Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 1 июня 2016 г. N 07АП-4130/16

г. Томск

1 июня 2016 г.

Дело N А27-23655/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 25 мая 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 01 июня 2016 года.

Седьмой Арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего Усаниной Н.А.

судей: Бородулиной И.И., Полосина А.Л.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Ермаковой Ю.Н. с использованием средств аудиозаписи

при участии:

от заявителя: Слезко А.А. по доверенности от 28.01.2016 (до 31.12.2016); Коростелева И.А. по доверенности от 29.01.2016 (до 31.12.2016)

от заинтересованных лиц: Спиричева Л.С. по доверенности от 26.10.2015 (до 31.12.2016), Яцков В.М. полномочия не подтверждены, не допущен к участию в деле

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы N 3 по Кемеровской области

на решение Арбитражного суда Кемеровской области

от 21 марта 2016 года по делу N А27-23655/2015 (судья Новожилова И.А.)

по заявлению Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы N 3 по Кемеровской области

к обществу с ограниченной ответственностью "Дом-Сервис" (ИНН 4202047231, ОГРН 1144202000084), Кемеровская область, г. Белово; обществу с ограниченной ответственностью "Домсервис" (ИНН 4202041455, ОГРН 1114202002628), Кемеровская область, пгт. Инской

о взыскании 1 999 504,28 руб.

УСТАНОВИЛ:

Межрайонная Инспекция Федеральной налоговой службы N 3 по Кемеровской области (далее - Инспекция, налоговый орган) обратилась в арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "Домсервис" (ИНН 4202041455) и общества с ограниченной ответственностью "Дом-Сервис" (ИНН 4202047231) взаимозависимыми лицами и о взыскании с общества с ограниченной ответственностью "Дом-Сервис" (ИНН 4202047231) (далее - ООО "Дом-Сервис") суммы задолженности общества с ограниченной ответственностью "Домсервис" (ИНН 4202041455) (далее- ООО "Домсервис") 1 999 504,28 рублей.

Решением от 21.03.2016 г. Арбитражного суда Кемеровской области требования Межрайонная Инспекции Федеральной налоговой службы N 3 по Кемеровской области оставлены без удовлетворения.

Не согласившись с принятым судебным актом, Инспекция в поданной апелляционной жалобе, ссылаясь на неправильное истолкование судом норм материального права, несоответствие выводов суда, изложенных в решении обстоятельствам дела, недоказанность, имеющих значение для дела обстоятельств, просит решение суда отменить в части и принять новый судебный акт об удовлетворении требований.

ООО "Дом-Сервис" представленном отзыве просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В удовлетворении заявленного Инспекцией ходатайства о приобщении к материалам дела заявления ликвидатора, выписки из лицевого счета по состоянию на 14.04.2016 и промежуточного ликвидационного баланса, судом апелляционной инстанции отказано протокольным определением от 25.05.2016 на основании части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, направлено на переоценку фактически установленных судом обстоятельств и, как следствие, рассмотрения обжалуемого судебного акта по тем доказательствам, которыми располагал суд первой инстанции.

По аналогичным основаниям, суд апелляционной инстанции не усмотрел основания для приобщения к материалам дела приложенных ООО "Дом-Сервис" к отзыву на апелляционную жалобу инкассовых поручений (оплата не только налогов, но и иных обязательных платежей).

Проверив в порядке части 5 статьи 268 (применительно к доводам апелляционной жалобы) законность и обоснованность судебного акта, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта в обжалуемой части.

Как следует из материалов дела, Инспекцией по результатам проведенной налоговой проверки ООО "Домсервис" (ИНН 4202041455) принято решение от 19.12.2013 N 104, которым установлена неуплата налога на доходы физических лиц за период с 01.02.2012 по 31.08.2013 в размере 1 903 253 руб., начислены пени в соответствии со статьей 75 НК РФ в размере 150 418, 03 руб., штраф по статье 123 НК РФ в размере 501 889, 40 руб.

В связи с неисполнением налогоплательщиком решения от 19.12.2013 N 104 Инспекцией применены меры принудительного взыскания недоимки, пени, штрафа с ООО "Домсервис" в бесспорном порядке, а именно: в соответствии со статьей 46 НК РФ вынесено решение от 07.03.2014 N 873 о взыскании задолженности по налогу на доходы физических лиц, пени, штрафа в размере 2 555 560,43 рублей за счет денежных средств на счетах налогоплательщика и в кредитные организации направлены инкассовые поручения; в порядке статьи 47 НК РФ вынесено решение от 14.04.2014 N 792 и принято постановление от 14.04.2014 N 792 о взыскании задолженности в сумме 2 555 560,43 рублей за счет имущества налогоплательщика и направлено 16.04.2014 в Межрайонный отдел службы судебных приставов по г. Белово и Беловскому району для исполнения.

Отказывая в удовлетворении, заявленных требований, суд исходил из того, что налоговым органом не исчерпаны возможности по взысканию задолженности в бесспорном порядке, соблюдение процедуры внесудебного порядка взыскания исключает судебный порядок взыскания задолженности, в том числе, предусмотренный подпунктом 2 пункта 1 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации; в части пени в сумме 65 424,35 руб., задолженности по требованиям об уплате УСН от 03.04.2014 N 3218 в сумме 74 780 руб., от 04.04.2014 N 3456 в сумме 173 862 руб., от 28.04.2014 N4330 об уплате пени по УСН в сумме 4 953,51 руб., указал на их начисление и образование после вынесения решения от 19.12.2013 и не по результатам проведенной налоговой проверки, что свидетельствует об отсутствии основания, предусмотренного подпунктом 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ; не усмотрев оснований для признания ООО "Домсервис" и ООО "Дом-Сервис" взаимозависимыми в целях подпункта 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ.

В силу подпункта 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ взыскание налога в судебном порядке производится в целях взыскания возникшей по итогам проведенной налоговой проверки недоимки, числящейся более трех месяцев за организациями, являющимися зависимыми (дочерними) обществами, - с соответствующих основных (преобладающих, участвующих) обществ, если на банковские счета последних поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) зависимых (дочерних) предприятий.

Положения настоящего подпункта также применяются, если налоговым органом в указанных случаях будет установлено, что перечисление выручки за реализуемые товары (работы, услуги), передача денежных средств, иного имущества производятся организациям, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которым числится недоимка.

При этом, задолженность в бюджет должна числиться за таким Обществом более трех месяцев.

На основании системного анализа положений пункта 2 статьи 45 НК РФ следует, что размер и время образования недоимки (задолженности по пеням, штрафам) для взыскания в судебном порядке налоговые органы определяют по данным проведенных налоговых проверок и отражают в решении о привлечении (об отказе в привлечении) к ответственности за совершение налогового правонарушения. Датой образования задолженности, от которой исчисляются три месяца, будет являться дата вступления в силу такого решения.

Судом правомерно установлено, что сумма пени в размере 65 424,35 руб., начислена Инспекцией после вынесения решения от 19.12.2013; задолженность по требованиям об уплате УСН от 03.04.2014 N 3218 в сумме 74 780 руб., от 04.04.2014 N3456 в сумме 173 862 руб., от 28.04.2014 N 4330 об уплате пени по УСН в сумме 4 953,51 руб. образовалась также после вынесения решения от 19.12.2013 и не по результатам проведенной налоговой проверки.

Ссылка Инспекции на то, что пени в сумме 65 424, 35 руб. начислены на сумму налога на доходы физических лиц по решению от 19.12.2013 N 104, опровергается представленными в материалы дела требованиями N 4328, N 4329 по состоянию на 28.04.2014, то есть, после решения от 19.12.2013, недоимка по УСН относится к текущей задолженности, на что указано в уточнении искового заявления Инспекции (л.д.13, т.2).

Доводы Инспекции том, что денежные средства в размере 70 377,86 руб. и 597 111,71 руб. взысканные в рамках исполнения постановления N 792 от 14.04.2014, вынесенного в порядке 47 НК РФ, списание которых, исходя из платежных документов, предоставленных Обществом в материалы дела списаны с расчетного счета ООО "Домсервис", в нарушение действия по бесспорному взысканию налоговой задолженности, поскольку Общество находится в стадии ликвидации, противоречит положениям гражданского и налогового законодательства, так как влекут нарушение порядка и очередности удовлетворения требований остальных кредиторов налогоплательщика, отклоняются судом апелляционной инстанции.

Как установлено судом первой инстанции из письма налогового органа от 16.04.2014 N 11-25/07644дсп, следует, что в отношении ООО "Домсервис" Инспекция направляла в адрес Межрайонного отдела службы судебных приставов по г. Белово и Беловскому району для исполнения только постановление N 792 от 14.04.2014, которое было вынесено в связи с неисполнением решения о взыскании налога, сбора, пени, штрафа, процентов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках от 07.03.2014 N 873; доказательств, подтверждающих нахождение в Межрайонном отделе службы судебных приставов по г. Белово и Беловскому району для исполнения иных постановлений в отношении налогоплательщика из материалов дела не усматривается.

Кроме того, Инспекцией в суде апелляционной инстанции не оспаривалось, что указанные списанные суммы поступили на соответствующие счета бюджета, доказательств истребования (возврата) данных сумм в связи с нарушение порядка очередности взыскания, Инспекцией не представлено.

Доводы Инспекции на не дачу судом оценки взаимозависимости ООО "Домсервис" (ИНН 4202041455) с ООО "Дом-Сервис" (ИНН 4202047231) путем применения схемы перевод бизнеса, не принимаются судом апелляционной инстанции как основание к отмене судебного акта.

В силу положений подпункта 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ взыскание задолженности не самого налогоплательщика - должника, а с его зависимого лица, возможно в том случае, если исчерпаны процедуры принудительного взыскания недоимки с самого налогоплательщика в бесспорном порядке.

Соблюдение процедуры внесудебного порядка взыскания исключает судебный порядок взыскания задолженности, в том числе предусмотренный подпунктом 2 пункта 1 статьи 45 НК РФ.

Само по себе нахождение должника в стадии ликвидации, не свидетельствует о наличии условия, предусмотренного подпунктом 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ, поскольку Инспекция как кредитор не лишена права предъявить требования ликвидационной комиссии в порядке статьи 63 Гражданского Кодекса Российской Федерации, в суде апелляционной инстанции представители Инспекции подтвердили реализацию указанного права, включение налоговой задолженности в промежуточный ликвидационный баланс.

При изложенных обстоятельствах, вывод суда первой инстанции об отсутствии у Инспекции правовых оснований для взыскания налоговой задолженности в судебном порядке, является обоснованным.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Арбитражного суда Кемеровской области от 21 марта 2016 года по делу N А27-23655/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Н.А.Усанина

Судьи

И.И.Бородулина А.Л. Полосин