Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 мая 2016 г. N 12АП-4745/16

г. Саратов

27 мая 2016 г.

Дело N А57-23018/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 24 мая 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 мая 2016 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Самохваловой А.Ю.,

судей Агибаловой Г.И., Грабко О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Кузменко М.Г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Саратова (г. Саратов),

на определение Арбитражного суда Саратовской области от 15 апреля 2016 года по делу N А57-23018/2014, судья Кулапов Д.С.,

о введении процедуры внешнего управления в отношении общества с ограниченной ответственностью "Мельсар-К" на срок 18 месяцев в рамках дела о признании общества с ограниченной ответственностью "Мельсар-К" (г. Саратов, ОГРН 1036405001049, ИНН 6453042842) несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании представителя налогового органа Яровинкиной В.К., действующей на основании доверенности от 14.03.2016, представителя ООО "Авангард" Дербенева Г.Н., действующего на основании доверенности от 06.08.2015, представителя внешнего управляющего ООО "Мельсар-К" Кулешовой В.В., действующей на основании доверенности от 15.04.2016, внешнего управляющего Волкова А.А., паспорт,

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд Саратовской области обратился кредитор - открытое акционерное общество "Нижневолжский коммерческий банк" ОГРН 1026400001858 о признании должника - общества с ограниченной ответственностью "Мельсар-К" (несостоятельным) банкротом.

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 03.03.2015 (резолютивная часть объявлена 26.02.2015) в отношении общества с ограниченной ответственностью "Мельсар-К" введена процедура наблюдения.

14.03.2015 в газете "Коммерсантъ" N 44 (стр. 18) было опубликовано объявление о введении в отношении общества с ограниченной ответственностью "Мельсар-К" процедуры наблюдения.

По итогам процедуры наблюдения временным управляющим представлены отчет временного управляющего от 29.03.2016, основные выводы анализа финансового состояния должника, выводы по результатам проверки наличия (отсутствия) признаков фиктивного и преднамеренного банкротства; протокол собрания кредиторов от 29.03.2016, обоснование возможности (невозможности) восстановления платежеспособности и целесообразности введения процедуры банкротства. Временным управляющим заявлено ходатайство о введении в отношении должника внешнего управления.

15 апреля 2016 года Арбитражным судом Саратовской области введена процедура внешнего управления в отношении общества с ограниченной ответственностью "Мельсар-К" на срок 18 месяцев, то есть до 12.10.2017. Назначено судебное заседание по рассмотрению отчета внешнего управляющего на 09 октября 2017 года на 10 часов 00 минут. Внешним управляющим ООО "Мельсар-К" утвержден - Волков Андрей Алексеевич, член НП "Саморегулируемая Организация "Гильдия арбитражных управляющих" с размером вознаграждения 45 000 рублей в месяц за счет имущества должника, начиная с 12.04.2016.

ИФНС России по Октябрьскому району г.Саратова не согласилась с принятым судебным актом и обратилась в суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Внешний управляющий Волков А.А. просит определение суда первой инстанции оставить без изменения по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу.

Принимая во внимание положения ч. 6 ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, п. п. 4 - 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17 февраля 2011 года N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27 июля 2010 года N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" суд апелляционной инстанции полагает необходимым обратить внимание на то, что информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (http://kad.arbitr.ru/).

Проверив законность принятого по делу судебного акта, правильность применения норм материального права в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия апелляционной инстанции не находит правовых оснований для удовлетворения поданной по делу апелляционной жалобы, исходя из нижеследующего.

Как усматривается из материалов дела, 12.10.2015 состоялось собрание кредиторов ООО "Мельсар-К" на котором большинством голосов принято решение о заключении мирового соглашения.

Определением от 15 марта 2016 года в удовлетворении ходатайства конкурсного управляющего ООО "Мельсар-К" Волкова А.А. об утверждении мирового соглашения было отказано.

29 марта 2015 было проведено собрание кредиторов должника со следующей повесткой дня:

- принятие решения о введении в отношении должника ООО "Мельсар-К" процедуры банкротства - "Внешнее управление" и об обращении в Арбитражный суд Саратовской области с ходатайством о введении в отношении ООО "Мельсар-К" процедуры внешнего управления;

- предложить Арбитражному суду для утверждения кандидатуру внешнего управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден внешний управляющий.

29 марта 2016 года на собрании кредиторов ООО "Мельсар-К" с правом голоса присутствовали и принимали участие ООО "Авангард", представитель Дербенев Герман Николаевич, по доверенности от 06.08.2015, публичное акционерное общество "Нижневолжский коммерческий банк", представитель Тарасова Надежда Дмитриевна, по доверенности от 14.01.2016, ФНС России, представитель Решетова Татьяна Константиновна, по доверенности от 14.03.2016.

Кроме того, на собрании кредиторов ООО "Мельсар-К" без права голоса присутствовали представитель Должника Тарлаковская Анна Сергеевна (доверенность от 24.03.2014); временный управляющий Волков Андрей Алексеевич (определение Арбитражного суда Саратовской области от 03.03.2015 по делу N А57- 23018/2014).

Из материалов дела следует, что на 29 марта 2016 года общая сумма предъявленных требований конкурсных кредиторов составила 204 185 933 руб. 66 коп., из них основных требований - 182 309 612 руб. 96 коп.; проценты за пользование чужими денежными средствами, штрафы и пени, проценты на случай неисполнения судебного акта -21 876 320 руб. 70 коп.

В соответствии с суммами, включенными в реестр требований кредиторов Должника на дату проведения собрания кредиторов, общая сумма установленных требований кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам, имеющим право голоса в собрании кредиторов (основной долг) составляет 182 309 612 руб. 96 коп., 182 309 613 голосов.

Сумма установленных требований кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам, имеющих право голоса в настоящем собрании кредиторов, составляет 182 309 613 голосов, что составляет 100 % от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов, имеющих право голоса на собрании кредиторов.

Из протокола собрания кредиторов от 29.03.2016 (том 6 л.д.106-108) следует, что за принятие решения о введении в отношении должника ООО "Мельсар-К" процедуры банкротства - "Внешнее управление" и об обращении в Арбитражный суд Саратовской области с ходатайством о введении в отношении ООО "Мельсар-К" процедуры внешнего управления проголосовало 99, 5% от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов.

По итогам собирания было принято решение о введении в отношении должника ООО "Мельсар-К" процедуры банкротства - "Внешнее управление" и об обращении в Арбитражный суд Саратовской области с ходатайством о введении в отношении ООО "Мельсар-К" процедуры внешнего управления.

Следовательно, доводы апелляционной жалобы о том, что решения принятые на первом собрании кредиторов не оспаривались и не признаны недействительными, правового значения не имеет и отклоняется судебной коллегией.

Кроме того, из имеющихся в деле документов следует, что 16.05.2015 в Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Саратовской области временным управляющим был подан запрос на получение сведений в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним Информация о правах на недвижимое имущество ООО "Мельсар -К": имеются оригиналы свидетельств о праве собственности на объекты недвижимого имущества.

Инвентаризация имущества в процедуре наблюдения не проводилась.

Балансовая стоимость имущества (основных средств) в соответствии с бухгалтерским балансом на 2015 отчетный год составляет 69 476 тыс. руб.

Для получения объективной оценки платёжеспособности, эффективности деятельности предприятия временным управляющим был проведен анализ финансовой деятельности должника и временным управляющим сделан вывод о том, что восстановление производственно-хозяйственной деятельности предприятия и его финансового состояния возможно за счет реализации имущества должника, накоплении прибыли, взыскания дебиторской задолженности.

Также временным управляющим сделан вывод об отсутствии признаков преднамеренного и/или фиктивного банкротства.

Кроме того, временным управляющим подготовлено обоснование возможности (невозможности) восстановления платежеспособности и целесообразности введения процедуры банкротства в отношении должника ООО "Мельсар-К".

Так временным управляющим в ходе проведения анализа финансового состояния должника было установлено, что согласно данным оперативного баланса Общества за отчетный год 2015 краткосрочные обязательства Общества составляют 117 980 тыс. руб., в том числе кредиторская задолженность - 73 907 тыс. руб., займы и кредиты - 44 073 тыс. руб., долгосрочные обязательства отсутствуют, сумма собственных средств составляет -13 173 тыс. руб., внеоборотные активы составляют 69 476 тыс. руб., в том числе основные средства - 69 476 тыс. руб.; величина оборотных средств Общества составила 104 807 тыс. руб., в том числе дебиторская задолженность (23 481 тыс. руб.), запасы (9 579 тыс. руб.), денежные средства (391 тыс. руб.), прочие оборотные активы (1214 тыс. тыс.).

В процедуре наблюдения арбитражным судом установлены требования кредиторов па сумму 204 185 933 руб. 66 коп.

Совокупный размер текущих обязательств должника составляет 117 980 тыс. руб.

По итогам проведенного анализа состояния активов должника видно, что по состоянию на отчетный 2015 год размер активов должника (в том числе имущества, которое может быть реализовано для расчетов с кредиторами, а также покрытия расходов, связанных с процедурой, без ущерба для основной производственной деятельности) составляет 104 807 тыс. рублей, в том числе: дебиторская задолженность 23 481 тыс. руб., денежные средства -391 тыс. руб., прочие активы - 1 214 тыс. рублей.

Временным управляющим был сделан вывод о том, что, несмотря на то, что платежеспособность должника находится на низком уровне, у последнего достаточно собственных активов для покрытия требований кредиторов общества. При удовлетворительном уровне рентабельности и прибыльности ООО "Мельсар -К" у общества имеется возможность накопления денежных средств в необходимом размере для осуществления расчетов с кредиторами в сроки, предусмотренные процедурой внешнего управления.

В связи с чем, временный управляющий полагает, что в отношении должника представляется целесообразным введение процедуры внешнего управления сроком на 18 месяцев.

Представленный временным управляющим протокол собрания кредиторов должника от 29.03.2016 свидетельствует о проведении собрания в соответствии с требованиями статьи 12 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Из материалов дела следует, что собрание кредиторов ООО "Мельсар-К" большинством голосов (95 %) приняло решения о введении в отношении ООО "Мельсар - К" процедуры банкротства - внешнее управление и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что платежеспособность предприятия-должника может быть восстановлена, основания для введения финансового оздоровления отсутствуют, необходимо ввести внешнее управление в отношении ООО "Мельсар-К" сроком на 18 месяцев, то есть до 12 октября 2017 года.

Доводы ФНС России о том, что временный управляющий не указывает дополнительных источников дохода, не указывает мероприятия, которые планируется провести в ходе внешнего управления, отсутствие указания реальных мер по восстановлению платежеспособности должника в конкретные сроки и экономически обоснованных механизмов их реализации, обоснованно были отклонены судом первой инстанции.

Согласно пункту 1 статьи 106 Закона о банкротстве не позднее, чем через месяц с даты своего утверждения внешний управляющий обязан разработать план внешнего управления и представить его собранию кредиторов для утверждения.

План внешнего управления должен предусматривать меры по восстановлению платежеспособности должника, условия и порядок реализации указанных мер, расходы на их реализацию и иные расходы должника.

Вместе с тем положения статьи 107 Закона о банкротстве устанавливают, что рассмотрение вопроса об утверждении и изменении плана внешнего управления относится к исключительной компетенции собрания кредиторов (п.1).

План внешнего управления рассматривается собранием кредиторов, которое созывается внешним управляющим не позднее чем, через два месяца с даты утверждения внешнего управляющего (п.2).

Таким образом, все мероприятия, указанные в возражениях уполномоченного органа, подлежат совершению внешним управляющим уже в ходе процедуры внешнего производства.

Кроме того, в силу пункта 3 статьи 107 Закона о банкротстве собрание кредиторов имеет право принять одно из решений об утверждении плана внешнего управления; об отклонении плана внешнего управления и обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; об отклонении плана внешнего управления. Указанное решение должно предусматривать срок созыва следующего собрания кредиторов для рассмотрения нового плана внешнего управления, при этом срок созыва собрания кредиторов не может превышать два месяца с даты принятия указанного решения; об отклонении плана внешнего управления и освобождении внешнего управляющего с указанием оснований для освобождения внешнего управляющего, предусмотренных настоящим Федеральным законом, с одновременным выбором кандидатуры внешнего управляющего (указываются фамилия, имя, отчество арбитражного управляющего, наименование и адрес саморегулируемой организации, членом которой он является) или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден внешний управляющий, и утверждением дополнительных требований к кандидатуре внешнего управляющего.

Таким образом, в случае установления в ходе процедуры внешнего управления отсутствия возможности восстановления платежеспособности ООО "Мельсар-К" собрание кредиторов вправе принять одно из решений в порядке п. 3 ст. 107 Закона о банкротстве.

Всоответствии с пунктом 1 статьи 53 Закона о банкротстве, решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 настоящего Федерального закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

Исходя из приведенной нормы права, можно сделать вывод, что при решении вопроса о введении процедуры банкротства, следующей за наблюдением, законодатель отдает предпочтение, прежде всего, реабилитационным процедурам, таким как финансовое оздоровление и внешнее управление, по сравнению с конкурсным производством.

Собранием кредиторов также определена кандидатура арбитражного управляющего Волкова А.А., члена НП "СРО "Гильдия арбитражных управляющих" для утверждения в качестве внешнего управляющего должника, которая соответствует требованиям статей 20 и 20.2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

На основании вышеизложенного, суд апелляционной инстанции считает, что по делу вынесено законное и обоснованное определение, оснований для отмены которого не имеется.

Доводы апелляционной жалобы не свидетельствуют о нарушении судом норм права, не опровергают правильность выводов суда первой инстанции, а по существу сводятся к несогласию с оценкой доказательств и установленных обстоятельств по делу.

В соответствии с п. 35.2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" постановление апелляционной инстанции, вынесенное по результатам рассмотрения апелляционной жалобы на определение о введении внешнего управления (п. 2 ст. 93 Закона о банкротстве) является окончательным и обжалованию в кассационном порядке не подлежит.

руководствуясь статьями 188, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Саратовской области от 15 апреля 2016 года по делу N А57-23018/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме, через арбитражный суд первой инстанции, вынесший определение, в порядке, предусмотренном статьями 275-276 АПК РФ в части утверждения внешнего управляющего.

Постановление в части введения внешнего управления является окончательным, обжалованию в кассационном порядке не подлежит.

Председательствующий судья

А.Ю. Самохвалова

Судьи

Г.И. Агибалова О.В. Грабко