Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 10 июня 2016 г. N 03АП-1202/16

г. Красноярск

10 июня 2016 г.

Дело N А74-9117/2014

Резолютивная часть постановления объявлена "08" июня 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен "10" июня 2016 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Магда О.В.,

судей: Бабенко А.Н., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Егоровой Е.В.,

в отсутствие лиц, участвующих в деле,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Гавриленко Виктора Петровича

на определение Арбитражного суда Республики Хакасия

от "24" февраля 2016 года по делу N А74-9117/2014, принятое судьёй Хабибулиной Ю.В.,

установил:

ликвидатор общества с ограниченной ответственностью "Фортуна" Шабусов Сергей Геннадьевич обратился в арбитражный суд Республики Хакасия с заявлением о признании ликвидируемого должника общества с ограниченной ответственностью "Фортуна" (ИНН 1901099928, ОГРН 1111901001915, далее - ООО "Фортуна", должник) несостоятельным (банкротом).

Определением арбитражного суда от 22.01.2015 заявление принято к производству, возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) ликвидируемого должника по упрощенной процедуре по правилам главы XI Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Решением арбитражного суда от 18.02.2015 ликвидируемый должник признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Величко Владлен Викторович.

В Арбитражный суд Республики Хакасия 07.09.2015 поступило заявление конкурсного управляющего Величко Владлена Викторовича о взыскании с бывшего заместителя директора и соучредителя общества Гавриленко Виктора Петровича 2 264 070 рублей убытков.

Определением арбитражного суда от 24.02.2016 (с учетом определения арбитражного суда от 24.02.2016 об исправлении опечатки) удовлетворено заявление конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью "Фортуна" Величко Владлена Викторовича. Признаны недействительными сделками перечисления обществом с ограниченной ответственностью "Фортуна" Гавриленко Виктору Петровичу денежных средств на сумму 724 650 рублей. Применены последствия недействительности сделок. С Гавриленко Виктора Петровича в пользу общества с ограниченной ответственностью "Фортуна" взыскано 2 264 070 рублей. С Гавриленко Виктора Петровича в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в размере 6000 (шести тысяч) рублей.

Не согласившись с принятым судебным актом, Гавриленко В.П. (далее также ответчик) обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит определение арбитражного суда от 24.02.2016 отменить, принять по делу новый судебный акт.

Доводы апелляционной жалобы Гавриленко В.П. сводятся к следующему:

- конкурсным управляющим должника Величко В.В. в исковом заявлении указано требование о взыскании с Гавриленко В.П. убытков в размере 2 264 070 рублей, тогда как суд первой инстанции, рассмотрев вопрос о признании недействительности сделки и применении последствий недействительности, вышел за пределы заявленных исковых требований, тем самым нарушив нормы процессуального права;

- в связи с непредставлением конкурсным управляющим должника Величко В.В. копии заявления, Гавриленко В.П. не смог в полном объеме осуществить защиту своих прав и законных интересов, а также представить доказательства в суд;

- судом первой инстанции неверно сделан вывод о расходовании Гавриленко В.П. денежных средств ООО "Фортуна" в собственных интересах без надлежащих оправдательных документов, поскольку ответчиком полученные из кассы денежные средства расходовались на цели, связанные с деятельностью ООО "Фортуна", о чем в установленные законом сроки составлялись и представлялись отчеты об израсходованных суммах;

- денежные средства в размере 2 000 000 рублей, не могут быть признаны убытками, поскольку перечислены в счет оплаты по договору займа от 05.04.2013, в соответствии с которым Гавриленко В.П. предоставляет займ ООО "Фортуна" в сумме 2 000 000 рублей;

- 29.07.2014 Гавриленко В.П. уволен с должности заместителя директора ООО "Фортуна" в связи с выходом из состава учредителей; приходно-расходным ордером от 29.07.2014 N 12 внес в кассу предприятия денежные средства в сумме 2 400 000 рублей; при увольнении у директора ООО "Фортуна" претензий к Гавриленко В.П. по финансовому отчету не было о чем имеется отметка на заявлении об увольнении.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 11.03.2016 апелляционная жалоба принята к производству, рассмотрение назначено на 14.04.2016. В порядке статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотрение апелляционной жалобы откладывалось на 12.05.2016 и на 08.06.2016.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 06 июня 2016 года произведена замена судьи Белан Н.Н. на судью Бабенко А.Н. В соответствии со статьей 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотрение дела начато с самого сначала.

В судебном заседании 14.04.2016 представителем Гавриленко В.П. заявлено устное ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов, а именно: копии договора беспроцентного займа от 05.04.2013; копии заявления об увольнении от 29.07.2014; копии квитанции к приходному кассовому ордеру от 29.07.2014 N 12; копии выписки из лицевого счета за 05.04.2013.

В судебном заседании 12.04.2016 представителем Гавриленко В.П. заявлено устное ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов, а именно: заверенной копии командировочного удостоверения от 06.01.2016 N А0000000004 о командировании главного механика Гавриленко В.П. с 06.01.2016 по 23.03.2016 в Чаяндинское НГКМ Якутия ООО "Газпромбурение"; счёт от 31.01.2016 N224395856290/3763769127; сводная страница счёта за период с 01.01.2016 по 31.01.2016; расчёт расходного периода по договору N 124395352515 224395856290 / 3763769127; счёт-фактура от 31.01.2016 N FOSS-0010802-000681665 за период с 01.01.2016 по 31.01.2016; счёт от 29.02.2016 N 224395856290/3777821226; сводная страница счёта за период с 01.02.2016 по 29.02.2016; расходы расчётного периода по договору N124395352515 224395856290 / 37777821226; счёт-фактура от 29.02.2016 N FOSS-0010802-002301212 за период с 01.02.2016 по 29.02.2016; счёт от 31.03.2016 N224395856290/3791436823; сводная страница счёта за период с 01.03.2016 по 31.03.2016; расходы расчётного периода по договору N 124395352515 224395856290 / 3791436823; страница сообщений; счёт-фактура от 31.03.2016 N FOSS-0010802-002847656 за период с 01.03.2016 по 31.03.2016.

Рассмотрев заявленные Гавриленко В.П. ходатайства о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, Третий арбитражный апелляционный суд, учитывая длительное (с 06.01.2016 по 23.03.2016) на момент рассмотрения дела в первой инстанции нахождение ответчика в командировке за пределами города Абакана, и руководствуясь статьями 9, 159, частью 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в целях полного и всестороннего рассмотрения дела, пришел к выводу о необходимости удовлетворения заявленных ходатайств.

Дополнительные доказательства, представленные Гавриленко В.П., приобщены к материалам дела.

В настоящем судебном заседании председательствующим объявлено, что в материалы дела от Гавриленко В.П. поступило ходатайство о приобщении к материалам дела доказательств направления дополнительных документов конкурсному управляющему ООО "Фортуна" Величко В.В., а именно: копия почтовой квитанции от 24.05.2016; копия описи вложения в ценное письмо от 24.05.2016.

Указанные документы в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации приобщены к материалам дела.

Лица, участвующие в деле, в настоящее судебное заседание не явились, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного заседания, что подтверждается материалами дела, в том числе отчетом о публикации судебных актов в Картотеке арбитражных дел (http://kad.arbitr.ru/).

От Гавриленко В.П. в материалы дела поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в его отсутствие.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный апелляционный суд рассматривает апелляционную жалобу в их отсутствие.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении настоящего дела арбитражным апелляционным судом установлены следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела 07.09.2015 конкурсный управляющий ООО "Фортуна" Величко Владлен Викторович обратился в Арбитражный суд Республики Хакасия с заявлением о взыскании с бывшего заместителя директора и соучредителя общества Гавриленко Виктора Петровича 2 264 070 рублей убытков на основании статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьи 10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (уточнение л.д. 109-115, т.14).

Арбитражный суд Республики Хакасия, рассмотрев заявление конкурсного управляющего ООО "Фортуна" Величко В.В., вынес определение от 24.02.2016 (с учетом определения арбитражного суда от 24.02.2016 об исправлении опечатки) которым удовлетворено заявление конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью "Фортуна" Величко Владлена Викторовича. Признаны недействительными сделками перечисления обществом с ограниченной ответственностью "Фортуна" Гавриленко Виктору Петровичу денежных средств на сумму 724 650 рублей. Применены последствия недействительности сделок. С Гавриленко Виктора Петровича в пользу общества с ограниченной ответственностью "Фортуна" взыскано 2 264 070 рублей. С Гавриленко Виктора Петровича в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в размере 6000 (шести тысяч) рублей.

Исследовав представленные доказательства, оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Как следует из заявления Гавриленко В.П. от 29.07.2014 до указанной даты Гавриленко Виктор Петрович являлся учредителем ООО "Фортуна". В связи с выходом из состава учредителей Гавриленко В.П. в своем заявлении от 29.07.2014 просил уволить с должности заместителя директора ООО "Фортуна".

В период с 18.01.2012 по 05.06.2014 ООО "Фортуна" выдало и перечислило Гавриленко В.П. денежные средства в общем размере 2 264 070 рублей.

Факт перечисления денежных средств на командировочные расходы на банковскую карту Гавриленко В.П. подтверждается платежными поручениями: N 11 от 18.01.2012, N 13 от 26.01.2012, N 93 от 20.08.2012, N 107 от 12.10.2012, N 108 от 15.10.2012, N 111 от 18.10.2012, N 159 от 31.01.2013.

Факт перечисления денежных средств на оплату по КД N 0000/0156390 за Гавриленко Виктора Петровича на банковскую карту Гавриленко В.П. подтверждается платежными поручениями: N 135 от 27.11.2012, N 156 от 25.01.2013, N 157 от 30.01.2013.

Факт перечисления денежных средств на хоз. расходы на банковскую карту Гавриленко В.П. подтверждается платежными поручениями: N 342 от 17.06.2013, N 344 от 17.06.2013, N 443 от 29.07.2013, N 480 от 13.08.2013, N 542 от 09.09.2013.

Факт перечисления денежных средств на командировочные и хоз. расходы на банковскую карту Гавриленко В.П. подтверждается платежными поручениями: N 350 от 21.06.2013, N 407 от 15.07.2013, N 490 от 15.08.2013, N 506 от 21.08.2013, N 521 от 26.08.2013, N 588 от 18.09.2013, N 592 от 20.09.2013, N 631 от 07.10.2013, N 652 от 11.10.2013, N 675 от 21.10.2013, N 672 от 21.10.2013, N 614 от 26.09.2013, N 785 от 13.12.2013, N 794 от 18.12.2013, N 807 от 27.12.2013, N 834 от 09.01.2014, N 837 от 24.01.2014, N 875 от 05.03.2014, N 887 от 17.03.2014, N 890 от 20.03.2014, N 898 от 02.04.2014, N 914 от 03.04.2014, N 912 от 03.04.2014, N 910 от 03.04.2014, N 917 от 11.04.2014, N 925 от 25.04.2014, N 931 от 04.05.2014, N 936 от 14.05.2014, N 939 от 15.05.2014, N 942 от 16.05.2014, N 963 от 04.06.2013.

Факт перечисления денежных средств на з/п на банковскую карту Гавриленко В.П. подтверждается платежными поручениями: N 573 от 16.09.2013.

Факт выдачи денежных средств Гавриленко В.П. в подотчет из кассы ООО "Фортуна" подтверждается расходными кассовыми ордерами: N 2 от 30.05.2012, N 4 от 22.06.2012, N 6 от 18.07.2012, N 7 от 24.08.2012, N 1 от 29.01.2013, N 3 от 27.02.2013, N 7 от 14.03.2013, N 18 от 18.11.2013, N 69 от 18.11.2013, N 78 от 05.12.2013, 12 от 31.03.2014.

Факт выдачи денежных средств Гавриленко В.П. на з/п из кассы ООО "Фортуна" подтверждается расходными кассовыми ордерами: N 14 от 02.11.2012, N20 от 27.11.2012, N 4 от 03.03.2013, N 6 от 14.03.2013.

Факт перечисления денежных средств Гавриленко В.П. 22.04.2013, 25.04.2013, 05.06.2013 07.05.2013, 08.07.2013, от 24.07.2013, 05.08.2013, 16.09.2013, 12.11.2013, 21.11.2013, 06.12.2013, 13.12.2013, 31.12.2013, 24.01.2014, 27.01.2014, 05.03.2014, 02.04.2014, 30.04.2014, 15.05.2014, 28.05.2014, как возврат займа по договору займа от 05.04.2013; от 21.05.2013, от 04.07.2013, от 10.07.2013, от 16.09.2013, 26.09.2013, как возврат займа по договору займа от 10.05.2013; 05.06.2013, 05.08.2013, 07.10.2013, 06.11.2013, 04.12.2013, 09.01.2014, 03.02.2014, 05.03.2014, 05.05.2013, 05.06.2014 как возврат займа по договору займа от 01.05.2013, подтверждается выпиской Азиатско - Тихоокеанского банка (ОАО) по счету N 40702810214460000002 ООО "Фортуна" о перечислении денежных средств на имя Гавриленко Виктора Петровича за период с 01.01.2012 по 01.01.2015.

Решением Арбитражного суда Республики Хакасия от 18.02.2015 ООО "Фортуна" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Суд первой инстанции при удовлетворении заявления исходил из доказанности конкурсным управляющим недобросовестности Гавриленко В.П. при расходовании денежных средства должника - ООО "Фортуна" без надлежащих оправдательных документов, в собственных интересах, чем причинены убытки в сумме 1 539 420 рублей, а также в связи с признанием сделок по перечислению денежных средств недействительными о том, что спорные денежные средства в размере 724 650 рублей в порядке реституции подлежат возвращению в конкурсную массу должника.

Третий арбитражный апелляционный суд, исследовав представленные доказательства, оценив доводы лиц, участвующих в деле, пришел к выводу о наличии оснований для отмены судебного акта, в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела.

Как следует из материалов дела 07.09.2015 конкурсный управляющий ООО "Фортуна" Величко Владлен Викторович обратился в Арбитражный суд Республики Хакасия с заявлением о взыскании с бывшего заместителя директора и соучредителя общества Гавриленко Виктора Петровича 2 264 070 рублей убытков на основании статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьи 10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (уточнение л.д. 109-115, т.14).

Согласно статье 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.

Пунктом 1 статьи 10 Закона о банкротстве предусмотрено, что в случае нарушения руководителем должника или учредителем (участником) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия, членами органов управления должника, членами ликвидационной комиссии (ликвидатором), гражданином-должником положений настоящего Федерального закона указанные лица обязаны возместить убытки, причиненные в результате такого нарушения.

Субсидиарная ответственность контролирующих должника лиц является гражданско-правовой, в связи с чем возложение на руководителя должника обязанности нести субсидиарную ответственность осуществляется по правилам статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Для привлечения виновного лица к гражданско-правовой ответственности необходимо доказать наличие состава правонарушения, включающего наличие вреда, противоправность поведения причинителя вреда, причинно-следственную связь между противоправным поведением причинителя вреда и наступившим вредом, вину причинителя вреда.

Бремя доказывания указанных обстоятельств лежит на лице, заявившем о привлечении к ответственности. Отсутствие вины в силу пункта 2 статьи 401, пункта 2 статьи 1064 Гражданского кодекса Российской Федерации доказывается лицом, привлекаемым к субсидиарной ответственности.

Как следует из заявления Гавриленко В.П. от 29.07.2014 до указанной даты Гавриленко Виктор Петрович являлся учредителем ООО "Фортуна". В связи с выходом из состава учредителей Гавриленко В.П. в своем заявлении от 29.07.2014 просил уволить с должности заместителя директора ООО "Фортуна".

В период с 18.01.2012 по 05.06.2014 ООО "Фортуна" выдало и перечислило Гавриленко В.П. денежные средства в общем размере 2 264 070 рублей.

Из представленных в материалы дела доказательств также следует, что 29.07.2014 Гавриленко В.П. уволен с должности заместителя директора ООО "Фортуна" в связи с выходом из состава учредителей. При увольнении у директора ООО "Фортуна" претензий к Гавриленко В.П. по финансовому отчету не было о чем имеется отметка на заявлении об увольнении.

Согласно квитанции от 29.07.2014 N 12 Гавриленко В.П. внес в кассу должника денежные средства в сумме 2 400 000 рублей, в основание возврата указано - "возврат подотчетных средств".

Данные доказательства, представленные в апелляционную инстанцию, не оспорены конкурсным управляющим на предмет их относимости, допустимости и достоверности. Сведения, указанные в данных документах не опровергнуты конкурсным управляющим иными доказательствами.

Таким образом, указанные обстоятельства свидетельствуют об отсутствии основании для удовлетворения заявления конкурсного управляющего ООО "Фортуна" Величко В.В. о взыскании с Гавриленко Виктора Петровича убытков в размере 2 264 070 рублей.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции является неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела.

Пунктом 3 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что арбитражный суд по результатам рассмотрения жалобы на определение арбитражного суда первой инстанции вправе отменить определение полностью или в части и разрешить вопрос по существу.

На основании изложенного, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о наличии оснований для отмены определения Арбитражного суда Республики Хакасия от 24 февраля 2016 года по делу N А74-9117/2014 с разрешением вопроса по существу об отказе в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО "Фортуна" Величко В.В. о взыскании с Гавриленко Виктора Петровича убытков в размере 2 264 070 рублей.

Согласно положениям Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, подпункта 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, уплата государственной пошлины в случае подачи апелляционных жалоб на определения, не указанные в приведенном подпункте статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, не предусмотрена. Уплаченная по квитанции от 25.02.2016 N 144828830 государственная пошлина в сумме 3000 рублей подлежит возврату из федерального бюджета Гавриленко Виктору Петровичу.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Республики Хакасия от 24 февраля 2016 года по делу N А74-9117/2014 отменить. Разрешить вопрос по существу.

В удовлетворении заявления конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью "Фортуна" Величко В.В. о взыскании с Гавриленко Виктора Петровича 2 264 070 рублей отказать.

Возвратить Гавриленко Виктору Петровичу из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 3000 рублей, уплаченную по квитанции от 25.02.2016 N 144828830.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший определение.

Председательствующий

О.В. Магда

Судьи

А.Н. Бабенко В.В. Радзиховская