Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 2 июня 2016 г. N 03АП-1442/16

г. Красноярск

02 июня 2016 г.

Дело N А33-8219/2014

Резолютивная часть постановления объявлена "02" мая 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен "02" июня 2016 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего - Парфентьевой О.Ю.,

судей: Радзиховской В.В., Споткай Л.Е.,

секретаря судебного заседания Козловой Т.Е.,

при участии:

от ответчика (обществу с ограниченной ответственностью "Норильское торгово-производственное объединение"): Шмаковой А.В., представителя по доверенности N 181/93 от 10.12.2015,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Ламерэй"

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от "03" февраля 2016 года по делу N А33-8219/2014, принятое судьёй Слесаренко И.В.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Ламерэй" (ИНН 5013048866, ОГРН 1045002603865, далее - истец, ООО "Ламерэй") обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к обществу с ограниченной ответственностью "Норильское торгово-производственное объединение" (ИНН 2457073361, ОГРН 1122457001006, далее - ООО "Норильское торгово-производственное объединение") о взыскании расходов и неустойки по агентскому договору от 20.06.2011 N 113-11 в размере 12 537 991 рубля 41 копейки, в том числе 3 087 252 рублей 58 копеек расходов агента по оплате процентов по кредитному договору от 16.02.2012 N 19/39-12; 4 847 рублей 82 копеек расходов агента по оплате неустойки по кредитному договору от 16.02.2012 N 19/39-12; 9 445 892 рубля 41 копейку неустойки по агентскому договору в соответствии с пунктами 7.3 и 7.5 агентского договора.

Определением от 11.06.2014 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора на стороне истца, привлечен временный управляющий общества с ограниченной ответственностью "Ламерэй" Бебенин Максим Геннадьевич.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 03.02.2016 в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просил решение суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении иска.

В апелляционной жалобе заявитель указал, что неустойка предусмотрена сторонами договора для всех случаев просрочки оплаты по договору.

Согласно пункту 7.3 агентского договора (в редакции дополнительного соглашения от 28.06.2012 N 8) в случае нарушения принципалом сроков, предусмотренных пунктом 6.5. настоящего договора, более чем на 15 календарных дней, принципал уплачивает агенту неустойку в размере 0,1% за каждый день просрочки от общей суммы неоплаченных расходов, понесенных агентом в соответствии с пунктом 1.3.4 настоящего договора, в том числе расходы, связанные с приобретением товаров, их страхованием, доставкой, таможенным оформлением, проценты по кредиту, а также другие расходы, понесенные агентом, связанные с выполнением пункта 1.1 настоящего договора. По мнению заявителя, фраза "а так же другие расходы" распространяет правила начисления неустойки на все виды расходов по договору.

Ответчик представил в материалы дела отзыв на апелляционную жалобу, в котором возразил против удовлетворения жалобы.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 14.04.2016 рассмотрение указанной апелляционной жалобы назначено на 26.05.2016.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, настаивая на законности и обоснованности обжалуемого судебного акта.

Истец, надлежащим образом извещенный о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (путем направления копии определения о принятии апелляционной жалобы к производству, а также путем размещения публичного извещения о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда: http://3aas.arbitr.ru/, а также в общедоступной автоматизированной системе "Картотека арбитражных дел" (http://kad.arbitr.ru) в сети "Интернет") явку своего представителя в судебное заседание не обеспечил.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие представителя истца.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно рассмотрев материалы дела, проверив в порядке статей 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов суда имеющимся в деле доказательствам и установленным фактическим обстоятельствам, исследовав доводы апелляционной жалобы, заслушав в судебном заседании представителя ответчика, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения жалобы в силу следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между ООО "Ламерэй" (агентом) и ОАО "НТПО" (принципалом) заключен агентский договор от 20.06.2011 N 113-11 (в редакции дополнительных соглашений), согласно пункту 1.1 которого агент обязуется за вознаграждение по поручению принципала и от своего имени и за счет принципала совершать юридические и иные действия, направленные на выполнение всех поручений принципала, включая:

- заключение и исполнение договоров купли-продажи всех видов товаров;

- заключение и исполнение договоров аренды (в случае если в соответствии с уставом принципала заключение такой сделки требует наличия предварительного одобрения совета директоров принципала, то такая сделка заключается только после одобрения совета директоров принципала);

- заключение и исполнение договоров предоставления услуг;

- заключение и исполнение договоров страхования имущества принадлежащего принципалу;

- совершение иных юридических и иных действий во исполнение поручений принципала.

Пунктом 1.1.2 договора предусмотрено, что перечень поручений направленных на исполнение пункта 1.1 настоящего договора оформляется принципалом по форме приложений N 1 и N 5 настоящего договора.

Пунктом 1.2 договора N 113-11 (в редакции дополнительного соглашения от 21.06.2011 N 1) установлено, что агент обязуется исполнять поручения принципала на следующих существенных условиях:

- самостоятельный поиск третьих лиц для исполнения настоящего договора;

- заключение сделок с третьими лицами;

- при совершении в соответствии с настоящим договором сделок с третьими лицами агент самостоятельно производит и принимает исполнение по таким сделкам;

- по сделке, совершенной по настоящему договору агентом с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке;

- риски порчи и утраты товара, приобретенные по договорам, заключенным между Агентом и выбранным им продавцом, переходят от агента к принципалу в момент передачи товара и документации, с учетом требований пунктов 4.3., 4.8. 4.9. Приложения N 3 к настоящему договору по товарной накладной (ТОРГ 12), а в случае приема товара от перевозчика, по перевозочной документации (автомобильные перевозки: -транспортная накладная; железнодорожные перевозки: -железнодорожная накладная; авиа и речные перевозки : -грузовые накладные). Передача результатов работ/услуг оказанных третьим лицом по договору с Агентом в рамках исполнения поручения Принципала происходит в момент подписания акта приемки работ/услуг.

Пунктом 1.3 договора от 20.06.2011 N 113-11 (в редакции дополнительного соглашения от 21.06.2011 N 1) предусмотрено, что размер финансирования и порядок согласования поручения принципала для исполнения действий, направленных на выполнение пункта 1.1 настоящего договора и иных действий, необходимых для выполнения поручения принципала по настоящему договору проводится либо по "обычной", либо по "упрощенной" процедуре, см. пункта 1.3.5. "Упрощенная" процедура вменяется сторонами во всех случаях, кроме тех, где принципалом сделано указание на применение "обычной" процедуры к своему "Поручению".

Пунктом 1.3.1 договора от 20.06.2011 N 113-11 установлено, что принципал направляет агенту оформленное письменное поручение с указанием:

- ассортимента товаров для закупки:

- количество товаров для закупки;

- сроков выполнения агентского поручения;

- требования по качеству с указанием ГОСТ, Артикулов. ТУ, сорта и т.д.;

- стран происхождения;

- в случае отсутствия на описание товара нормативных документов, допускается простое описание в доступной для понимания форме;

- упаковки, фасовки;

- ожидаемой цены закупки;

- перечня необходимых работ, услуг;

- сроков выполнения работ, услуг;

и других указаний принципала.

Согласно пункту 1.3.2 договора от 20.06.2011 N 113-11 (в редакции дополнительного соглашения от 01.11.2012 N 10) "обычная" процедура по выполнению "Предложения по исполнения поручения": в течение 5 (пяти) рабочих дней, от даты получения поручения принципала, в соответствии с пунктом 1.3.1 настоящего договора агент направляет принципалу "Предложение по исполнению поручения" (в дальнейшем предложение), оформленному по форме приложения N 2 или заполненную агентом форму предложения N 5 настоящего договора. Предложение по исполнению поручения должно содержать всю запрашиваемую принципалом информацию и счет на финансирование для выполнения поручений принципала. Предложение по исполнению поручения с подписью и печатью агента, может быть направлено принципалу факсимильной связью - (3919-22-28-52) или электронной связью - (НТПО ntpo@norcom.ru; Трембач Юлия Андреевна U.Trembach@zta.su; Кривулина Валентина Ивановна V.Krivulina@zta.su; Шипачева Лариса Ивановна L.Shipacheva@zta.su)

В пункте 1.3.3 договора от 20.06.2011 N 113-11 (в редакции дополнительного соглашения от 01.11.2013 N 10) предусмотрено, что в течение 4 (четырех) рабочих дней с даты получения от агента предложения по факсимильной или электронной связи, принципал согласовывает предложение путем проставления подписи уполномоченного лица и печати принципала на предложении и направляет его агенту факсимильной (499-550-33-50) или электронной связью (natali.s@lamerey.ru). С этого момента предложение считается принятым принципалом. В случае несогласия принципала с предложением агента стороны проводят переговоры либо до согласования предложения, либо до отмены поручения. Согласованное и отправленное принципалом предложение факсимильной или электронной связью, в адрес агента, будет считаться неотъемлемой частью настоящего договора.

Пунктом 1.3.4 договора от 20.06.2011 N 113-11 (в редакции дополнительного соглашения N 8) предусмотрено, что в случае неполучения, по истечении 3 (трех) рабочих дней от даты согласования предложения, от принципала финансирования в объеме, указанном в согласованном предложении, агент имеет право исполнить предложение за счет собственных средств, в объеме, не превышающем согласованный, с их последующей компенсацией принципалом в установленным данным договором порядке. Компенсация расходов агента на оплату процентов за пользование заемными денежными средствами включена в сумму вознаграждения, которое определяется в соответствии с пунктом 6 договора.

В разделе 3 договора от 20.06.2011 N 113-11 предусмотрены права и обязанности сторон:

Так, согласно п. 3.1 договора агент обязуется:

3.1.1. Принятое на себя поручение исполнить на наиболее выгодных для принципала условиях добросовестно и разумно в соответствии с указаниями принципала, а при отсутствии в настоящем договоре таких указаний - в соответствии с обычаями делового оборот или иными обычно предъявляемыми требованиями в сроки, согласованные сторонами в соответствии с настоящим Договором.

3.1.2. Обеспечить доставку приобретенных агентом товаров в соответствии с предварительной письменной договоренностью сторон о времени и месте доставки (далее "Место доставки").

3.1.3. Организовать и осуществить таможенное оформление товаров, включая таможенную очистку, в случае доставки указанных товаров из-за рубежа.

3.1.4. Информировать Принципала о сроках поставки партии Товара в "Место доставки", в соответствии с Приложением N 6 (Инструкция по размещению Принципалом и исполнения Агентом поручений) (в редакции дополнительного соглашения от 10.10.2011 N 2)

3.1.4.1. Уведомление принципала в случае доставки авиатранспортом происходит в режиме реального времени посредством факсимильной или электронной связи.

3.1.5. Осуществить передачу товара и документации с учетом требований пунктов 4.3., 4.8., 4.9. Приложения N 3 к настоящему Договору и иной документации в соответствии с Законодательством РФ, по товарной накладной ТОРГ-12.

В случае отсутствия уполномоченного представителя Принципала в "Месте доставки" товаров, Агентом составляется односторонний акт о невозможности передачи товара с указанием обстоятельств, препятствующих исполнению поручения Принципала, в таком случае Агент организовывает приемку товара на ответственное хранение, о чем незамедлительно уведомляет Принципала в письменной форме. Все дополнительные, подтвержденные расходы понесенные Агентом из-за возникшей ситуации возмещаются ему Принципалом посредством оплаты выставленного Агентом счета.

В случае отказа уполномоченного представителя Принципала принять товар в "Месте доставки", Агентом и уполномоченным представителем Принципала составляется и подписывается двухсторонний акт Унифицированной формы N ТОРГ-2 (Утверждена постановлением Госкомстата России от 25.12.98 N 132) с указанием причин отказа от товара и фиксацией количества не принятого товара.

Согласно абз. 4 п. 3.1.5 договора в случае, если Агент не оспаривает отказ уполномоченного представителя Принципала от приемки товара, такой товар поступает в собственность Агента, при этом замещение не принятого товара на товар, соответствующий требованиям, указанным в поручении Принципала, Агент производит собственными силами и средствами без компенсации Принципалом расходов, произведенных Агентом с сохранением согласованных сроков отгрузки и если нету других указаний Принципала. В случае если Агент оспаривает отказ уполномоченного представителя Принципала от приемки товара, Агент принимает такой товар на ответственное хранение до разрешения Сторонами спорной ситуации в претензионном порядке (в редакции дополнительного соглашения от 21.06.2011 N 1).

3.1.6. Сообщать Принципалу по его требованию все сведения о ходе исполнения Поручения.

3.1.7. Застраховать за счет Принципала товары, находящиеся у Агента, если иное не предусмотрено Поручением Принципала.

3.1.8. Вести в соответствии с требованиями законодательства РФ необходимую отчетность по всем коммерческим операциям, осуществленным в интересах Принципала, предоставлять Принципалу оригиналы договоров, заключаемых в интересах последнего.

3.1.4. Проводить консультирование по правовым и коммерческим вопросам в связи с исполнением поручения и заключением договоров в интересах Принципала. Осуществлять подготовку проектов договоров и иных юридических документов.

3.1.10.Тщательно и добросовестно заниматься поиском партнеров и заключением с ними договоров на приобретение товаров для Принципала. Постоянно информировать Принципала о текущих ценах на закупаемые Агентом товары, путем направления посредством электронной или факсимильной связи в адрес Принципала ценовых предложений (Прайс-листов) от предполагаемых поставщиков (производителей) товара.

3.1.11.В случае необходимости осуществлять организацию встреч и коммерческих переговоров.

3.1.12. С момента начала отгрузки товара продавцом/поставщиком (по договорам, заключенным Агентом в рамках исполнения обязательств по настоящему Договору) в адрес Принципала в возможно короткий срок направлять Принципалу посредством факсимильной связи или электронной почтой ТОРГ-12." (на т.факс (3919) 22-34-03, либо Эл.почтой: бухгалтерия: V.Раnkоvа@zta.su:отдел закупа: V.Krivulina@zta.su; приемная: P.Inzhevatkina@zta.su). ( в редакции дополнительного соглашения от 21.06.2011 N 1).

3.1.13.Направлять Принципалу оригиналы договоров, заключенных между Агентом и выбранным им продавцом/поставщиком в рамках исполнения Агентом своих обязательств по настоящему Договору. Договоры прикладываются к Отчету Агента в соответствии с пунктом 5.1.(в редакции дополнительного соглашения от 21.06.2011 N 1).

3.1.14.Передать Принципалу результаты работ, выполненных в соответствии с исполнением пункта 1.1. настоящего Договора.

В силу пункта 3.2 договора агент вправе:

3.2.1. Приобрести товар по цене, превышающей цену, согласованную Сторонами в порядке и на условиях настоящего Договора, при получении посредством факсимильной связи или электронной почты со сканированной копией заверенного подписью и печатью оригинала письменного согласия Принципала ( в редакции дополнительного соглашения от 21.06.2011 N 1).

3.2.2. В целях исполнения настоящего Договора, по согласованию с Принципалом, заключать субагентские договоры с третьим лицом, оставаясь ответственным за действия субагента перед Принципалом.

3.2.3. Получать от Принципала необходимую затребованную Агентом информацию для выполнения поручения.

3.2.4. Своевременно и в полном объеме получать вознаграждение за выполнение поручения Принципата.

В соответствии с п. 3.3 договора принципал обязан:

3.3.1. Обеспечить присутствие своего уполномоченного представителя в "Месте доставки" для приемки товара.

3.3.2. Принимать товар от Агента в порядке, предусмотренном согласованной Сторонами "Инструкцией о порядке приемки продукции" (Приложение N 3 к настоящему Договору).

3.3.3. Перечислять на счет агента денежные средства финансирования, необходимые для выполнения соответствующих поручений принципала, в течение 3 трех рабочих дней с даты согласования предложения по исполнению поручения.

3.3.4. Уплатить агенту вознаграждение в порядке и на условиях настоящего договора.

3.3.5. Принять результат услуг, оказанных агентом, указанных в пункте 1.1 настоящего договора, на основании предоставленного агентом отчета.

3.3.6. Оплатить все расходы, понесенные Агентом в ходе исполнения им своих обязанностей по выполнению п. 1.1.настоящего Договор, а также Перечислять на счет Агента денежные средства за полученный товар в портах приемки (перевалки) товара, согласно товарной накладной ТОРГ-12 с визой представителя Принципала и направленной в адрес Принципала, в размере 100% от общей суммы полученного, товара в течение 5 (пяти) рабочих дней с даты подписания товарной накладной ТОРГ-12 представителем Принципала (в редакции дополнительного соглашения от 21.06.2011 N 1).

3.4. Принципал вправе:

3.4.1. Получать от Агента все сведения о ходе исполнения поручения.

3.4.2. В случае необходимости, но требованию Агента участвовать в переговорах с контрагентами Агента.

Согласно пункту 4.1 договора от 20.06.2011 N 113-11 передача результатов деятельности агента в форме отчетов происходит ежемесячно в соответствии с пунктом 5.1 настоящего договора.

Согласно пункту 5.1 договора от 20.06.2011 N 113-11 по результатам выполнения агентом своих обязанностей, ежемесячно, не позднее 10 рабочих дней месяца, следующего за отчетным, агент передает принципалу отчет о проделанной работе с приложением документов подтверждающих произведенные расходы в рамках исполнения соответствующего поручения в 1 (одном) экземпляре, акт сдачи-приемки в 2 (двух) экземплярах, счет на оплату вознаграждения по договору и счет-фактуру в 1 (одном) экземпляре, оформленные в соответствии с требованиями действующего законодательства, а также информирует принципала об иных действиях, осуществленных агентом в рамках исполнения обязательств по настоящему договору.

К отчету Агента должны быть приложены все первичные документы (в том числе оригиналы договоров согласно п. 3.1.8 настоящего договора), а также необходимые доказательства расходов, произведенных агентом по настоящему договору.

Пунктом 5.2 договора (в редакции дополнительного соглашения от 21.06.2011 N 1) предусмотрено, что Принципал обязан в течение 10 (десяти) рабочих дней с даты получения рассмотреть "Отчет" Агента и в случае отсутствия мотивированных возражений подписать акт приёмки сдачи оказанных услуг, а в противном случае в течение срока, указанного в настоящем пункте Договора, направить Агенту письменные мотивированные возражения. Указанный выше десятидневный срок исчисляется с даты предоставления Агентом пакета первичных документов, подтверждающие понесенные им расходы. К отчету Агент обязан приложить следующие документы: оригиналы товарных накладных ТОРГ-12, счета-фактур (если таковые не были направлены ранее), копии счетов-фактур от продавцов в адрес Агента, договора Агента с продавцами. К отчету о выполненных услугах предоставляются аналогичные документы на услуги. Вознаграждение рассчитывается в соответствии с разделом 6 Договора при наличии всех вышеперечисленных, предоставленных документов.

Пунктом 5.3 договора предусмотрено, что в случае, если в установленный в п. 5.2. настоящего Договора срок Принципал не направил Агенту письменные мотивированные возражения, акт приёмки сдачи оказанных услуг считается подписанным Стропами.

Согласно пункту 5.4 договора Агент обязан в течение 5 (Пят) рабочих дней с даты получения от Принципала мотивированных возражений, устранить замечания Принципала и направить ему необходимые письменные доказательства, которые Принципал обязан рассмотреть в срок, установленный в п. 5.2. настоящего Договора.

Пунктом 6.1.1 договора от 20.06.2011 N 113-11 (в редакции дополнительного соглашения от 21.06.2011 N 1) установлено, что вознаграждение агента составляет 5,5% (пять целых пять десятых процента) от покупной стоимости товара (без НДС), приобретенного агентом за счет принципала, отгруженного продавцом в адрес принципала/грузополучателя и полученного принципалом (представителем принципал) в "месте доставки", а также 5,5% (пять целых пять десятых процента) от стоимости принятых работ услуг и расходов агента на их выполнение, указанных пунктом 1.1 настоящею договора, оказанных третьим лицом по договорам с агентом в рамках исполнения поручения принципала оформленных в акте приемки-сдачи оказанных услуг, кроме того НДС 18%. Размер вознаграждения агента может быть изменен по согласованию сторон путем подписания дополнительного соглашения к договору в соответствии с протоколом согласования размера агентского вознаграждения.

Пунктом 6.5 договора от 20.06.2011 N 113-11 (в редакции дополнительного соглашения от 01.11.2011 N 3) предусмотрено, что принципал компенсирует агенту расходы, связанные с выполнением пункта 1.1 настоящего договора, расходы связанные с приобретением товаров, их страхованием, транспортные расходы/доставка, таможенным оформлением оказание услуг, а также другие расходы, понесенные агентом, связанные с выполнением поручения принципала, в течение 5 (пяти) рабочих дней, с даты направления на электронную почту принципала: ntpo@norcom.ru, от агента копии оригиналов следующих документов: счетов-фактур, товарных накладных ТОРГ-12, актов выполненных работ, связанных с выполнением поручений принципала (с обязательным дублированием отправленных документов на следующий электронный адрес представителя принципала: t.dotsenko@zta.su) за минусом денежных сумм, перечисленных в соответствии с пунктом 3.3.6 договора. В случае если агент для финансирования выполнения поручений принципала привлекает денежные средства кредитных организаций, принципал в порядке, установленным настоящим пунктом возмещает агенту понесенные расходы в размере 50% от суммы процентов за использование денежных средств (ставки кредита) в течение 5 рабочих дней с даты подписания сторонами акта приемки-сдачи оказанных услуг. Дополнительные расходы, связанные с предоставлением обеспечения обязательств по денежным средствам кредитных организаций, привлеченных для финансирования выполнения поручения принципала (поручительство, банковская гарантия, залог, задаток и др.) включаются в сумму вознаграждения агента (в редакции дополнительного соглашения от 28.06.2012 N 8).

В соответствии с пунктом 7.3 договора от 20.06.2011 N 113-11 (в редакции дополнительного соглашения от 28.06.2012 N 8), в случае нарушения принципалом сроков предусмотренных пунктом 6.5 настоящего договора более чем на 15 календарных дней, принципал уплачивает агенту неустойку в размере 0,1% за каждый день просрочки от общей суммы неоплаченных расходов, понесенных агентом в соответствии с пунктом 1.3.4 настоящего договора, в том числе расходы, связанные с приобретением товаров, их страхованием, доставкой, таможенным оформлением, проценты по кредиту, а также другие расходы понесенные агентом связанные с выполнением пункта 1.1 настоящего договора.

Пунктом 7.5 договора от 20.06.2011 N 113-11 (в редакции дополнительного соглашения от 28.06.2012 N 8) предусмотрено, что в случае нарушения принципалом сроков предусмотренных пунктом 6.2 настоящего договора более чем на 15 календарных дней, принципа уплачивает агенту неустойку в размере 0,1% за каждый день просрочки от суммы неоплаченного вознаграждения агенту.

Дополнительным соглашением от 28.06.2012 N 8 предусмотрено, что пункты 7.3 и 7.5 распространяют свое действие и применяются сторонами с 01.01.2012.

В соответствии с пунктом 9.1 договора от 20.06.2011 N 113-11 претензионный порядок рассмотрения споров из настоящего договора является для сторон обязательным.

Кроме того пунктом 9.5 договора от 20.06.2011 N 113-11 стороны предусмотрели, что споры, возникшие из настоящего договора передаются на рассмотрение в Арбитражный суд Красноярского края.

Дополнительным соглашением от 26.03.2012 N 6 стороны указали, что в связи с реорганизацией 14.03.2012 открытого акционерного общества "Норильское торгово-производственное объединение" в форме преобразования в общество с ограниченной ответственностью "Норильское торгово-производственное объединение" стороны пришли к соглашению о том, что все права и обязанности в полном объеме (статья 58 ГК РФ), которые были у открытого акционерного общества "Норильское торгово-производственное объединение" по агентскому договору от 20.06.2011 N 113-11, до 14.03.2012 с 14.03.2012 переходят к обществу с ограниченной ответственностью "Норильское торгово-производственное объединение".

В материалы дела представлены акты сдачи-приемки услуг (работ):

от 31.01.2012 N 01-П на сумму 28 056 рублей 87 копеек,

от 31.01.2012 N 1/7-У на сумму 531 282 рубля 76 копеек,

от 31.01.2012 N 1/7-Т на сумму 2 608 269 рублей 92 копейки,

от 30.06.2012 N 6/12-У на сумму 549 133 рубля 54 копейки,

от 30.06.2012 N 6/12-Т на сумму 1 956 603 рубля 55 копеек,

от 30.06.2012 N 6/12-Т-ДОП на сумму 80 311 рублей 93 копейки,

от 30.06.2012 N 06-П на сумму 1 583 рубля 18 копеек,

от 31.07.2012 N 7/13-У на сумму 663 925 рублей 38 копеек,

от 31.07.2012 N 7/13-Т на сумму 3 174 481 рубль 74 копейки,

от 31.07.2012 N 07-П на сумму 5 044 рубля 32 копейки,

от 31.08.2012 N 8/14-У на сумму 617 247 рублей 42 копейки,

от 31.08.2012 N 8/14-Т на сумму 2 444 354 рубля 69 копеек,

от 30.09.2012 N 9/15-У на сумму 1 023 929 рублей 74 копейки,

от 30.09.2012 N 9/15-Т на сумму 4 533 733 рубля 88 копеек,

от 31.10.2012 N 10/16-У на сумму 1 057 399 рублей 83 копейки,

от 31.10.2012 N 10/16-Т на сумму 4 804 639 рублей 31 копейка,

от 30.11.2012 N 11/17-У на сумму 1 056 625 рублей 94 копейки,

от 30.11.2012 N 11/17-Т на сумму 4 137 324 рубля 52 копейки,

от 31.12.2012 N 12/18-У на сумму 976 790 рублей 97 копеек,

от 31.12.2012 N 12/18-Т на сумму 5 306 500 рублей 84 копейки,

от 31.01.2013 N 1/19-Т на сумму 3 113 341 рубль 50 копеек,

от 31.01.2013 N 1/19-У на сумму 941 237 рублей 68 копеек,

от 31.01.2013 N 01-П на сумму 190 рублей 03 копейки,

от 28.02.2013 N 2/20-Т на сумму 3 221 740 рублей 50 копеек,

от 28.02.2013 N 2/20-У на сумму 761 198 рублей 81 копейка,

от 31.03.2013 N 3-21-Т на сумму 2 085 232 рубля 98 копеек,

от 31.03.2013 N 3/21-У на сумму 478 757 рублей 87 копеек,

от 30.04.2013 N 4/22-Т на сумму 29 576 рублей 17 копеек,

от 30.04.2013 N 4/22-У на сумму 11 500 рублей.

Согласно указанным актам, агент сдал, а принципал принял услуги (работы) за январь, июнь, июль, август, сентябрь, октябрь, ноябрь и декабрь 2012 года и январь, февраль, март и апрель 2013 года.

В материалы представлены отчеты N 2 от 28.02.2013, N 3 от 31.03.2013 и N 4 от 30.04.2013.

Однако все первичные документы, в соответствии с условиями п. 5.1 договора, в том числе оригиналы договоров согласно п. 3.1.8 агентского договора, а также необходимые доказательства расходов, произведенных агентом по данному договору, в материалы дела не представлены.

Как следует из материалов дела, между ООО "Ламерей" (заемщик) и ОАО "БАНК СГБ" (кредитор) 16.02.2012 N 19/39-12 заключен кредитный договор, согласно кредитор предоставляет заемщику денежные средства в виде текущих кредитов, а заемщик обязуется возвратить денежные средства и уплатить проценты за пользование денежными средствами на условиях договора (пункт 1.1).

Согласно пункту 3.1 кредитного договора (в редакции дополнительного соглашения от 15.08.2013 N 5) срок возврата денежных средств установлен не позднее 03.02.2014 включительно.

В материалы дела также представлен ответ ОАО "БАНК СГБ" о предоставлении информации о начисленных и уплаченных ООО "Ламерэй" процентах по кредитному договору от 16.02.2012 N 19/39-12 с апреля 2013 года по февраль 2014 года, а также и банковские ордера (от 13.03.2013 N 74, от 13.05.2013 N 65, от 10.04.2013 N50, от 10.06.2013 N 89, от 10.07.2013 N 86, от 12.08.2013 N 89, от 10.09.2013 N 121, от 10.10.2013 N 56, от 11.11.2013 N 102, от 10.12.2013 N 282), подтверждающие оплату истцом указанных процентов.

Истцом в адрес ответчика 20.12.2013 направлена претензия N 158, в которой истец просил оплатить ответчика расходы агента в размере 7 949 410 рублей 07 копеек, расходы агента по оплате процентов и неустойки по кредитному договору от 16.02.2012 N 19/39-12 в сумме 3 092 100 рублей 40 копеек, а также неустойки по агентскому договору в соответствии с пунктами 7.3. и 7.5. агентского договора, за период с 01.12.2013 по 05.12.2013 в размере 11 251 514 рублей 25 копеек.

Письмом от 31.01.2014 N НТПО-181/233 ответчик возразил на претензию истца относительно возмещения расходов по отплате 50% за пользование кредитом и неустойки за просрочку возврата кредита, указав, что поручения на заключение кредитного договора с целью привлечения заемных средств агенту не выдавалось, требования истца являются необоснованными ввиду отсутствия доказательств того, что несвоевременное погашение истцом кредита было вызвано действиями (бездействием) ответчика, не являющегося стороной кредитного договора. Относительно уплаты неустойки по п.п. 7.3 и 7.5 договора ответчик пояснил, что проверить и оценить расчет не представляется возможным в связи с отсутствием документов, на основании которых он составлен.

Истец указывает, что в результате систематических нарушений принципалом обязательств по агентскому договору в своевременной выплате вознаграждения агенту и компенсации расходов агента в 2012-2013 году, у агента возникли и увеличились убытки в виде постоянно нарастающей суммы процентов за пользование заемными денежными средствами по исполнению поручения принципала, взятого для пополнения оборотных средств и поддержания деятельности ОО "НТПО".

Учитывая указанные обстоятельства, ООО "Ламерэй" обратилось в арбитражный суд с требованием к ООО "НТПО" о взыскании расходов и неустойки по агентскому договору от 20.06.2011 N 113-11 в размере 12 537 991 рубля 41 копейки, в том числе 3 087 252 рублей 58 копеек расходов агента по оплате процентов по кредитному договору от 16.02.2012 N 19/39-12; 4 847 рублей 82 копеек расходов агента по оплате неустойки по кредитному договору от 16.02.2012 N 19/39-12; 9 445 892 рубля 41 копейка неустойки по агентскому договору в соответствии с пунктами 7.3 и 7.5 агентского договора.

В материалы дела истцом также представлены следующие документы:

-поручения принципала за период январь - август 2012 года, ноябрь - декабрь 2012 года, январь 2013, октябрь 2012, сентябрь 2012 г.г., февраль и март 2013 года;

-выписки по счетам N 62 и N 76 за 2013 год;

-акт сверки задолженности за период с 01.012013 по 30.04.2013, подписанный со стороны ответчика с разногласиями.

Заключенный между ООО "Ламерэй" и ООО "НТПО" договор от 20.06.2011 N 113-11 является агентским договором, отношения по которому регулируются главой 52 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 1005 Гражданского кодекса Российской Федерации по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.

В соответствии со статьей 1006 Гражданского кодекса Российской Федерации принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре.

В соответствии со статьей 1008 Гражданского кодекса Российской Федерации в ходе исполнения агентского договора агент обязан представлять принципалу отчеты в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором. При отсутствии в договоре соответствующих условий отчеты представляются агентом по мере исполнения им договора либо по окончании действия договора (пункт 1).

Если агентским договором не предусмотрено иное, к отчету агента должны быть приложены необходимые доказательства расходов, произведенных агентом за счет принципала (пункт 2).

Принципал, имеющий возражения по отчету агента, должен сообщить о них агенту в течение тридцати дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет считается принятым принципалом (пункт 3).

Согласно пункту 1.1 договора от 20.06.2011 N 113-11 по настоящему договору агент обязуется за вознаграждение по поручению принципала и от своего имени и за счет принципала совершать юридические и иные действия, направленные на выполнение всех поручений принципала.

Пунктом 1.1.2 договора от 20.06.2011 N 113-11 предусмотрено, что перечень поручений направленных на исполнение пункта 1.1 настоящего договора оформляется принципалом по форме Приложений N1 и N 5 настоящего договора.

Пунктом 1.3.1 договора от 20.06.2011 N 113-11 установлено, что принципал направляет агенту оформленное письменное поручение с указанием: ассортимента товаров для закупки; количество товаров для закупки; сроков выполнения агентского поручения; требования по качеству с указанием ГОСТ, Артикулов. ТУ, сорта и т.д.; стран происхождения; в случае отсутствия на описание товара нормативных документов, допускается простое описание в доступной для понимания форме; упаковки, фасовки; ожидаемой цены закупки; перечня необходимых работ, услуг; сроков выполнения работ, услуг; и других указаний принципала.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Красноярского края от 09.02.2015 по делу N А33-14586/2013 при участии всех тех же лиц участвующий в настоящем споре установлено, что расходы по договорам от 20.03.2012 N РУ-12-016, от 02.08.2012 N ЛПО-12-042: заключенным между истцом и ЗАО "Консультационная группа АТК" в интересах ООО "НТПО", не могут быть взысканы по актам сдачи-приемки услуг (работ) от 31.12.2012 N 10-П, от 31.10.2012 N 09-П, от 31.08.2012 N 08-П, от 31.05.2012 N 05-П, от 22.10.2013 N 04-П, от 28.02.2013 N 03-П, от 28.02.2013 N 02-П.

ООО "Ламерэй" отказано в удовлетворении исковых требований о взыскании с ООО "НТПО" 5 009 003 рублей 12 копеек, в том числе 4 747 870 рублей 25 копеек - не возмещённых ООО "НТПО" расходов, 261 132 рублей 87 копеек - вознаграждение агента по агентскому договору. Встречное требование ООО "НТПО" удовлетворено, с ООО "Ламерей" взыскано в пользу ООО "НТПО" 1 369 534 рубля 38 копеек составляющих сумму неосновательного обогащения и процентов за пользование чужими денежными средствами.

Статьей 329 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой.

В соответствии с пунктом 2 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения, при этом по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Как следует из материалов дела, истцом заявлено требование о взыскании неустойки по агентскому договору в соответствии с пунктами 7.3 и 7.5 агентского договора в размере 9 445 892 рублей 41 копейки, из которых 349 377,30 руб. - неустойка от суммы неоплаченного вознаграждения агенту за период с 01.01.2013 по 13.05.2013 и 9 096 515,11 руб. - неустойка в размере 0, 1 % за каждый день просрочки от общей суммы неоплаченных расходов за период с 01.01.2013 по 05.12.2013.

Проверив расчет неустойки, арбитражный апелляционной инстанции соглашается с судом первой инстанции о необоснованности указанной суммы неустойки на основании следующего.

Согласно пункту 7.3 агентского договора (в редакции дополнительного соглашения от 28.06.2012 N 8) в случае нарушения принципалом сроков, предусмотренных пунктом 6.5. настоящего договора, более чем на 15 календарных дней, принципал уплачивает агенту неустойку в размере 0,1% за каждый день просрочки от общей суммы неоплаченных расходов, понесенных агентом в соответствии с пунктом 1.3.4 настоящего договора, в том числе расходы, связанные с приобретением товаров, их страхованием, доставкой, таможенным оформлением, проценты по кредиту, а также другие расходы, понесенные агентом, связанные с выполнением пункта 1.1 настоящего договора.

Таким образом, как правильно указал суд первой инстанции, неустойка, предусмотренная пунктом 7.3 агентского договора (в редакции дополнительного соглашения от 28.06.2012 N 8), распространяется на случаи, когда агенту своевременно не компенсированы расходы, понесенные в соответствии с пунктом 1.3.4 договора, который применяется при "обычной" процедуре согласования поручения принципала (пункты 1.3.1 -1.3.4 договора).

"Обычная" процедура по выполнению "Предложения по исполнения поручения": в течение 5 (Пяти) рабочих дней, от даты получения поручения Принципала, в соответствии с п. 1.3.1. настоящего Договора, Агент направляет Принципалу "Предложение по исполнению поручения" (в дальнейшем - Предложение), оформленному по форме Приложения N 2 или заполненную Агентом Форму Предложения N 5 настоящего Договора. Предложение по исполнению поручения должно содержать всю запрашиваемую информацию и счет на финансирование для выполнения поручений "Принципала".

ООО "Ламерэй" не представило в материалы дела документы, подтверждающие применение во взаимоотношениях сторон "обычной" процедуры согласования поручений принципала, несение расходов за счет собственных средств ООО "Ламерэй", возникновение просрочки исполнения принципалом пункта 6.5 договора.

Согласно пункту 6.5. агентского договора (в редакции дополнительного соглашения от 28.06.2012 N 8) Принципал компенсирует Агенту расходы, связанные с выполнением п. 1.1. настоящего Договора, расходы связанные с приобретением товаров, их страхованием, транспортные расхода/доставка, таможенным оформлением, оказание услуг, а также другие расходы, понесенные Агентом, связанные с выполнением поручений Принципала, в течении 5 (пяти) рабочих дней, с даты направления на электронную почту принципала: ntpo@norcom.ru, от агента копии оригиналов следующих документов: счетов-фактур, товарных накладных ТОРГ-12, актов выполненных работ, связанных с выполнением поручений принципала (с обязательным дублированием отправленных документов на следующий электронный адрес представителя принципала: t.dotsenko@zta.su) за минусом денежных сумм, перечисленных в соответствии с пунктом 3.3.6 договора.

Вместе с тем, доказательств направления на электронную почту ответчика оригиналов документов вышеуказанных в п. 6.5 договора, истцом в материалы дела не представлено.

В расчете неустойки истец указывал количество дней просрочки платежа, не прикладывая первичные документы, на основании которых ведется расчет, и не указывая дату получения товара.

Кроме того, при исследовании представленного истцом расчета, исходя из тех данных, на которые он ссылается, установлено, что в расчете допущены арифметические ошибки при расчете даты наступления задолженности. Обязательства по оплате неустойки наступают при нарушении сроков более чем на 15 дней. При этом истец ставит день просрочки на день фактической оплаты.

Подтверждающие документы, на которые имеются ссылки в расчете (товарные накладные и акты) истцом не представлены, в связи с чем, указанный расчет невозможно проверить.

Также не представляется возможным проверить обоснованность исчисления размера пени по вознаграждению в виду отсутствия документов, подтверждающих дату наступления задолженности.

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права.

Поскольку истцом суду и ответчику в нарушение указанного положения документов, подтверждающих обязанность ответчика произвести выплаты (товарно-транспортных накладных, счетов-фактур, платежных поручений и т.д.), и несвоевременность произведения данных выплат не представлено, требование истца о взыскании 9 445 892 рубля 41 копейка неустойки является необоснованным и не подлежащим удовлетворению.

Истцом также предъявлено к взысканию требование о взыскании 3 087 252 рублей 58 копеек, составляющих расходы агента по оплате процентов по кредитному договору и расходы агента по оплате неустойки по кредитному договору в размере 4 847 рублей 82 копеек.

Как указывает истец, в рамках агентского договора N 113-11 истец по согласованию с ответчиком заключил кредитный договор N 19/39-12 от 16.02.2012.

Согласно п. 1.1 кредитного договора между ООО "Ламерей" (заемщик) и ОАО "БАНК СГБ" (кредитор) 16.02.2012 N 19/39-12 кредитор предоставляет заемщику денежные средства в виде текущих кредитов, а заемщик обязуется возвратить денежные средства и уплатить проценты за пользование денежными средствами на условиях договора (пункт 1.1).

Как следует из представленных материалов дела, ООО "Ламерэй" выступало как самостоятельный участник сделки, в управлении которого находились выданные кредитные средства.

Согласно статье 1005 Гражданского кодекса Российской Федерации по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

Кредитный договор от 16.02.2012 N 19/39-12 с ОАО "Банк СГБ" заключен ООО "Ламерэй" от своего имени, с ООО "НТПО" условия данного договора не согласовывались. Доказательства обратного в материалах дела отсутствуют.

Таким образом, все права и обязанности по данному Договору возникли у его сторон, а именно: ОАО "Банк СГБ" и ООО "Ламерэй".

На основании изложенного, суд первой инстанции пришел к правильно выводу о том, что ООО "Ламерэй", самостоятельно заключившее от своего имени кредитный договор с ОАО "Банк СГБ", самостоятельно несет ответственность за несвоевременную оплату процентов по кредиту. Из буквального толкования условий кредитного договора следует, что ООО "Ламерэй" действует по нему от своего имени, а не от имени ООО "НТПО". Указание в данном договоре на то, что ООО "Ламерэй" действует по нему не как самостоятельное лицо, а от имени ООО "НТПО", отсутствует. Таким образом, ООО "Ламерэй" выступало как самостоятельный участник сделки, в управлении которого находились выданные кредитные средства.

Кроме того, согласно пункту 6.2 Устава ОАО "НТПО" сделки о привлечении обществом кредита, займа могут быть совершены лишь после прохождения процедуры предварительного одобрения Советом директоров общества.

Поскольку в материалах дела отсутствует соответствующее решения Совета директоров ООО "НТПО", ООО "Ламерэй" не имело полномочий на заключение кредитного договора с целью исполнения поручений агента (пункт 1.4 кредитного договора) ОАО "НТПО" по поставке товаров и услуг по агентскому договору от 20.06.2011 N 113-11.

Агентским договором не установлена обязанность ООО "Ламерэй" исполнять поручения принципала с привлечением заемных средств. Поручения на заключение кредитного договора с целью финансирования деятельности ООО "НТПО" агенту не выдавались. Доказательства обратного в материалах дела отсутствуют.

Документы, подтверждающие необходимость привлечения заемных средств для исполнения поручений ООО "НТПО" по агентскому договору, размер полученных в рамках кредитного договора сумм кредита, даты получения и погашения кредита, фактическое использование кредита, даты и суммы погашения процентов по кредиту (за исключением справки N 27) принципалу не представлены в материалы дела.

С учетом изложенного суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что у агента отсутствовала необходимость привлечения заемных средств.

Кроме того, истцом не представлено доказательств расходования кредитных средств в интересах принципала.

Статьями 992 и 1011 Гражданского кодекса Российской Федерации императивно установлена обязанность агента исполнить принятое на себя поручение на наиболее выгодных для принципала условиях в соответствии с его указаниями, а при отсутствии в договоре таких указаний - согласно обычаям делового оборота или иным обычно предъявляемым требованиям.

Довод истца о том, что кредитный договор был заключен с целью пополнения оборотных средств для исполнения Агентского договора от 20.06.2012 N 113-11 и подержания деятельности ООО "НТПО", подлежит отклонению, поскольку способ исполнения данных обязательств и конкретные условия кредитного договора о процентах определялись истцом по своему усмотрению, от волеизъявления и действий ответчика не зависели.

При этом своевременное выполнение ответчиком условий договора не освободило бы истца от уплаты процентов по кредитному договору, заключенному на срок по 03.02.2014.

Из изложенного следует, что оснований для удовлетворения требований ООО "Ламерэй" о возмещении 3 087 252 рублей 58 копеек расходов не имеется.

Требования о возмещении 4 847 рублей 82 копеек неустойки за просрочку возврата кредита также являются необоснованными ввиду отсутствия доказательств того, что несвоевременное погашение ООО "Ламерэй" кредита было вызвано действиями (бездействием) ООО "НТПО", не являющегося стороной кредитного договора.

Суд первой инстанции, руководствуясь названными выше положениями закона, в соответствии с нормами статей 65 и 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, оценив в совокупности и взаимосвязи, представленные в материалах дела доказательства, правомерно отказал в удовлетворении исковых требований истца.

Доводы апелляционной жалобы сводятся к пересмотру установленных судом первой инстанции фактических обстоятельств дела и исследованных им с соблюдением норм процессуального права доказательств, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции и могли бы являться основанием для отмены обжалуемого решения.

Судом первой инстанции материалы дела исследованы полно, всесторонне и объективно, представленным сторонами доказательствам дана надлежащая правовая оценка, изложенные в обжалуемом судебном акте выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для безусловной отмены судебного акта, при рассмотрении дела судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина за рассмотрение апелляционной жалобы относится на заявителя.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от "03" февраля 2016 года по делу N А33-8219/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

О.Ю. Парфентьева

Судьи

В.В. Радзиховская Л.Е. Споткай