Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 15 июля 2016 г. N 08АП-7610/16

Требование: о взыскании долга, о взыскании неустойки

Вывод суда: жалоба заявителя оставлена без удовлетворения, решение суда первой инстанции оставлено в силе

город Омск

15 июля 2016 г.

Дело N А46-61/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 11 июля 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 июля 2016 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Веревкина А.В.,

судей Глухих А.Н., Еникеевой Л.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Запорожец А.Ю., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-7610/2016) муниципального предприятия города Омска "Центр недвижимости, дизайна и рекламы" на решение Арбитражного суда Омской области от 05.05.2016А46-61/2016 (судья Аристова Е.В.), по иску акционерного общества "Петербургская сбытовая компания" (ОГРН 1057812496818) к муниципальному предприятию города Омска "Центр недвижимости, дизайна и рекламы" (ОГРН 1025501179307), при участии в деле в качестве третьего лица публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (ОГРН 1052460054327) о взыскании 825 185 руб. 17 коп.,

при участии в судебном заседании:

представителя муниципального предприятия города Омска "Центр недвижимости, дизайна и рекламы" Ивановой Е.Ю. по доверенности N 14 от 28.06.2016 сроком действия до 28.07.2017,

представителя акционерного общества "Петербургская сбытовая компания" Курочкиной Е.И. по доверенности N 511-053 от 18.12.2015 сроком действия до 31.12.2016,

представителя публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная компания Сибири" Пестова Д.В. по доверенности N 00/459 от 21.12.2015 сроком действия до 31.12.2018,

установил:

акционерное общество "Петербургская сбытовая компания" (далее - АО "ПСК", истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с уточненным по правилам статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) иском к муниципальному предприятию города Омска "Центр недвижимости, дизайна и рекламы" (далее - МП "Центр недвижимости, дизайна и рекламы", предприятие, ответчик) о взыскании 1 864 963 руб. 10 коп. долга, 84 350 руб. 66 коп. неустойки за период с 19.10.2015 по 01.03.2016.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (далее - ПАО "МРСК Сибири", третье лицо).

Решением Арбитражного суда Омской области от 05.05.2016 по делу N А46-61/2016 исковые требования удовлетворены.

Возражая против принятого по делу судебного акта, ответчик в апелляционной жалобе просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска.

В обоснование жалобы ее податель ссылается на недоказанность факта безучетного потребления электрической энергии ответчиком. По мнению апеллянта, составленный в результате проверки 30.03.2015 акт является недействительным, поскольку не содержит сведений о количестве ранее установленных пломб и пломб, количестве отсутствующих на дату проверки. Из жалобы также следует, что отсутствие пломб выявлено на трансформаторах тока, не подлежащих пломбированию. Таким образом, у суда первой инстанции отсутствовали основания для вывода о неисполнении предприятием обязанности по обеспечению достоверности учета электрической энергии и, следовательно, для вывода о её безучетном потреблении ответчиком. Кроме того, в жалобе заявлено о наличии оснований для уменьшения взыскиваемой в пользу АО "ПСК" неустойки в соответствии с правилами статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

В письменных отзывах на настоящую жалобу АО "ПСК" и ПАО "МРСК Сибири" просят оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу МП "Центр недвижимости, дизайна и рекламы" - без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции представителем МП "Центр недвижимости, дизайна и рекламы" поддержаны доводы жалобы. Представители АО "ПСК" и ПАО "МРСК Сибири" высказались в соответствии с письменными отзывами на жалобу.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, письменные отзывы на нее, заслушав представителей сторон и третьего лица, проверив в порядке, установленном статьями 266, 270 АПК РФ, законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, открытым акционерным обществом "Петербургская сбытовая компания" (в настоящее время - АО "ПСК", гарантирующий поставщик) и МП "Центр недвижимости, дизайна и рекламы" (потребитель) заключен договор N 34-0906 от 03.03.2014, по условиям которого гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу потребителю электрической энергии (мощности), а также самостоятельно или путем заключения договоров с третьими лицами обеспечивать оказание услуг по передаче электрической энергии и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги, оплачивать определяемые в соответствии с предусмотренным настоящим договором и/или действующими нормативными актами потери электрической энергии, возникающие в принадлежащих потребителю участках сети и энергопринимающих устройствах от границы балансовой принадлежности энергопринимающих устройств потребителя до прибора учета электрической энергии в случае, если прибор учета электрической энергии установлен не в месте разграничения балансовой принадлежности энергопринимающих устройств потребителя и объектов электросетевого хозяйства сетевой организации.

Условиями договора на потребителя возложена обязанность обеспечивать порядок эксплуатации прибора учета, в том числе соблюдать сроки поверки прибора учета по истечении установленного для него межповерочного интервала (подпункт "з" пункта 3.1.5 договора N 34-0906 от 03.03.2014).

Согласно пунктам 2, 5 приложения N 3 к договору расчетным периодом является месяц. Потребитель обязан оплатить стоимость фактически потребленной электрической энергии, мощности, услуг по передаче электрической энергии, надбавки и налоги, установленные законодательством, включенные в платежный документ, в течение трех дней со дня получения его потребителем, но не позднее 18 числа месяца, следующего за расчетным периодом.

30.03.2015 сетевой организацией (ПАО "МРСК Сибири") проведена внеплановая проверка расчетных приборов учета на объекте энергоснабжения ответчика - базе отдыха N 2, расположенной по адресу: Омский район, с. Розовка, д. 14. По результатам проверки в присутствии представителя абонента, составлен акт, согласно которому на приборе учета N 0747770802123712 отсутствуют пломбы энергоснабжающей организации, которыми ранее были опломбированы трансформаторы тока. В акте сделано заключение, что измерительный комплекс в состав которого входит прибор учета N 0747770802123712, не соответствует требованиям нормативно-технической документации, имеет неисправности, повлекшие за собой недоучет эл. энергии (том 1 л. 76-77).

На основании установленного факта ПАО "МРСК Сибири" составлен акт о неучтенном (безучетном) потреблении электроэнергии N 5532/0000835 от 30.03.2015, из зафиксированных в котором пояснений потребителя следует, что отсутствие ранее установленных пломб энергоснабжающей организации вызвано тем, что потребитель не успел подать заявку на опломбировку (том 1 л. 32).

С учетом сведений, изложенных в акте о неучтенном (безучетном) потреблении электроэнергии, истцом рассчитано количество потребленной ответчиком электрической энергии за период с 09.07.2014 по 30.03.2015, составившее 603 406 кВтч.

В связи с тем, что оплата безучетно потребленной электрической энергии не произведена МП "Центр недвижимости, дизайна и рекламы", АО "ПСК" обратилось в суд с настоящим иском.

Удовлетворение исковых требований судом первой инстанции послужило основанием обращения предприятия с апелляционной жалобой на принятое по делу решение. При рассмотрении настоящей жалобы апелляционный суд руководствуется следующими положениями законодательства.

Статьей 8 ГК РФ в качестве оснований возникновения гражданских прав и обязанностей указаны основания, предусмотренные законом и иными правовыми актами, а также действия граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. В соответствии со статьей 307 ГК РФ обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

Согласно положениям статей 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом. Односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается.

В соответствии с частью 4 статьи 539 ГК РФ к отношениям по договору снабжения электрической энергией применяются правила параграфа 6 "Энергоснабжение", если законом или иными правовыми актами не установлено иное.

Согласно правилам частей 1, 3 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

В силу части 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируются Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации N 442 от 04.05.2012 (далее - Основные положения N 442).

Согласно пунктам 145, 155 Основных положений N 442 собственник прибора учета несет обязанность по обеспечению эксплуатации такого прибора учета, обязан обеспечить проведение в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических поверок прибора учета, а если прибор учета установлен (подключен) через измерительные трансформаторы - то также и периодических поверок таких измерительных трансформаторов.

Согласно пункту 167 Основных положений N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения потребителями требований, определяющих порядок учета электрической энергии (мощности), условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Представителями ПАО "МРСК Сибири" "Омскэнерго" с участием представителя ответчика проведена внеплановая проверка расчетных приборов учета ответчика на объекте - базе отдыха N 2, расположенной в с. Розовка Омского района, в ходе которой выявлено нарушение - отсутствие пломб энергоснабжающей организации на трансформаторах тока счетчика N 0747770802123712.

Как указано выше, из акта проверки следует, что измерительные комплексы, в состав которых входит указанный выше прибор учета, не соответствуют требованиям нормативно-технической документации и имеют неисправности, повлекшие за собой недоучет электрической энергии, в связи с чем ответчику дано предписание устранить выявленные замечания. Представителем ответчика акт от 30.03.2015 подписан без замечаний. Из текста акта следует, что представитель потребителя с ним ознакомлен и с заключением согласен.

Кроме того, представителем ответчика подписан и акт N 5532/0000835 от 30.03.2015 о неучтенном (безучетном) потреблении электроэнергии. В графе данного акта о пояснениях относительно выявленного факта нарушения имеется указание на то, что представителем МП "Центр недвижимости, дизайна и рекламы" сообщено, что ответчик не успел подать заявку на пломбирование (том 1 л. 32).

Учитывая изложенные выше обстоятельства, суд апелляционной инстанции отклоняет доводы жалобы ответчика о недоказанности факта отсутствия пломб на трансформаторах тока измерительного комплекса.

Согласно пункту 2 Основных положений N 442 безучетное потребление - это потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

На основании абзаца 2 пункта 136 Основных положений N 442 под измерительным комплексом понимается совокупность приборов учета и измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме, через которые такие приборы учета установлены (подключены) предназначенная для измерения объемов электрической энергии (мощности) в одной точке поставки.

В соответствии с пунктом 2.11 Типовой инструкции по учету электроэнергии при ее производстве, передаче и распределении (РД 34.09.101-94), утвержденной Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 02.09.1994 (далее - Типовая инструкция), трансформаторы тока являются составной частью комплекса средств измерений потребленной электрической энергии, величина коэффициента трансформации тока имеет значение при определении количества и стоимости электрической энергии, фактически потребленной абонентом (потребителем).

Пунктом 1.3 Типовой инструкции предусмотрено, что при определении количества электроэнергии по показаниям счетчиков учитываются коэффициенты трансформации измерительных трансформаторов.

В соответствии с пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов.

Пунктом 2.11.17 Правил N 6 предусмотрено, что потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета установленным требованиям. Нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии. Обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию.

Энергоснабжающая организация должна пломбировать: клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики. Поверенные расчетные счетчики должны иметь на креплении кожухов пломбы организации, производившей поверку, а на крышке колодки зажимов счетчика пломбу энергоснабжающей организации. Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями (пункт 2.11.18 Правил N 6).

С учетом изложенного, отсутствие пломб энергоснабжающей организации на трансформаторах тока, являющихся частью комплекса средств измерений потребленной электрической энергии, свидетельствует о безучетном потреблении электрической энергии.

Согласно пункту 194 Основных положений N 442 расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196.

Пунктом 195 Основных положений N 442 предусмотрено, что объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Период безучетного потребления ответчиком электрической энергии определен истцом с 09.07.2014 по 30.03.2015 (том 2 л. 56-58). Начальный момент указанного периода установлен истцом по дате, на которую была запланирована проверка приборов учета в соответствии с планом-графиком (том 1 л. 88), конечный момент - по дате выявления факта безучетного потребления.

Объем безучетно потребленной ответчиком электроэнергии 603 406 кВтч. определен истцом исходя из согласованной сторонами в приложении N 5 к договору N 34-0906 от 03.03.2014 режима работы и мощности. Согласно расчету истца стоимость безучетного потребления ответчиком электрической энергии составила 1 864 963 руб. 10 коп.

Ответчик расчет безучетного потребления не оспорил, контррасчет не представил. Не усматривается несогласие с расчетом и из апелляционной жалобы предприятия.

Поскольку доказательства оплаты задолженности ответчиком в материалы дела не представлены, требования истца о взыскании с ответчика задолженности в указанной сумме заявлены обоснованно и удовлетворены судом первой инстанции правомерно.

Пунктом 5.4 договора N 34-0906 предусмотрено, что в случае нарушения порядка учета электрической энергии, включая нарушение (повреждение) пломб, в результате чего произошло искажение данных об объеме потребления электрической энергии (мощности), по факту выявленного нарушения составляется акт о неучтенном потреблении.

Согласно указанному выше пункту объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетных способов, предусмотренных законодательством. Выполненный истцом расчет соответствует нормам действующего законодательства и подтверждается материалами настоящего дела.

Таким образом, исковые требования в части взыскания задолженности в размере 1 864 963 руб. 10 коп. правомерно удовлетворены судом первой инстанции.

Кроме того, руководствуясь пунктами 4 и 5 приложения N 3 к договору энергоснабжения N 34-0906 от 03.03.2014, истец просил взыскать с ответчика неустойку за период с 19.10.2015 по 01.03.2016 в размере 84 350 руб. 66 коп.

Статьей 329 ГК РФ предусмотрены способы обеспечения исполнения обязательств, одним из которых является неустойка.

Согласно статьям 330, 331 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. Соглашение о неустойке (штрафе, пени) должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства.

В силу пункта 4 приложения N 3 к спорному договору в случае несвоевременной промежуточной или окончательной оплаты гарантирующий поставщик вправе начислить ему пени в размере 1/100 ставки рефинансирования ЦБ РФ от невыплаченной суммы за каждый день просрочки.

Представленный истцом расчет неустойки ответчик не оспорил.

Повторно проверив произведенный истцом расчет гражданско-правовой санкции, апелляционный суд признает его арифметически верным и обоснованным материалами дела.

В соответствии со статьей 333 ГК РФ если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

В силу пункта 72 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 7 от 24.03.2016 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" заявление ответчика о применении положений статьи 333 ГК РФ может быть сделано исключительно при рассмотрении дела судом первой инстанции или судом апелляционной инстанции в случае, если он перешел к рассмотрению дела по правилам производства в суде первой инстанции (часть 6.1 статьи 268, часть 1 статьи 286 АПК РФ).

Как следует из материалов дела, при рассмотрении дела в суде первой инстанции ответчик о необходимости применения указанного положения не заявлял, доводов и доказательств относительно явной несоразмерности предъявленной неустойки последствиям нарушения обязательства не представил. Таким образом, указанное требование является новым в рамках настоящего дела, заявленным только в апелляционной жалобе, и, следовательно, не подлежащим рассмотрению апелляционным судом.

Суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности (статья 71 АПК РФ).

Проанализировав материалы дела в порядке статьи 71 АПК РФ, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что у суда первой инстанции имелись правовые и фактические основания для удовлетворения исковых требований в полном объеме.

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции полно исследовал и установил фактические обстоятельства дела, дал надлежащую оценку представленным доказательствам и правильно применил нормы материального права, не допустив при этом нарушений процессуального закона.

Принятое по делу решение суда подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба предприятия - без удовлетворения.

Расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе по правилам статьи 110 АПК РФ относятся на подателя жалобы.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 05 мая 2016 года по делу N А46-61/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

А. В. Веревкин

Судьи

А. Н. Глухих Л. И. Еникеева