению) в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сведений о результатах инвентаризации, включению выявленного имущества в конкурсную массу, представлению собранию кредиторов и кредитору, требования которого обеспечены залогом имущества для утверждения предложений о продаже имущества должника, обоснованными и подлежащим удовлетворению.

В силу положений пункта 1 статьи 145 Закона о банкротстве, конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.

Президиум ВАС РФ в пункте 10 информационного письма от 22.05.2012 N 150 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с отстранением конкурсных управляющих" указал, что конкурсный управляющий не может быть отстранен в связи с нарушениями, которые не являются существенными; отстранение конкурсного управляющего должно использоваться в той мере, в какой оно позволяет восстановить нарушенные права или устранить угрозу их нарушения; отстранение конкурсного управляющего должно применяться тогда, когда конкурсный управляющий показал свою неспособность к надлежащему ведению конкурсного производства, что проявляется в ненадлежащем исполнении обязанностей конкурсного управляющего. Допущенные конкурсным управляющим нарушения могут стать основанием для его отстранения в случае, если существуют обоснованные сомнения в дальнейшем надлежащем ведении им конкурсного производства, при этом не имеет значения, возникли такие сомнения в связи с недобросовестным предшествующим поведением конкурсного управляющего либо в связи с нарушениями, допущенными им в силу неготовности к надлежащему ведению конкурсного производства (недостаточного опыта управляющего, специфики конкурсного производства и т.п.). Не могут служить основанием для отстранения конкурсного управляющего нарушения, не приводящие к возникновению сомнений в дальнейшем надлежащем ведении им дел.

При этом отстранение конкурсного управляющего от исполнения обязанностей является крайней мерой, применяемой в случае установления судом обстоятельств, влекущих недопустимость дальнейшего исполнения конкурсным управляющим своих обязанностей.

Установленные судом выше обстоятельства не свидетельствуют о неспособности конкурсного управляющего к надлежащему проведению процедуры конкурсного производства в отношении должника, в связи с чем суд апелляционной инстанции, не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы в части отстранения Тхагапсоева А.Х. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Алко-Стандарт".

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

апелляционную жалобу удовлетворить частично.

Признать ненадлежащими бездействие конкурсного управляющего ООО "Алко-Стандарт" Тхагапсоева А.Х., связанное с неисполнением обязанностей представить собранию кредиторов отчет о своей деятельности, информацию о финансовом состоянии должника и его имуществе, сведения о сформированной конкурсной массе, в том числе о ходе и об итогах инвентаризации имущества должника, не реже чем один раз в три месяца.

Признать ненадлежащим бездействие конкурсного управляющего ООО "Алко-Стандарт" Тхагапсоева А.Х., связанное с неисполнением им обязанностей по проведению и представлению собранию кредиторов анализа финансового состояние должника и результатов его финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности, информации о сделках и действиях, которые влекут или могут повлечь за собой гражданскую ответственность третьих лиц, заключения о наличии (отсутствии) признаков фиктивного и преднамеренного банкротства.

Признать ненадлежащим бездействие конкурсного управляющего ООО "Алко-Стандарт" Тхагапсоева А.Х., связанное с неисполнением (ненадлежащим исполнением) им обязанностей по принятию в ведение имущество должника, проведению инвентаризации, включению (не своевременному включению) в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сведений о результатах инвентаризации, включению выявленного имущества в конкурсную массу, представлению собранию кредиторов и кредитору, требования которого обеспечены залогом имущества для утверждения предложений о продаже имущества должника.

В остальной части определение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 29.02.2016 по делу N А20-5246/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в месячный срок через суд первой инстанции.

Председательствующий

С.И. Джамбулатов

Судьи

Е.В. Жуков Е.Г. Сомов