Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 июня 2016 г. N 15АП-7367/16

город Ростов-на-Дону

15 июня 2016 г.

дело N А53-31143/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 14 июня 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 июня 2016 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ефимовой О.Ю.,

судей Гуденица Т.Г., Сулименко О.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Мируковой Я.Ю.,

при участии:

от прокурора Ростовской области - советника юстиции Босук Н.Н., удостоверение от 13.02.2014 N 153233;

от Территориального органа Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения по Ростовской области - Шишова М.А. по доверенности от 10.02.2016 (до перерыва);

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу прокурора Ростовской области

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 14.04.2016 по делу N А53-31143/2015, принятое судьёй Кривоносовой О.В.,

по заявлению прокурора Ростовской области

к заинтересованному лицу Территориальному органу Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения по Ростовской области,

при участии третьего лица - общества с ограниченной ответственностью "Юг Аптека",

о признании незаконным и отмене постановления о прекращении производства по делу об административном правонарушении,

УСТАНОВИЛ:

прокурор Ростовской области (далее - прокурор, заявитель) обратился в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Территориального органа Росздравнадзора по Ростовской области (далее - административный орган, заинтересованное лицо) от 26.10.2015 о прекращении производства по делу об административном правонарушении N 05-263-2015.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 14.04.2016 в удовлетворении заявленных требований отказано. Судебный акт мотивирован тем, что материалами дела подтверждается наличие в действиях общества с ограниченной ответственностью "Юг Аптека" состава вменяемого ему правонарушения, однако на момент рассмотрения дела срок давности привлечения к административной ответственности истёк, что является безусловным основанием для прекращения производства по делу.

Не согласившись с принятым судебным актом, прокуратура обжаловала его в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), просила отменить решение, сославшись на то, что вопрос о пропуске срока давности привлечения к административной ответственности может быть разрешён только в рамках дела о привлечении к административной ответственности. Кроме того, заявитель жалобы указывает, что правонарушение выявлено 02.09.2015, а срок давности привлечения к ответственности за нарушение законодательства о защите прав потребителей составляет один год.

В отзыве на апелляционную жалобу административный орган указал на наличие в материалах дела об административном правонарушении неустранимых сомнений, толкуемых в пользу лица, обвиняемого в совершении правонарушения, просил решение суда с учетом резолютивной части оставить без изменения.

В судебном заседании старший прокурор отдела прокуратуры Ростовской области просил решение суда отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Представитель Территориального органа Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения по Ростовской области в судебном заседании просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции установил следующее.

Как установлено судом и подтверждается материалами дела, прокуратурой города Гуково совместно с сотрудниками 1-го отделения Новошахтинского МРОН УФСКН России по Ростовской области 02.09.2015 проведена проверка, в ходе которой выявлен факт безрецептурной продажи гражданину Ведлеру Е.Ю. кодеиносодержащего препарата "Седал-М" в количестве 20 таблеток заместителем заведующей (администратором) территориально обособленного подразделения ООО "Юг Аптека", расположенного по адресу: г, Гуково, ул. Шахтерская, 52, пом. 33.

Постановлением от 16.09.2015 и.о. прокурора города Гуково в отношении ООО "Юг-Аптека" возбуждено дело об административном правонарушении по ч. 1 статьи 14.4.2. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Административный материал был направлен в Управление Росздравнадзора по Ростовской области для принятия решения в порядке статьи 23.81 КоАП РФ.

Территориальным орган Росздравнадзора по Ростовской области 26 октября 2015 года принято постановление N 05 -263-2015, которым производство по делу об административном правонарушении прекращено в связи с отсутствием события административного правонарушения (п. 1 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ).

Не согласившись с данным постановлением, прокурор обратился в арбитражный суд с заявлением по настоящему делу.

Постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении согласно пункту 2 части 1 статьи 29.9 КоАП РФ относится к видам постановлений по делу об административном правонарушении и в соответствии с частью 3 статьи 30.1 КоАП РФ обжалуется в арбитражный суд в соответствии с арбитражным процессуальным законодательством если связано с осуществлением предпринимательской или иной экономической деятельности юридическим лицом или лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

Согласно части 6 статьи 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В соответствии со статьёй 14.4.2 КоАП РФ нарушение установленных правил оптовой торговли лекарственными средствами и порядка розничной торговли лекарственными препаратами влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от полутора тысяч до трех тысяч рублей; на должностных лиц - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц - от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей.

Событием правонарушения, предусмотренного указанной статьёй КоАП РФ, является нарушение установленных правил оптовой и розничной торговли лекарственными средствами и препаратами.

Частью 3 статьи 55 Федерального закона от 12.04.2010 N 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств" предусмотрено, что правила отпуска наркотических средств и психотропных веществ, зарегистрированных в качестве лекарственных препаратов, лекарственных препаратов, содержащих наркотические средства и психотропные вещества, утверждаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти по согласованию с федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики, нормативно-правовому регулированию, контролю и надзору в сфере оборота наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, а также в области противодействия их незаконному обороту.

Пунктом 2 постановления Правительства РФ от 20.07.2011 N 599 "О мерах контроля в отношении препаратов, которые содержат малые количества наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, включенных в перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации" установлено, что в отношении препаратов с малым содержанием наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, являющихся лекарственными препаратами, содержащими кроме наркотических средств, психотропных веществ или их прекурсоров другие фармакологические активные вещества, применяются предусмотренные законодательством Российской Федерации о наркотических средствах, психотропных веществах и их прекурсорах следующие меры контроля:

запрет пересылки в почтовых отправлениях, в том числе международных, а также пересылки под видом гуманитарной помощи, за исключением случаев, когда при чрезвычайных ситуациях указанные препараты направляются в конкретные субъекты Российской Федерации в соответствии с решениями Правительства Российской Федерации;

отпуск физическим лицам указанных препаратов, предназначенных для медицинского применения, в порядке, установленном Министерством здравоохранения Российской Федерации по согласованию с Федеральной службой Российской Федерации по контролю за оборотом наркотиков. При этом отпуск физическим лицам препаратов с малым содержанием кодеина или его солей осуществляется по рецепту врача (фельдшера).

Приказом Минздравсоцразвития России от 17.05.2012 N 562н утвержден "Порядок отпуска физическим лицам лекарственных препаратов для медицинского применения, содержащих кроме малых количеств наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров другие фармакологические активные вещества" (далее - Порядок N 562н).

Пунктом 3 Порядка N 562н установлено, что комбинированные лекарственные препараты, указанные в пунктах 4 и 5 настоящего Порядка, отпускаются аптеками, аптечными пунктами и индивидуальными предпринимателями, имеющими лицензию на фармацевтическую деятельность, по рецептам, выписанным на рецептурных бланках форм N 107-1/у и N 148-1/у-88, утвержденных приказом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 20 декабря 2012 г. N 1175н "Об утверждении порядка назначения и выписывания лекарственных препаратов, а также форм рецептурных бланков на лекарственные препараты, порядка оформления указанных бланков, их учета и хранения".

Отпуску по рецептам, выписанным на рецептурных бланках формы N 148-1/у-88, подлежат комбинированные лекарственные препараты, содержащие кодеин или его соли (в пересчете на чистое вещество) в количестве до 20 мг включительно (на 1 дозу твердой лекарственной формы) или в количестве до 200 мг включительно (на 100 мл или 100 г жидкой лекарственной формы для внутреннего применения) (подпункт "а" пункта 5 Порядка N 562н).

В силу пункта 2.1 Порядка отпуска лекарственных средств, утвержденного Приказом Минздравсоцразвития России от 14.12.2005 N 785 (далее - Порядок N 785), все лекарственные средства, за исключением включенных в Перечень лекарственных средств, отпускаемых без рецепта врача, должны отпускаться аптечными учреждениями (организациями) только по рецептам, оформленным в установленном порядке на рецептурных бланках соответствующих учетных форм.

Согласно приложению N 1 к Порядку N 785 препарат "Седал-М" подлежит отпуску по рецепту.

Руководствуясь изложенными правовыми нормами, а также принимая во внимание представленные доказательства по делу об административном правонарушении, в том числе, акт проверки от 02.09.2015, постановление прокурора о возбуждении дела об административном правонарушении, объяснения гражданина, приобретшего лекарственное средство без рецепта, объяснения администратора Лазеевой И.В., объяснения оперуполномоченного Новошахтинского МРОН Управления ФСКН России по Ростовской области, суд первой инстанции пришёл к выводу о наличии в действиях ООО "Юг-Аптека" состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.4.2 КоАП РФ.

Согласно письму от 10.08.2015 N 39/571 (том 1, л.д. 82) глава администрации города Гуково сообщил прокурору города Гуково о том, что в ходе проведенного мониторинга наркоситуации на территории города Гуково и анализа совершённых административных правонарушений в части немедицинского потребления наркотических средств установлено, что 70% привлечённых к административной ответственности лиц привлечены за потребление наркотического средства - дезоморфин, которое, в целом, изготавливается из кодеиносодержащих препаратов, подлежащих рецептурному отпуску. При выявлении мест безрецептурного отпуска кодеиносодержащих препаратов лицами, употребляющими наркотические средства указанного вида, установлено, что, как правило, местом приобретения кодеиносодержащих препаратов является аптека "Юг", расположенная по адресу: г. Гуково, ул. Шахтёрская, 52. В этой связи глава администрации просил инициировать проверку сети аптек "Юг", расположенных в г. Гуково.

С целью проверки фактов о наличии признаков правонарушения, изложенных в сообщении главы администрации, помощником прокурора города Гуково с участием оперуполномоченного капитана полиции проведена проверка, результаты которой зафиксированы в акте от 02.09.2015 (том 1, л.д. 74).

Согласно акту проверки 02.09.2015 примерно в 17 часов в помещении аптеки ООО "Юг Аптека" администратор Лазеева Ирина Викторовна без рецепта реализовала гражданину лекарство "Седал М" в количестве 2 пластин по 10 таблеток по цене 150 рублей за пластину. В своих пояснениях в акте проверки Лазеева И.В. факт отпуска лекарства отрицала.

Из объяснений гражданина от 02.09.2015 (том 1, л.д. 75) следует, что он приехал в город Гуково для того, чтобы приобрести в аптеке ООО "Юг Аптека" по адресу: г. Гуково, ул. Шахтёрская, 52, кодеиносодержащие таблетки "Седал М" в целях изготовления наркотического средства - дезоморфина. Как следует из пояснений гражданина, около 17 часов 02.09.2015 он зашёл в аптеку и за 300 рублей приобрёл две пластины "Седал М", также гражданин пояснил, что ранее постоянно приобретал кодеиносодержащие препараты в данной аптеке.

Администратор аптеки в письменных пояснениях указала, что в указанное время в аптеку вошли два проверяющих (работник прокуратуры и наркоконтроля) и, предъявив служебные удостоверения, сказали, что она продала находившемуся рядом мужчине без рецепта две пластины лекарства "Седал М". Данный факт администратор аптеки не признала и отрицала, указав, что вышеназванное лекарство в аптеке имеется, но продаётся только по рецептам врача. За год реализовано лекарство шести гражданам по рецептам, которые предъявлены для обозрения. Последний раз лекарство реализовано 30.07.2015. Также Лазеева И.В.пояснила, что ей неизвестно о ранних случаях продажи данного лекарства без рецепта.

В свою очередь, участвовавший в проверке оперуполномоченный Новошахтинского МРОН Управления ФСКН России по Ростовской области пояснил, что в устных объяснениях администратор признала факт продажи лекарства без рецепта, однако при составлении письменного акта проверки стала все отрицать ввиду отсутствия в аптеке видеосъемки (том 1, л.д. 80 - 81).

Факт реализации лекарства в аптеке ООО "Юг Аптека" зафиксирован в постановлении прокурора о возбуждении дела об административном правонарушении (том 1, л.д. 64).

В результате анализа наличия судебных актов по делу о привлечении ООО "Юг Аптека" к административной ответственности за аналогичные правонарушения судом установлено, что прокурор города Гуково Ростовской области ранее обращался в арбитражный суд с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Юг Аптека" к административной ответственности по части 4 статьи 14.1 КоАП РФ.

Судебными актами по делу N А53-29519/14 установлено, что в ходе проверки ранее устанавливался факт продажи обществом лекарственного препарата "Седал-М" без рецепта врача.

В постановлении от 17.03.2015 по вышеуказанному делу суд апелляционной инстанции установил наличие в действиях общества состава вменяемого правонарушения, однако отказал в привлечении к ответственности ввиду истечения срока давности.

При этом согласно данному постановлению в ходе проверки установлен факт реализации обществом 22.10.2014 без рецепта кодеиносодержащего препарата "Седал-М", зафиксированный актом проверки, в котором расписались проводившие проверку помощник прокурора г. Гуково и оперуполномоченный 1-го отделения МРОН УФСКН России по РО, а также консультанты ООО "Юг Аптека" Ковалева И.А. и Лазеева И.В., находившиеся в ходе проведения проверки на рабочем месте в аптеке по ул. Шахтерская, 52, помещение N 33 в г. Гуково.

Таким образом, на основании обстоятельств, установленных вступившим в законную силу судебным актом по спору между теми же лицами по другому арбитражному делу, апелляционной коллегией установлено, что Лазеевой И.В. ранее было известно о факте продажи в аптеке без рецепта препарата "Седал М", однако Лазеева И.В. в своих пояснениях по рассматриваемому делу данный факт отрицала. В этой связи суд первой инстанции обоснованно критически оценил объяснения администратора аптеки.

По изложенным выше основаниям суд апелляционной инстанции считает, что материалы дела содержат достаточные доказательства, свидетельствующие о наличии в действиях общества события правонарушения.

Вместе с тем суд первой инстанции учитывал, что срок давности привлечения к административной ответственности истёк, в связи с чем производство по делу об административном правонарушении подлежит прекращению в силу пункта 6 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ.

В этой связи суд не установил оснований для отмены постановления административного органа о прекращении производства по делу об административном правонарушении.

Между тем в соответствии с частью 1 статьи 4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении за нарушение законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан и о защите прав потребителей не может быть вынесено по истечении одного года со дня совершения административного правонарушения.

Постановление Правительства РФ от 20.07.2011 N 599 "О мерах контроля в отношении препаратов, которые содержат малые количества наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, включенных в перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации", установившее, что отпуск физическим лицам препаратов с малым содержанием кодеина или его солей осуществляется по рецепту врача (фельдшера), принято в соответствии с пунктом 5 статьи 2 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах".

Федеральный закон от 08.01.1998 N 3-ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах" устанавливает правовые основы государственной политики в сфере оборота наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, а также в области противодействия их незаконному обороту в целях охраны здоровья граждан, государственной и общественной безопасности.

Согласно пункту 2 статьи 85 Федерального закона от 21.11.2011 N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации" контроль в сфере охраны здоровья включает в себя государственный контроль (надзор) в сфере обращения лекарственных средств, осуществляемый в соответствии с законодательством Российской Федерации об обращении лекарственных средств.

В соответствии с разъяснениями, данными Пленумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 02.06.2004 N 10, в особенной части КоАП РФ административные правонарушения, касающиеся прав потребителей, не выделены в отдельную главу, поэтому суды при квалификации объективной стороны состава правонарушения должны исходить из его существа, субъектного состава возникших отношений и характера применяемого законодательства.

Таким образом, из совокупности вышеуказанных правовых норм и разъяснений Пленума ВАС РФ, с учетом существа совершенного правонарушения и характера применяемого законодательства, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу, что срок давности привлечения к административной ответственности за совершение правонарушения, ответственность за которое установлена статьёй 14.4.2 КоАП РФ, составляет один год с момента совершения правонарушения.

Из материалов дела, в том числе акта проверки, следует, что правонарушение совершено 02.09.2015, следовательно, срок давности привлечения к административной ответственности истекает 02.09.2016.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции подлежит отмене, как принятое с нарушением норм материального права.

Оспариваемое постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении в связи с отсутствием события правонарушения является незаконным и подлежит отмене, как не соответствующее фактическим обстоятельствам дела и представленным доказательствам.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 14.04.2016 по делу N А53-31143/2015 отменить.

Признать незаконным и отменить постановление Территориального органа Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения по Ростовской области от 26.10.2015 о прекращении производства по делу об административном правонарушении N 05-263-2015.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

О.Ю. Ефимова

Судьи

Т.Г. Гуденица О.А. Сулименко