Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 июня 2016 г. N 13АП-6827/16

г. Санкт-Петербург

06 июня 2016 г.

Дело N А56-55401/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 18 мая 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 июня 2016 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Семиглазова В.А.

судей Савиной Е.В., Фуркало О.В.

при ведении протокола судебного заседания: Жарковым Р.П.

при участии:

от истца (заявителя): Орлова Т.В. по доверенности от 26.06.2015 N 383/2, Гордовский Н.А. по доверенности от 09.11.2015 N 23/15

от ответчика (должника): Тарасова В.А. по доверенности от 23.12.2015 N 77

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-6827/2016) ООО "ЛИГА" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 01.02.2016 по делу N А56-55401/2015 (судья Кожемякина Е.В.), принятое

по иску (заявлению) АО "Экомгаз"

к ООО "ЛИГА"

о взыскании 5 733 515 руб. 76 коп., встречный иск о взыскании 16 957 800 руб.

установил:

АО "Экомгаз" обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском (в последствии уточненным в порядке ст. 49 АПК РФ) к ООО "ЛИГА" о взыскании 4 552 340,69 руб. долга и 2 089 005,76 руб., а также 133 200,00 руб. расходов на оплату услуг представителя и 51 668,00 руб. расходов по оплате госпошлины.

Ответчик заявил ходатайство о принятии к производству встречного иска о взыскании (с учетом уточнения) 13 000 980,00 руб. неустойки и 107 789,00 руб. расходов по оплате госпошлины.

Решением суда от 01.02.2016 г по основному иску: с ООО "ЛИГА" (местонахождение: 197022, Санкт-Петербург, ул. Профессора Попова д. 37, ИНН 7811089267, ОГРН 1037825005130) в пользу ЗАО "Экомгаз" (местонахождение: 196084, Санкт-Петербург, ул. Коли Томчака д. 28, лит. З, ИНН 7810773379, ОГРН 1027804864097) взыскано 4 552 340,69 руб. долга и 472 172,86 руб. неустойки, а также 60 000,00 руб. расходов на оплату услуг представителя и 42 523,23 руб. расходов по оплате госпошлины. В остальной части иска отказано. По встречному иску: с ЗАО "Экомгаз" (местонахождение: 196084, Санкт-Петербург, ул. Коли Томчака д. 28, лит. З, ИНН 7810773379, ОГРН 1027804864097) в пользу ООО "ЛИГА" (местонахождение: 197022, Санкт-Петербург, ул. Профессора Попова д. 37, ИНН 7811089267, ОГРН 1037825005130) взыскано 1 175 431,08 руб. неустойки и 7 956,61 руб. расходов по оплате госпошлины. В остальной части иска отказано.

В порядке статьи 170 АПК РФ произведен зачет взаимных требований, в результате которого с ООО "ЛИГА" (местонахождение: 197022, Санкт-Петербург, ул. Профессора Попова д. 37, ИНН 7811089267, ОГРН 1037825005130) в пользу ЗАО "Экомгаз" (местонахождение: 196084, Санкт-Петербург, ул. Коли Томчака д. 28, лит. З, ИНН 7810773379, ОГРН 1027804864097) взыскано 3 944 649,09 руб. денежных средств.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ООО "ЛИГА" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение отменить, ссылаясь на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела и нарушение норм материального права.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представители истца возражали против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, между ООО "ЛИГА" (заказчик) и ЗАО "Экомгаз" (подрядчик) был заключен контракт N 64/13 от 20.05.2013 в соответствии с п. 2.1. которого, Подрядчик обязуется на свой риск собственными и/или привлеченными силами и средствами в сроки, установленные настоящим Контрактом, выполнить полный комплекс работ по монтажу оборудования (тепловой мощностью 6 МВт, электрической мощностью 2,4 МВт), проведению пуско-наладочных работ и вводу в эксплуатацию энергоблока, расположенного на земельном участке по адресу г. Санкт-Петербург, ул. Профессора Попова, д. 37, литера А (кад. N 78:7:3207:12) (далее - Объект), включая работы и услуги, упомянутые в настоящем Контракте и возможные работы и услуги, определенно не упомянутые в настоящем Контракте, но необходимые для выполнения полного комплекса работ в соответствии с проектными характеристиками, в т.ч. получение всех необходимых и достаточных разрешений от Надзорных и/или иных органов и организаций РФ, необходимых для эксплуатации и нормального функционирования Объекта после выполнения Подрядчиком полного комплекса работ по Контракту, сдать результат работ на условиях настоящего Контракта, а Заказчик обязуется принять результат выполненных работ и оплатить их стоимость на условиях и в сроки, определенные настоящим Контрактом.

Работы должны быть выполнены в соответствии с:

- Проектной документацией, разрабатываемой Подрядчиком в соответствии с Договором N 73/12 от 27/07/2012 (наименование - "Энергоблок по адресу: Санкт-Петербург, Петроградский район, улица Профессора Попова, дом 37, лит.А", шифр 25/12);

- условиями настоящего Контракта и приложений к нему, в т.ч. Сметой (Приложение N 2), Техническим заданием (Приложение N 1) и др.,

- действующим законодательством РФ и Санкт-Петербурга, в том числе строительными и иными нормами и правилами, включая СНиПы (в т.ч. СНиП 12-01- 2004), ТСН, ГОСТы, ВСН, СанПиНы, технические регламенты, регламенты по безопасности и т.д., в том числе теми, которые носят рекомендательный характер, а также инструкциями заводов-изготовителей монтируемого оборудования.

Пунктом 2.1.1 контракта установлено, что Комплекс работ, выполняемых по настоящему Контракту, состоит из двух этапов:

2.1.1.1. Работы первого этапа (первый этап): работы по монтажу, пуско-наладке и вводу в эксплуатацию теплового оборудования (двух котлов и сопутствующего оборудования), необходимого для обеспечения работы системы отопления здания бизнес-центра, строящегося по адресу: СПб, ул. Профессора Попова, д. 37 (третья очередь строительства). Результатом выполнения работ по данному этапу считается функционирующее от источника газоснабжения смонтированное оборудование, обеспечивающее подачу в систему теплоснабжения указанного здания бизнес центра теплоносителя в соответствии с требованиями, предъявляемыми согласно Техническому Заданию на проектирование энергоблока (п. 14 Приложения N 1 к Договору на проектирование N73/12 от 27/07/2012 г.).

При наличии соответствующего поручения Заказчика Подрядчик в счет Стоимости Контракта принимает на себя обязательство осуществить также промежуточную сдачу-приемку результата работ, выполненных по настоящему этапу, в Управлении Ростехнадзора с получением соответствующей разрешительной документации.

Стороны согласовали особое условие выполнения работ по первому этапу:

Обязательным промежуточным результатом выполнения работ является обеспечение Подрядчиком своими силами и в счет Стоимости Контракта не позднее 30/09/2013 года (п. 5.1. Контракта) наладки, пуско-наладки и ввода смонтированной системы в эксплуатацию с возможностью ее работы на резервном (дизельном) топливе, поставляемом Заказчиком в необходимом объеме (в случае если к указанному сроку обеспечение газоснабжения теплового оборудования будет отсутствовать). Указанный запуск системы, работающей на резервном (дизельном) топливе, не считается надлежащим выполнением работ по данному этапу.

В срок не позднее 30/10/2013 года (п. 5.1. Контракта) Подрядчик самостоятельно и в счет Стоимости Контракта осуществляет наладку, пуско-наладку и ввод в эксплуатацию системы, функционирующей от источника газоснабжения, как от основного, после чего результат работ по данному этапу будет считаться достигнутым и работы выполненными.

2.1.1.2. Работы второго этапа (второй этап): работы по монтажу оборудования газопоршневых установок (ГПУ), проведению комплексной пуско-наладки оборудования, смонтированного при выполнении работ по п. 2.1.1.1. и п. 2.1.1.2. настоящего Контракта, и вводу в эксплуатацию энергоблока. Результатом выполнения работ по данному этапу считается получение необходимых разрешений/положительных заключений, в т.ч. органов Ростехнадзора/иных документов, подтверждающих ввод энергоблока в эксплуатацию. При наличии соответствующего поручения Заказчика Подрядчик в счет Стоимости Контракта принимает на себя обязательство также осуществить промежуточную сдачу-приемку результата работ, выполненных по настоящему этапу, в Управлении Ростехнадзора с получением соответствующей разрешительной документации.

Согласно п. 2.2. контракта все инструменты, расходные материалы, детали, конструкции, рабочая сила, механизмы, оборудование и иные вещи, необходимые для выполнения работ, предоставляются Подрядчиком, за исключением материалов и оборудования поставки Заказчика (давальческое сырье), перечисленных в Приложении N 4 к Контракту.

В соответствии с п. 3.1. контракта общая стоимость комплекса работ (стоимость Контракта) на дату подписания Контракта является окончательной, максимальный размер которой составляет 37 684 000 (тридцать семь миллионов шестьсот восемьдесят четыре тысячи) руб. 00 копеек, в т.ч. НДС - 18%- 5 748 406-78 рублей, и определяется в следующем порядке:

3.1.1. Из приблизительной стоимости работ по Первому этапу (п. 2.1.1.1. настоящего Контракта), которая составляет 15 384 000 (пятнадцать миллионов триста восемьдесят четыре тысячи) руб. 00 копеек, в т.ч. НДС - 18% - 2 346 71-86 рублей, является определяет максимальный размер стоимости данного этапа и включает в себя:

(а) стоимость строительно-монтажных, пуско-наладочных и иных работ по данному этапу, которая определена в соответствии с п. 8,9,10,11 Приложения N 2.1. к настоящему Контракту (Расчет стоимости по 1-му этапу) и составляет 1 520 000 (один миллион пятьсот двадцать тысяч) руб., в т.ч. НДС - 18%. Данная стоимость является твердой и изменению не подлежит, за исключением случаев, указанных в п. 3.3. настоящего Контракта

(б) стоимость Оборудования и материалов, приобретаемых Подрядчиком для выполнения работ по данному этапу, и выполняемых строительно-монтажных и иных работ, которая определена в соответствии с разделами N 1-7 Приложения N 2.1. к настоящему Контракту (Расчет стоимости по 1-му этапу) и составляет 13 864 000 (тринадцать миллионов восемьсот шестьдесят четыре тысячи) руб., в т.ч. НДС - 18%.

Стороны установили, что данная стоимость является приблизительной и устанавливает ее максимальный размер.

Окончательная стоимость в соответствии с настоящим подпунктом определяется Сторонами после выполнения Подрядчиком работ по данному этапу, в порядке, установленном п. 3.2. настоящего Контракта, о чем Стороны заключают Дополнительное соглашение к настоящему Контракту.

3.1.2. Из приблизительной стоимости работ по Второму этапу (п. 2.1.1.2. настоящего Контракта), которая составляет 22 300 000 (двадцать два миллиона триста тысяч) руб. 00 копеек, в т.ч. НДС - 18% - 3 401 694-92 рубля и включает в себя:

(а) стоимость строительно-монтажных, пуско-наладочных и иных работ по данному этапу, которая определена в соответствии с п. 8, 10 Приложения N 2.2. к настоящему Контракту (Расчет стоимости по 2-му этапу) и составляет 4 400 000 (четыре миллиона четыреста тысяч) руб., в т.ч. НДС - 18%. Данная стоимость является твердой и изменению не подлежит, за исключением случаев, указанных в п. 3.3. настоящего Контракта.

(б) стоимость Оборудования и материалов, приобретаемых Подрядчиком для выполнения работ по данному этапу, и выполняемых строительно-монтажных и иных работ, которая определена в соответствии с пунктами 1-7 и п. 9 Приложения N 2.2. к настоящему Контракту (Расчет стоимости по 2-му этапу) и составляет 17 900 000 (семнадцать миллионов девятьсот тысяч) руб. 00 копеек, в т.ч. НДС - 18%. Стороны установили, что данная стоимость является приблизительной и устанавливает ее максимальный размер.

На дату заключения настоящего Контракта представленный Расчет (Приложение N 2.2. к Контракту) является укрупненным. Подрядчик обязуется в течение 10 (десяти) календарных дней с даты заключения настоящего Контракта представить подробный расчет стоимости на выполнение комплекса СМР по 2-му этапу настоящего Контракта без изменения определенной укрупненным расчетом стоимости по каждому его пункту.

Окончательная стоимость в соответствии с настоящим подпунктом определяется Сторонами после выполнения Подрядчиком работ по данному этапу, в порядке, установленном п. 3.2. настоящего Контракта, о чем Стороны заключают Дополнительное соглашение к настоящему Контракту.

Разделом 4 контракта установлен порядок и условия платежей.

Согласно п. 4.1. контракта Заказчик в срок не позднее 15 (пятнадцати) календарных дней с даты подписания Контракта выплачивает Подрядчику аванс в размере 10% (десяти процентов) от Стоимости Первого этапа работ Контракта (п. 3.1.1), что составляет 1 538 400 (один миллион пятьсот тридцать восемь тысяч четыреста рублей) руб. 00 копеек, в т.ч. НДС - 18% - 234 671-19 рубль.

Аванс по Второму этапу работ в размере 10% (десяти процентов) от Стоимости Второго этапа Контракта (п.3.1.2), что составляет 2 230 000 (два миллиона двести тридцать тысяч) рублей 00 копеек, в т.ч. НДС - 18% - 340 169-49 рублей, выплачивается Подрядчику за 10 (десять) календарных дней до начала работ по Второму этапу, при условии готовности необходимой для выполнения данных работ строительной части Объекта и начала передачи Заказчиком оборудования Подрядчику, о чем составляется акт.

В соответствии с п. 4.3. контракта оплата выполненных работ осуществляется Заказчиком в течение 15 (пятнадцать) календарных дней, следующих за датой получения Представителем Заказчика оригинала счета, оформленного Подрядчиком на основании: "Акта о приемке выполненных работ" по форме КС-2, при этом выполненные работы должны быть подтверждены Организацией по независимому Технадзору, а Акт подписан полномочным сотрудником/работником Представителя Заказчика; "Справки о стоимости выполненных работ и затрат" (форма КС-3); Накопительной ведомости формы КС-6а; Счета-фактуры.

Согласно п. 4.4. контракта Заказчик обязуется оплатить выполненные строительно-монтажные работы, в размере 90% (девяносто процентов) от стоимости выполненных Подрядчиком в отчетном месяце работ.

При этом при проведении промежуточных расчётов Заказчик зачитывает в счёт расчётов уплаченный Подрядчику аванс пропорционально стоимости Работ, выполненных за отчетный период, от стоимости Работ по Договору Контракту.

При этом:

(а) Сумма в размере 5% (пяти процентов) от стоимости выполненных строительно-монтажных работ по каждому этапу (п. 2. ГЛ.1., п. 2.1.1.2.) является гарантийным фондом, обеспечивающим надлежащее исполнение Подрядчиком взятых на себя обязательств по настоящему Контракту и оплачивается Подрядчику через 12 (двенадцать) месяцев с момента подписания указанного в п.21.7 Акта об исполнении обязательств Подрядчика по соответствующему этапу работ, при условии надлежащего их исполнения.

Суммы гарантийного фонда, выплачиваемые Подрядчику, определяются Заказчиком на основании стоимости строительно-монтажных работ по соответствующему этапу, указанных, соответственно, в п. 3.1.1. и п. 3.1.2. настоящего Контракта, с учетом всех удержанных Заказчиком денежных сумм в соответствии с условиями настоящего Контракта.

(б) Сумма в размере 5% (пяти процентов) стоимости выполненных строительно-монтажных работ по каждому этапу оставляется Заказчиком на проведение Окончательного расчета. Окончательный расчет производится не позднее, чем через 15 (пятнадцать) рабочих дней с момента подписания указанного в п. 21.7 Акта об исполнении обязательств Подрядчика по соответствующему этапу работ.

Разделом 5 контракта установлены сроки выполнения работ.

Согласно п. 5.1. контракта работы, предусмотренные Контрактом по Объекту выполняются Подрядчиком в сроки согласно Графику выполнения работ (Приложение N 3). Подрядчик приступает:

- к исполнению настоящего Контракта - с даты его подписания Сторонами.

- к выполнению монтажных работ по этапам - с даты передачи ему фронта работ (строительной части помещений/зданий/сооружений, в которых осуществляется монтаж оборудования на соответствующем этапе) Заказчиком:

Начало выполнения монтажных работ по первому этапу - 18.06.2013 (требования Подрядчика к строительной готовности сооружения для выполнения работ по первому этапу - готовность плиты перекрытия второго этажа). Начало выполнения монтажных работ по второму этапу - 22.09.2013.

К указанным датам начала выполнения монтажных работ Заказчик обязан обеспечить передачу фронта работ, а также оборудования, поставляемого Заказчиком, а Подрядчик должен быть готов к их выполнению, в том числе в части наличия у него необходимых материалов и оборудования.

При этом:

Работы первого этапа должны быть полностью завершены в срок не позднее 30 октября 2013 года. Обязательный промежуточный результат по данному этапу, указанный в особых условиях п. 2.1.1.1 Контракта (запуск оборудования в режиме работы на резервном (дизельном) топливе) должен быть осуществлен не позднее 30.09.2013.

Работы второго этапа (включая получение всех необходимых и достаточных согласований во всех Надзорных и/или иных органов и организаций РФ) должны быть завершены в срок не позднее 28 февраля 2014 года.

Пунктом 5.2. контракта предусмотрена обязанность Подрядчик обязан выполнить строительно-монтажные работы по настоящему Контракту с соблюдением всех промежуточных и иных сроков, предусмотренных и специально отмеченных как таковые в Приложении N 3 (График выполнения работ) к настоящему Контракту.

Кроме этого, между сторонами было подписано дополнительное соглашение N 1 к договору N 64/13 от 20.05.2013, в соответствии с п. 1. которого, Заказчик поручает, а Подрядчик принимает на себя обязательство по выполнению следующих работ на земельном участке по адресу: Санкт-Петербург, ул. Профессора Попова, д. 37, лит. А: Дополнительные работы по установке запорной арматуры и размещению электрощитов, обеспечивающих более качественную эксплуатацию оборудования энергоцентра.

Стоимость дополнительных работ, согласно Расчету стоимости дополнительных работ, составила 1 100 000,72 руб.

Согласно п. 3.1. дополнительного соглашения Заказчик в течение пяти дней с момента подписания настоящего дополнительного соглашения оплачивает Подрядчику аванс в сумме 650 000,00 руб.

Оплата выполненных работ осуществляется Заказчиком в течение 15 (пятнадцать) календарных дней, следующих за датой получения Представителем Заказчика оригинала счета, оформленного Подрядчиком на основании Акта о приемке выполненных работ по форме КС-2, Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) и счета-фактуры (п. 3.2 дополнительного соглашения).

Пунктом 4 дополнительного соглашения установлено, что в остальном стороны руководствуются договором N 64/13 от 20 мая 2013.

В силу п. 4.2. контракта Заказчик производит приемку выполненных работ в следующем порядке:

Подрядчик до 25 числа отчетного месяца, представляет Заказчику акты о приемке выполненных работ по форме N КС-2, справку о стоимости выполненных работ и затрат по форме N КС-3 по унифицированным формам, утвержденным постановлением Госкомстата от 11.11.1999 г. N 100, в двух экземплярах, а также подписанную представителями организации по независимому технадзору исполнительную документацию на выполненные работы. В случае не предоставления Подрядчиком исполнительной документации в указанный Заказчиком срок, Заказчик вправе не принимать выполненные в отчетном периоде работы и не оплачивать их.

Заказчик в течение 5 (пяти) рабочих дней подписывает указанные акты и направляет один из экземпляров Подрядчику или предоставляет Подрядчику письменный мотивированный отказ от их подписания.

Все документы, упомянутые в настоящем пункте Контракта, считаются надлежаще переданными Подрядчиком уполномоченному лицу Заказчика при наличии сопроводительного письма, содержащего перечень передаваемых документов, дату получения, время получения и подпись (с расшифровкой фамилии, имени, отчества) уполномоченного лица Заказчика.

Подписываемые в соответствии с настоящим пунктом Контракта акты КС-2 и справки КС-3 являются документами, фиксирующими объёмы работ, выполненных Подрядчиком в отчётном периоде, и их стоимость, и являются лишь документами- основаниями для проведения промежуточных расчётов в порядке, предусмотренном настоящим Контрактом. Сдача-приёмка результата выполненных работ осуществляется сторонами в соответствии со ст.21 настоящего Контракта.

Во исполнение заключенного контракта и дополнительного соглашения, истец надлежащим образом выполнил работы на общую сумму 38 773 406,92 руб., что подтверждается актами сдачи-приемки работ и справками о стоимости выполненных работ и затрат (КС-2, КС-3): N 1/64 от 19.08.2013 на сумму 7 836 665,57 руб., N 2/64 от 17.10.2013. на сумму 6 321 740,63 руб., N 3/64 от 17.10.2013. на сумму 2 500 000 руб., N4/64 от 19.11.2013. на сумму 9 787 000 руб., N 5/64 от 31.01.2014. на сумму 3 463 000 руб., N 6/64 от 07.04.2014 на сумму 5 375 000 руб., N 1/64-доп.1 от 25.04.2014. на сумму 1 100 000,72 руб., N 7/64 от 16.07.2014 на сумму 1 640 000 руб., N 8/64 от 04.12.2014 на сумму 750 000 руб., а всего на сумму 38 023 406,92 руб.

Рабочая документация, исполнительно-техническая документация были направлены подрядчиком в адрес заказчика сопроводительными письмами от 06.08.2014, 07.08.2014 и 29.04.2014.

Ответчик в апелляционной жалобе указывает на отсутствие в материалах дела доказательства вручения ответчику КС-2, КС-3 N 8/64 от 04.12.2014. (том 1 л.д. 102,103). Указанный довод опровергается сопроводительным письмом к указанным КС-2, КС-3 N 707/14 от 05.12.2014. (т. 1 л.д. 101). В суде первой инстанции ответчик не оспаривал факт получения спорных КС-2, КС-3 08.12.2014.

Аналогичным способом ответчик получал более ранние КС N 1/64-доп.1 от 25.04.14. с сопроводительным письмом N 247/14 от 28.04.14. (т. 1 л.д. 92).

Полномочия представителя ответчика, получавшего отчётные документы, явствовали из обстановки. КС-2, КС-3 N 1/64-доп.1 от 25.04.14. (т. 1 л.д. 93-95) подписаны ответчиком и не оспариваются.

Акт приемки газопроводов и газоиспользующей установки для проведения комплексного опробования (пуско-наладочных работ) со сроком окончания работ до 31.10.2014 был подписан приемочной комиссией 24.04.2014.

Акт приемки законченного строительством объекта газораспределительной системы был подписаны приемочной комиссией 27.10.2014.

Акты приемки оборудования после проведения комплексного опробования N 1, N 2, N 3, N 4 были подписаны рабочей комиссией без возражений по объему и качеству 27.10.2014.

Заказчик произвел частичный расчет за выполненные работы в размере 34 221 066,23 руб., что подтверждается платежными поручениями N 603 от 24.05.2013 на сумму 1 538 400 руб., N 903 от 15.07.2013 на сумму 2 230 000 руб., N 179 от 11.09.2013 на сумму 6 269 332,45 руб., N 671 от 29.11.2013 на сумму 7 057 392,51 руб., N 880 от 26.12.2013 на сумму 650 000 руб., N 5 от 15.01.2014 на сумму 7 829 600 руб., N 186 от 18.02.2014 на сумму 2 770 400 руб., N 643 от 16.05.2014 на сумму 4 300 000 руб., N 807 от 19.06.2014 на сумму 340 000,65 руб., N 25 от 01.08.2014 на сумму 1 235 940,62 руб.

Согласно расчетам истца, у ответчика образовалась задолженность в размере 4 552 340,69 руб.

В соответствии с п. 26.2.1. контракта в случае несоблюдения Заказчиком предусмотренных настоящим Контрактом сроков оплаты выполненных Подрядчиком и принятых Заказчиком работ на срок свыше 7 (семи) банковских дней, Заказчик обязан уплатить Подрядчику неустойку в размере 0,2 % (ноль целых и две десятых процента) от суммы задержанного платежа за каждый день просрочки за период, начиная с восьмого дня до дня фактического исполнения обязательства по оплате суммы задолженности. Данное условие не распространяется на авансовые платежи по настоящему Контракту.

По состоянию на 16.12.2015 истец начислил ответчику неустойку в общем размере 2 089 005,76 руб. согласно следующего расчета:

1) 464 400 руб. по п. 4.3. контракта (675 000 руб. х 0,2% х 344 дня);

2) 1 469 512,13 руб. по п. 4.4.6 контракта (1 938 670,35 руб. х 0,2% х 379 дней);

3) 155 093,63 руб. по п. 4.4.а контракта (1 938 670,35 руб. х 0,2% х 40 дней).

Истец в адрес ответчика направил претензию от 09.07.2015 с требованием исполнить обязательства по контракту.

В связи с оставлением ответчиком претензии без удовлетворения, истец обратился в суд с настоящим иском.

В свою очередь, ответчик предъявил встречный иск о взыскании 13 000 980,00 руб. неустойки за нарушение сроков окончания выполнения работ.

Согласно положениям статей 708, 740 ГК РФ, сроки выполнения работ устанавливаются договором подряда и могут меняться только в случаях, предусмотренных договором.

Заключенным между сторонами Контрактом N 64/13 возможность изменения сроков выполнения работ посредством принятия такого решения комиссией не предусмотрена.

В соответствии с п. 2.1.1.2.Контракта, результатом выполнения работ второго этапа (монтаж оборудования газо-поршневых установок (ГПУ), проведение комплексной пуско-наладки всего оборудования и ввод в эксплуатацию энергоблока) считается получение необходимых разрешений/положительных заключений, в т.ч. органов Ростехнадзора/иных документов, подтверждающих ввод энергоблока в эксплуатацию.

Сроки выполнения этапов работ установлены п. 5.1. Контракта, а также Календарным планом выполнения работ (Приложение N 3 к Контракту), в соответствии с которым пусконаладочные работы выполняются в течение 29 календарных дней с начала их выполнения.

В соответствии с Приказом ООО "Лига" от 30.06.2014 работы по комплексному опробованию установок начаты с 01/07/2014. Факт начала их проведения подтверждается также КС-2, КС-3 N 7/64 от 16.07.2014.

Таким образом, согласно условиям Контракта о сроках, работы должны были быть завершены не позднее 29 июля 2014.

Вместе с тем, работы предъявлены Подрядчиком к сдаче в установленном Контрактом порядке только 23.03.2015. Общая просрочка составила 237 дня.

Пунктом 26.1.3. Контракта установлена ответственность Подрядчика за нарушение сроков выполнения работ по этапам в случае если просрочка составляет более 15 банковских дней. Размер неустойки составляет 0,5% от общей стоимости Контракта, установленной п. З.1., за каждый день просрочки.

На основании п. 26.1.3. Контракта за период с 20.08.2014 по 27.10.2014 (69 дней просрочки) ответчик начислил истцу неустойку в размере 13 000 980,00 руб.

Ответчик в адрес истца направил претензию от 31.03.2015 исх. N 64/13-П1 с требованием выплатить неустойку за нарушение сроков выполнения работ.

В связи с оставлением истцом претензии без удовлетворения, ответчик предъявил встречный иск.

В соответствии со ст. 71 АПК РФ, арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Исследовав материалы дела, изучив доводы жалобы, апелляционный суд признал апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (ст. 307 ГК РФ).

В соответствии со ст. 309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Статьей 310 ГК РФ предусмотрено, что односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (пункт 1 статьи 740 ГК РФ).

В силу пункта 1 статьи 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

Согласно пункту 1 статьи 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы, или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок.

Таким образом, основанием для оплаты заказчиком выполненных работ является сдача подрядчиком результатов выполненных надлежащим образом работ заказчику.

В соответствии с пунктом 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

Разделом 21 контракта установлен порядок сдачи-приемки результата работ.

Согласно п. 21.1. контракта по выполнении Подрядчиком работ по каждому из этапов по Контракту (п. 2.1.1.1. и п. 2.1.1.2.) стороны производят комплексную сдачу-приёмку всех работ по соответствующему этапу, по результатам которой подписывается Акт об исполнении обязательств Подрядчика (за исключением гарантийных обязательств) по этапу. При комплексной сдаче-приёмке работ по этапу Подрядчик обязан передать Заказчику вместе с результатом работ информацию, касающуюся эксплуатации и иного использования предмета настоящего Контракта, включая Исполнительную документацию. Работы по настоящему Контракту считаются выполненными с момента приёмки Заказчиком в соответствии с настоящей статьей Контракта результата выполненных Подрядчиком работ и получения от Подрядчика информации по эксплуатации и иному использованию предмета настоящего Контракта и надлежащим образом оформленной Исполнительной документации.

Не менее чем за 10 (Десять) календарных дней до ожидаемого срока завершения работ Подрядчик направляет Заказчику уведомление о готовности результата работ к сдаче.

Согласно п. 21.2. подрядчик обязан передать Заказчику Исполнительную документацию в количестве 2 (Двух) экземпляров за 5 (Пять) рабочих дней до даты подписания Акта об исполнении обязательств Подрядчика по этапу, за исключением инструкций и паспортов, поступающих вместе с оборудованием, которые передаются в 1 (одном) экземпляре.

В соответствии с п. 21.3. контракта в течение 5 (пяти) календарных дней после получения от Подрядчика уведомления, указанного в пункте 21.1. настоящего Контракта, Заказчик обязан обеспечить, чтобы надлежащим образом была сформирована Рабочая комиссия, которая должна включать, как минимум, одного представителя Подрядчика и одного представителя Заказчика.

Рабочая комиссия должна в течение 5 (пяти) календарных дней после начала работы производит проверку результата выполненных работ.

Итоги работы Рабочей комиссии документируются Актом об исполнении обязательств Подрядчика (п.21.1) по этапу, который может включать один или более документов.

Рабочая комиссия подготавливает перечень недостатков (при наличии таковых), которые необходимо устранить и сроки их устранения.

До подписания Акта об исполнении обязательств Подрядчика по этапу Подрядчик обязан устранить недостатки (дефекты и недоделки), указанные в перечне недостатков, подготовленном Рабочей комиссией, и в сроки, согласованные сторонами в соответствии с условиями Контракта. После устранения Подрядчиком всех недостатков Стороны, а также иные члены Рабочей комиссии подписывают соответствующий акт об устранении недостатков (п. 21.4. контракта).

Пунктом 21.7. контракта установлено, что стороны подписывают Акт об исполнении обязательств Подрядчика (приложение N 7) по этапу в случае наступления всех ниже перечисленных событий:

- достижения Подрядчиком результата работ по соответствующему этапу (в соответствии с п. 2.1.1.1. и п. 2.1.1.2. настоящего Контракта);

- отсутствия со стороны Заказчика и привлеченных им лиц и организаций замечаний в отношении Объекта (результата работ по этапу),

- надлежащего исполнения Подрядчиком в полном объеме всех взятых на себя обязательств по настоящему Контракту (за исключением обязательств гарантийного периода);

- передачи Подрядчиком Заказчику всей документации, которую Подрядчик обязан передать Заказчику по настоящему Контракту.

Согласно п. 21.9. контракта итоги приемки Объекта приёмочной комиссией (п. 21.8) документируются Актом приемки Объекта (или иным документом согласно действующему законодательству, свидетельствующим о вводе Объекта в эксплуатацию, выданного Управлением Ростехнадзора), который может включать один или более документов и форма и содержание которого определяются требованиями законодательства.

Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными (аб. 2 п. 4 ст. 753 ГК РФ).

Как указано в Информационном письме Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" ст. 753 ГК РФ предусматривает возможность составления одностороннего акта. Названная норма защищает интересы подрядчика, если заказчик необоснованно отказался от надлежащего оформления документов, удостоверяющих приемку. В соответствии с разъяснениями, данными ВАС РФ в п.8 указанного Информационного письма основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику.

При отсутствии мотивированного отказа от подписания акта, работы считаются принятыми заказчиком.

Поскольку мотивированный отказ ответчиком не заявлялся после первичного получения КС-2, КС-3, датой отсчёта срока оплаты согласно п. 4.3 договора для 90% выполнения следует считать 08.12.2014.

Судом первой инстанции правомерно отклонены доводы ответчика, что датой предъявления работ необходимо считать 23.03.2015., поскольку по причине не подписания ответчиком КС-2, КС-3 от 05.12.2014., эти же формы были направлены ответчику повторно с сопроводительным письмом N 162/15 от 23.03.2015. (т. 1 л.д. 105), о чём свидетельствуют номер форм 8/64 и сумма 750 000 руб. (т. 2 л.д. 140, 141).

Акты сверки, представленные ответчиком по состоянию на 21.11.2014. (т. 3 л.д. 26, 27) физически не могут отражать спорные КС-2, КС-3 от 05.12.2014. на сумму 750 000 руб., поскольку они датированы 05.12.2014. (следующим календарным месяцем)

Акт приёмки законченного строительством объекта газораспределительной системы от 27.10.2014. (т. 1 л.д. 146, 147), составленный с участием проектной организации ЗАО "Энергоэкология", государственного инспектора СЗУ Ростехнадзора, а также Акт приёмки вспомогательного объекта от 27.10.2014. (т. 3 л.д. 39,40) подтверждают выполнение истцом всего объёма строительно-монтажных работ в соответствии с проектом и требованиями СНиП 42-01-2002 и принятие объекта строительства вместе с прилагаемой исполнительной документацией 27.10.2014., в связи с чем, датой отсчёта срока оплаты согласно п. 4.4.а и п. 4.4.6 договора для 10% выполнения следует считать 27.10.2014. (по 5% через 15 рабочих дней и 12 месяцев).

Срок выполнения пуско-наладочных работ стоимостью 750 000 руб. при цене контракта 38 773 406,92 руб. зависел не только от подрядчика-истца ЗАО "Экомгаз", но и от ООО "Цеппелин ПС РУС" (поставщик материалов и оборудования согласно Приложения N 4 к контракту т. 1л.д. 46-54), в связи с чем, указанная организация являлась членом комиссии в актах Рабочей комиссии от 27.10.14. (т. 1 л.д. 136-139) приёмки оборудования после проведения комплексного опробования.

В приложении G к Контракту, заключённому между ООО "Лига" и ООО "Цеппелин ПС РУС" (т. 2 л.д. 189-191), предусмотрено, что пусконаладочные работы должно осуществлять ООО "Цеппелин ПС РУС", в противном случае не будет предоставлена гарантия на оборудование.

Материалами дела подтверждается надлежащее исполнение истцом обязательств по договору, в связи с чем, у ответчика возникла обязанность по оплате.

Согласно п. 1 ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Проверив расчет начисления неустойки, суд признал его обоснованным.

Также обоснованны встречные требования в части взыскания неустойки в порядке п. 26.1.3 контракта в сумме 13 000 980,00 руб. по состоянию на 27.10.2014.

Рассмотрев ходатайства сторон о применении статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, суд, учитывая принципы о соразмерности последствиям просрочки исполнения возникшего из договора обязательства, а также учитывая принцип гражданского права о соразмерности ответственности последствиям нарушения обязательства, обоснованно удовлетворил ходатайства сторон о применении в отношении неустойки статью 333 Гражданского кодекса Российской Федерации по следующим основаниям.

Последствия нарушения должником обязательства могут быть несоразмерны неустойке, и суду предоставлено право по заявлению должника уменьшить размер неустойки. Суд принимает решение о снижении размера неустойки в случае признания ее размера не соответствующим последствиям нарушения обязательства. В постановлении Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 6/8 разъяснено, что суд, вынося решение об уменьшении неустойки, должен иметь в виду, что размер неустойки может быть уменьшен судом только в том случае, если подлежащая неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательств. При этом суд может оценивать не только несоразмерность последствий нарушению, но и принимать во внимание в том числе обстоятельства, не имеющие прямого отношения к последствиям нарушения обязательства (цена товара, работы, услуги, сумма договора).

Критериями для установления несоразмерности в каждом конкретном случае могут быть: чрезмерно высокий процент неустойки; значительное превышение суммы неустойки суммы возможных убытков, вызванных нарушением обязательств; длительность неисполнения обязательств и др.

Предоставленная суду возможность снижать размер неустойки является одним из правовых способов, направленных против злоупотребления правом свободного определения размера неустойки. Поэтому в части первой статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации речь идет не о праве суда, а, по существу, о его обязанности установить баланс между применяемой к нарушителю мерой ответственности и отрицательными последствиями, наступившими для кредитора в результате нарушения обязательства.

Гражданско-правовая ответственность должна компенсировать потери кредитора, а не служить его обогащению. Этим объясняется то, что по общему правилу убытки взыскиваются в сумме, не покрытой взысканной неустойкой, а взыскание неустойки сверх суммы взысканных убытков является редчайшим исключением.

При оценке соразмерности взыскиваемой неустойки суд должен исходить из того, что отражением минимального размера потерь, понесенных кредитором в связи с неисполнением ответчиком обязательства по оплате товара, являются проценты по статье 395 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Исходя из разъяснений Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, данных в пункте 3 информационного письма от 14.07.1997 N 17 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации" отмечено, что доказательства, подтверждающие явную несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательств, представляются лицом, заявившим ходатайство об уменьшении неустойки.

В соответствии со статьей 421 ГК РФ стороны свободны в формулировании условий договора и ограничены лишь императивными нормами законодательства.

Подписав договор без каких-либо разногласий, как в части сроков оплаты, так в части размера неустойки, стороны добровольно приняли на себя обязательства в случае установленных договором нарушений нести обязанность по оплате предъявленной неустойки.

Однако, учитывая ходатайства обеих сторон о применении положений статьи 333 ГК РФ, а также размеры неустойки, установленные договором, суд посчитал их завышенными, в связи с чем и применил двойную ставку рефинансирования, как по основному, так и по встречному искам.

Начисление неустойки на общую сумму контракта без учёта надлежащего исполнения части работ противоречит принципу юридического равенства, предусмотренному п. 1 ст. 1 ГК РФ, поскольку создаёт преимущественные условия кредитору, которому, следовательно, причитается компенсация не только за не исполненное в срок обязательство, но и за те работы, которые были выполнены надлежащим образом. Между тем превращение института неустойки в способ обогащения кредитора недопустимо и противоречит её компенсационной функции. При наличии в договоре промежуточных сроков выполнения работ применение мер ответственности без учёта исполнения подрядчиком своих обязательств по договору противоречит ст. 330 ГК РФ. Указанная позиция означена в Постановлении Президиума ВАС РФ от 15.07.2014. N 5467/14 по делу N А53-10062/2013.

В силу ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Сведений о наличии у ответчика аргументированных возражений в деле не имеется.

Доводы подателя жалобы не опровергают выводов суда первой инстанции, а выражают несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта, в связи с чем, подлежат отклонению.

Апелляционным судом не установлено нарушений судом первой инстанции норм материального и процессуального права, являющихся основанием для изменения или отмены судебного акта арбитражного суда первой инстанции, обстоятельства, имеющие значение для дела, выяснены в полном объеме, выводы суда, изложенные в обжалуемом судебном акте, соответствуют обстоятельствам дела.

При указанных обстоятельствах основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 01.02.2016 по делу N А56-55401/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

В.А. Семиглазов

Судьи

Е.В. Савина О.В. Фуркало