Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 16 июня 2016 г. N 02АП-4036/16

г. Киров

16 июня 2016 г.

Дело N А82-16395/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 15 июня 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 июня 2016 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кобелевой О.П.,

судей Дьяконовой Т.М., Сандалова В.Г.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Целищевой А.Г.,

при участии в судебном заседании:

представителей заявителя Корнилова И.В., действующего на основании доверенность от 14.06.2016, Крыловой Л.А., действующей на основании доверенности от 14.06.2016;

представителя ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие" Киселева Д.В., действующего на основании доверенности от 27.08.2015.

рассмотрев в судебном заседании с использованием средств видеоконференц-связи апелляционную жалобу акционерного общества "Стар"

на определение Арбитражного суда Ярославской области от 13.04.2016 по делу N А82-16395/2015 Б/193, принятое судом в составе судьи Еремычевой И.И.,

по заявлению публичного акционерного общества Банк "Финансовая Корпорация Открытие"

о признании несостоятельным (банкротом) Акционерного общества "Стар"

установил:

публичное акционерное общество Банк "Финансовая Корпорация Открытие" (далее - заявитель, Банк) (предшественник - ОАО "Номос-банк") обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) закрытого акционерного общества "Гостиница "Юбилейная" (далее - должник, Гостиница).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью "КБС" (далее - ООО "КБС"), общество с ограниченной ответственностью "АйронСайд" (далее - ООО "АйронСайд"), общество с ограниченной ответственностью "АвтоГрэйв" (далее - ООО "АвтоГрэйв"), общество с ограниченной ответственностью "Спектр-авто-Ф" (далее - ООО "Спектр-авто-Ф").

В судебном заседании Банк заявил ходатайство об уточнении размера заявленных требований, просил включить в реестр требований кредиторов должника 159 172 141 руб. 34 коп., в том числе 145 324 695 руб. 40 коп. задолженности по основному долгу, 12 616 958 руб. 07 коп. задолженности по процентам, как требования обеспеченного залогом имущества должника.

В ходе рассмотрения заявления Гостиница переименована в АО "Стар".

Судом выделено в отдельное производство требование Банка, подтвержденное вступившими в законную силу судебными актами, в общей сумме 154 758 450 руб. 57 коп., в том числе 145 324 695 руб. 40 коп. основного долга, 9 433 755 руб. 17 коп. процентов. Выделенное требование рассмотрено в рамках настоящего спора.

Определением Арбитражного суда Ярославской области от 13.04.2016 в отношении должника введено наблюдение. Требования Банка включены в реестр требований кредиторов должника в размере 154 758 450 руб. 57 коп., в том числе 145 324 695 руб. 40 коп. основного долга, 9 433 755 руб. 17 коп. процентов. Установлено, что требование учитывается в реестре требований кредиторов как требование, обеспеченное залогом имущества должника.

Должник, не согласившись с принятым определением, обратился во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить, признать заявление Банка необоснованным, во введении наблюдения отказать.

По мнению заявителя, на дату обращения Банка в суд должник не отвечал признакам банкротства. Требование Банка от 07.08.2015 о погашении задолженности получено должником только 14.08.2015. Должник считает, что заявление Банка от 13.11.2015, поданное в суд 16.11.2015, не должно было приниматься к производству, поскольку на тот момент у кредитора отсутствовало право на обращение в суд. Заявитель также полагает, что на 07.08.2015 у Банка еще не возникло право требования к поручителю о досрочном погашении всей задолженности. Должник указывает, что Банк злоупотребил правом в связи с чем ему должно быть отказано в защите, то есть заявление должно быть признано необоснованным.

Банк в отзыве просит оставить определение суда первой инстанции без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Судебное заседание проведено в порядке статьи 153.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с использованием средств видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Ивановской области с участием кредитора и должника.

Законность определения Арбитражного суда Ярославской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 13.02.2012 между ОАО "НОМОС-БАНК" (кредитор) и ООО "Спектр-Авто-Коммерческие автомобили" (заемщик) (в дальнейшем - ООО "Спектр-Авто") заключен договор о возобновляемом кредите N 05-12/КЗ, согласно которому кредитор обязался под согласованное сторонами обеспечение предоставить заемщику денежные средства (возобновляемый кредит) в пределах лимита задолженности, указанного в договоре. Максимальный лимит задолженности - 26 000 000 руб. на срок с 13.02.2012 по 06.02.2015, минимальный лимит задолженности - 3 289 000 руб. на срок с 30.07.2016 по 31.08.2016 включительно, с начислением процентов за пользование кредитом в соответствии с условиями договора в различные периоды, в том числе: по траншам, начиная с 13.02.2012 в размере 12,9% годовых, по траншам, начиная с 20.03.2015 в размере 21,6% годовых.

В соответствии с пунктом 2.1 договора кредит предоставляется путем перечисления денежных средств на расчетный счет заемщика, открытый в банке, в соответствии с его письменными заявками.

Согласно подпункту 3.2.2 договора Банк вправе потребовать досрочного погашения полученного кредита вместе с начисленными, но неуплаченными процентами, и произвести списание денежных средств с расчетных счетов заемщика, открытых у кредитора и/или в других обслуживающих банках в случае, если:

- любая задолженность заемщика по кредитному договору не оплачена в срок или стала (или может быть объявлена) подлежащей досрочному взысканию.

В соответствии с пунктом 3.3 кредитного договора в течение трех рабочих дней с момента направления кредитором заемщику указанного уведомления, заемщик обязан погасить сумму задолженности по кредитному договору в полном объеме, включая сумму основного долга, начисленных процентов за пользование кредитом и пени.

В обеспечение надлежащего исполнения обязательств по договору о возобновляемом кредите N 05-12/КЗ от 13.02.2012 между Банком и Гостиницей (поручитель) заключен договор поручительства юридического лица N 05-12/КЗ/П-1 от 13.02.2012, в соответствии с которым поручитель отвечает перед Банком в том же объеме, что и заемщик, включая сумму кредита, процентов за пользование кредитом, размер которых может быть изменен кредитором в одностороннем порядке в соответствии с условиями кредитного договора, штрафные санкции неустойки (штрафы, пени), возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств должником. Ответственность поручителя и должника является солидарной. В случае просрочки исполнения должником обязательств Банк вправе по своему выбору потребовать исполнения обязательств у должника и/или поручителя. Поручитель принимает на себя обязательство отвечать за исполнение обязательств, предусмотренных кредитным договором, за заемщика, а также за любого иного должника в случае перевода долга на другое лицо. Кроме того, поручитель подтверждает, что поручительство сохраняет силу и в случае изменения (увеличения) срока возврата кредита.

В соответствии с пунктом 2.1 договора поручитель обязан в течение 3-х рабочих дней с даты направления Банком требования об исполнении поручителем обязательств по кредитному договору, уплатить Банку сумму, указанную в требовании (в том числе начисленную неустойку (штраф, пени), сумму предоставленного кредита, сумму процентов за пользование кредитом).

В обеспечение исполнения обязательств по договору о возобновляемом кредите N 05-12/КЗ от 13.02.2012 между Банком и Гостиницей заключен договор об ипотеке (залоге недвижимости) N05-12/КЗ/3-1 от 13.02.2012.

Предметом залога является следующее имущество: помещение, назначение: нежилое, этаж 4, номера на поэтажном плане N N 1-150, расположенное по адресу: Ярославская область, г.Ярославль, Которосльная набережная, д.26, общей площадью 1032,9 кв. м, государственный учетный номер (кадастровый номер) 76-76-20/040/2010-328; земельный участок для социально-культурных целей, категория земель: земли населенных пунктов, общей площадью 7624 кв.м., кадастровый номер 76:23:030814:0027 по адресу: Ярославская область, г. Ярославль, Которосльная набережная, д.26.

В соответствии с пунктом 1.2 договора ипотеки оценочная стоимость (залоговая стоимость) предмета залога установлена в следующих размерах:

- Помещения - в размере 66 355 200 рублей;

- Земельного участка - в размере 800 рублей.

Общая залоговая стоимость Предмета залога составляет 66 356 000 рублей.

В обеспечение исполнения обязательств по договору о возобновляемом кредите N 05-12/КЗ от 13.02.2012 между Банком и Гостиницей также заключен договор о последующей ипотеке (залоге здания/помещения/сооружения) N 05-12/КЗ/3-2 от 13.02.2012, предметом залога по которому является следующее имущество: помещение, назначение - нежилое, общей площадью 1692,5 кв.м этаж подвал, номера на поэтажном плане 1-97, расположенные по адресу: Ярославская область, г. Ярославль, Которосльная наб., д.26, государственный учетный номер (кадастровый номер) 76:23:010101:166001; земельный участок по адресу: Ярославская область, г. Ярославль, Которосльная набережная, д.26, разрешенное использование: для социально-культурных целей, категория земель: земли населенных пунктов, общей площадью 7624 кв.м., кадастровый номер 76:23:030814:0027.

В соответствии с пунктом 1.2 договора ипотеки оценочная стоимость (залоговая стоимость) предмета залога установлена в следующих размерах: помещения - в размере 55 976 800 рублей; земельного участка в размере 800 рублей. Общая залоговая стоимость Предмета залога составляет 55 977 600 рублей.

Кредитор свои обязательства по выдаче траншей по кредитному договору исполнил в полном объеме, что подтверждается заявками на получение денежных средств, копиями банковских ордеров.

Должник свои обязательства по кредитному договору не исполнял надлежащим образом, допустив просрочку погашения кредита и процентов за пользование кредитом, начиная с 30.05.2015.

На основании подпункта 3.2.2 кредитного договора 07.08.2015 Банком заемщику направлено уведомление о досрочном истребовании задолженности.

Требование кредитора о досрочном погашении кредита должником не исполнено.

07.08.2015 Банком поручителю направлено уведомление о наступлении ответственности поручителя по кредитному договору.

Обязательство по возврату суммы кредита поручителем не исполнено до настоящего времени.

По состоянию на 31.08.2015 задолженность заемщика по кредитному договору N 05-12/КЗ от 13.02.2012 составляла 22 759 533 руб. 48 коп., в том числе 21 204 314 руб. 05 коп. - задолженность по основному долгу, 1 555 219 руб. 43 коп. - задолженность по процентам.

Определением Арбитражного суда Ярославской области от 22.10.2015 по делу N А82-12919/2015, вступившим в законную силу, задолженность в указанном размере признана обоснованной и включена в реестр требований кредиторов ООО "Спектр-Авто-Коммерческие автомобили".

23.03.2012 между Банком (кредитор) и ООО "Спектр-Моторс" (заемщик) (в дальнейшем - ООО "Спектр-Авто-К") заключен договор о возобновляемом кредите N 10-12/КЗ, в соответствии которым кредитор обязался под согласованное сторонами обеспечение предоставить заемщику денежные средства (возобновляемый кредит) в пределах лимита задолженности, указанного в договоре. Максимальный лимит задолженности - 50 000 000 рублей на срок с 23.03.2012 по 23.12.2014, минимальный лимит задолженности - 6 775 000 рублей на срок с 30.07.2016 по 31.08.2016 включительно, с начислением процентов за пользование кредитом в соответствии с условиями договора в различные периоды, в том числе: по траншам, начиная с 23.03.2012, в размере 12,8% годовых, по траншам, начиная с 12.03.2015, в размере 21,6% годовых.

Согласно пункту 2.1 договора кредит предоставляется путем перечисления денежных средств на расчетный счет заемщика, открытый в Банке в соответствии с письменными заявками заемщика.

На основании подпункта 3.2.2 кредитного договора Банк вправе потребовать досрочного погашения полученного кредита вместе с начисленными, но неуплаченными процентами и произвести списание денежных средств с расчетных счетов заемщика, открытых у кредитора и/или в других обслуживающих банках в случае, если:

В обеспечение надлежащего исполнения обязательств по договору о возобновляемом кредите N 10-12/КЗ от 23.03.2012 между Банком и Гостиницей (поручитель) заключен договор поручительства юридического лица N 10-12/КЗ/П-1 от 23.03.2012, в соответствии с условиями которого поручитель отвечает перед Банком в том же объеме, что и заемщик, включая сумму кредита, процентов за пользование кредитом, размер которых может быть изменен кредитором в одностороннем порядке в соответствии с условиями кредитного договора, штрафные санкции неустойки (штрафы, пени), возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств должником. Ответственность поручителя и должника является солидарной. В случае просрочки исполнения должником обязательств Банк вправе по своему выбору потребовать исполнения обязательств у должника и/или поручителя. Поручитель принимает на себя обязательство отвечать за исполнение обязательств, предусмотренных кредитным договором, за заемщика, а также за любого иного должника в случае перевода долга на другое лицо. Кроме того, поручитель подтверждает, что поручительство сохраняет силу и в случае изменения (увеличения) срока возврата кредита.

Согласно пункту 2.1 договора поручитель обязан в течение 3-х рабочих дней с даты направления Банком требования об исполнении поручителем обязательств по кредитному договору, уплатить Банку сумму, указанную в требовании (в том числе начисленную неустойку (штраф, пени), сумму предоставленного кредита, сумму процентов за пользование кредитом).

Обязательство по возврату суммы кредита поручителем не исполнено.

В обеспечение исполнения обязательств по договору о возобновляемом кредите N 10-12/КЗ от 23.03.2012 между Банком и Гостиницей заключен договор об ипотеке (залоге недвижимости) N 10-12/КЗ/3-1 от 23.03.2012, предметом залога которого является следующее имущество: помещение, назначение: нежилое, этаж 4, номера на поэтажном плане N N 1-150, расположенное по адресу: Ярославская область, г.Ярославль, Которосльная набережная, д.2б, общей площадью 1032,9 кв. м, государственный учетный номер (кадастровый номер) 76-76-20/040/2010-328; земельный участок для социально-культурных целей, категория земель: земли населенных пунктов, общей площадью 7624 кв.м., кадастровый номер 76:23:030814:0027 по адресу: Ярославская область, г. Ярославль, Которосльная набережная, д.26.

В соответствии с пунктом 1.2 договора ипотеки оценочная стоимость (залоговая стоимость) предмета залога установлена в следующих размерах: помещения - в размере 66 355 200 рублей; земельного участка - в размере 800 рублей. Общая залоговая стоимость предмета залога составляет 66 356 000 рублей.

В обеспечение исполнения обязательств по договору о возобновляемом кредите N 10-12/КЗ от 23.03.2012 между Банком и Гостиницей также заключен договор о последующей ипотеке (залоге здания/помещения/сооружения) N 10-12/КЗ/3-2 от 06.02.2015.

Предметом залога является следующее имущество: помещение, назначение - нежилое, общей площадью 1692,5 кв.м этаж подвал, номера на поэтажном плане 1-97, расположенные по адресу: Ярославская область, г. Ярославль, Которосльная наб., д.26, государственный учетный номер (кадастровый номер) 76:23:010101:166001; земельный участок по адресу: Ярославская область, г. Ярославль, Которосльная набережная, д.26, разрешенное использование: для социально-культурных целей, категория земель: земли населенных пунктов, общей площадью 7624 кв.м., кадастровый номер 76:23:030814:0027.

Согласно пункту 1.2 договора ипотеки оценочная стоимость (залоговая стоимость) предмета залога установлена в следующих размерах: помещения - в размере 55 976 800 рублей; земельного участка - в размере 800 рублей. Общая залоговая стоимость Предмета залога составляет 55 977 600 рублей.

Кредитор свои обязательства по выдаче траншей по кредитному договору исполнил в полном объеме, что подтверждается заявками на получение денежных средств, банковскими ордерами.

Должник обязательства по кредитному договору не исполнял надлежащим образом, допустив просрочку погашения кредита и процентов за пользование кредитом, начиная с 01.05.2015.

На основании подпункта 3.2.2 кредитного договора 07.08.2015 кредитором заемщику направлено уведомление о досрочном истребовании задолженности.

Требование кредитора о досрочном погашении кредита должником не исполнено.

07.08.2015 Банком также направлено поручителю уведомление о наступлении ответственности поручителя по кредитному договору.

Требования Банка не исполнены.

По состоянию на 31.08.2015 задолженность заемщика по кредитному договору N 10-12/КЗ от 23.03.2012 составляла 45 333 958 руб. 31 коп., в том числе 42 825 000 руб. - задолженность по основному долгу, 2 508 958 руб. 31 коп. - задолженность по процентам.

Определением Арбитражного суда Ярославской области от 22.10.2015 по делу N А82-11433/2015, вступившим в законную силу, задолженность в указанном размере признана обоснованной и включена в реестр требований кредиторов ООО "Спектр-Авто-К".

31.01.2013 между Банком (кредитор) и ООО "Спектр-Авто-Ф" (заемщик) заключен договор о возобновляемом кредите N 2-13/ВК-001, в соответствии с условиями которого Банк обязался предоставить заемщику денежные средства (возобновляемый кредит) в пределах лимита задолженности на сумму 60 000 000 рублей на срок с 31 января 2013 года по 17 ноября 2014 года включительно, на сумму 66 915 000 рублей на срок с 18 ноября 2014 года по 30 мая 2017 года включительно, на сумму 55 762 500 рублей на срок с 31 мая 2017 года по 29 июня 2017 года включительно, на сумму 44 610 000 рублей на срок с 30 июня 2017 года по 31 июля 2017 года включительно, на сумму 33 457 500 рублей на срок с 01 августа 2017 года по 30 августа 2017 года включительно, на сумму 22 305 000 рублей на срок с 31 августа 2017 года по 29 сентября 2017 года включительно, на сумму 11 152 500 рублей на срок с 30 сентября 2017 года по 31 октября 2017 года, включительно, с начислением процентов из расчета:

а) по траншам, предоставляемым в рамках кредитного договора в период с 31 января 2013 года по 21 апреля 2014 года включительно:

- при сроке транша до 270 дней - 12 процентов годовых;

- при сроке транша от 271 дня до 360 дней - 12,15 процентов годовых,

б) по траншам, предоставляемым в рамках кредитного договора в период с 22 апреля 2014 года по 20 августа 2014 года включительно:

- при сроке транша до 270 дней - 13,8 процентов годовых;

- при сроке транша от 271 дня до 360 дней - 13,95 процентов годовых,

в) по траншам, предоставляемым в рамках кредитного договора в период с 21 августа 2014 года по 17 ноября 2014 года включительно:

- при сроке транша до 270 дней - 14,3 процентов годовых;

- при сроке транша от 271 дня до 360 дней - 14,5 процентов годовых,

г) начиная с 18 ноября 2014 года в размере 14,92 процентов годовых, по всем траншам, предоставленным в рамках кредитного договора в период с 31 января 2013 года по 17 ноября 2014 года, включительно,

д) в размере 14,92 процентов годовых, по всем траншам, предоставляемым в рамках кредитного договора в период с 18 ноября 2014 года по 30 ноября 2014 года, включительно,

е) в размере 16,75 процентов годовых, по всем траншам, предоставляемым в рамках кредитного договора в период с 01 декабря 2014 года по 31 октября 2017 года, включительно, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Погашение кредита (траншей кредита) осуществляется в сроки, указанные в письменных заявках заемщика, но в любом случае не позднее 31 октября 2017 года включительно.

На основании пункта 2.1 договора кредит предоставляется путем перечисления денежных средств на расчетный счет заемщика, открытый в Банке в соответствии с письменными заявками заемщика.

В соответствии с пунктом 2.3 договора установленные кредитным договором денежные обязательства заемщика считаются исполненными надлежащим образом, если платежи по ним производятся в порядке, размере и сроки, указанные в кредитном договоре.

На основании подпункта 3.2.2 договора Банк вправе потребовать досрочного погашения полученного кредита вместе с начисленными, но неуплаченными процентами и произвести списание денежных средств с расчетных счетов заемщика в рублях/иностранной валюте, открытых у кредитора и/или в других обслуживающих банках в случае, если любая задолженность заемщика по кредитному договору не оплачена в срок или стала подлежащей досрочному взысканию.

В обеспечение надлежащего исполнения обязательств по договору о возобновляемом кредите N 2-13/ВК-001 от 31.01.2013 между Банком и Гостиницей (поручитель) заключен договор поручительства юридического лица N 2-13/11-001 от 31.01.2013, в соответствии с условиями которого поручитель отвечает перед Банком в том же объеме, что и заемщик, включая сумму кредита, процентов за пользование кредитом, размер которых может быть изменен кредитором в одностороннем порядке в соответствии с условиями кредитного договора, штрафные санкции неустойки (штрафы, пени), возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств должником. Ответственность поручителя и должника является солидарной. В случае просрочки исполнения должником обязательств Банк вправе по своему выбору потребовать исполнения обязательств у должника и/или поручителя. Поручитель принимает на себя обязательство отвечать за исполнение обязательств, предусмотренных кредитным договором, за заемщика, а также за любого иного должника в случае перевода долга на другое лицо. Кроме того, поручитель подтверждает, что поручительство сохраняет силу и в случае изменения (увеличения) срока возврата кредита.

Согласно пункту 2.1 договора поручительства поручитель обязан в течение 3-х рабочих дней с даты направления Банком требования об исполнении поручителем обязательств по кредитному договору, уплатить Банку сумму, указанную в требовании (в том числе начисленную неустойку (штраф, пени), сумму предоставленного кредита, сумму процентов за пользование кредитом).

В обеспечение исполнения обязательств по договору о возобновляемом кредите N 2-13/ВК-001 от 31.01.2013 между Банком и Гостиницей заключен договор о последующей ипотеке (залоге здания/помещения/сооружения) N 2-13/11-001 от 31.01.2013.

Предметом залога является следующее имущество: помещение, назначение: нежилое, этаж 8, номера на поэтажном плане N N 1-178, расположенное по адресу: Ярославская область, г.Ярославль, Которосльная набережная, д.26, общей площадью 922 кв.м., государственный учетный номер (кадастровый номер) 76-76-20/040/2010-330; земельный участок по адресу: Ярославская область, г. Ярославль, Которосльная набережная, д.26, разрешенное использование: для социально-культурных целей, категория земель: земли населенных пунктов, общей площадью 7624 кв.м., кадастровый номер 76:23:030814:0027.

В соответствии с пунктом 1.2 договора ипотеки оценочная стоимость (залоговая стоимость) предмета залога установлена в следующих размерах: помещения - в размере 59 932 800 рублей; земельного участка - в размере 800 рублей. Общая залоговая стоимость предмета залога составляет 59 933 600 рублей.

В обеспечение исполнения обязательств по договору о возобновляемом кредите N 2-13/ВК-001 от 31.01.2013 между Банком и Гостиницей также заключен договор об ипотеке (залоге здания/помещения/сооружения) N 2-13/112-001 от 07.11.2014.

Предметом залога является следующее имущество: помещение, назначение: нежилое, общей площадью 1692,5 кв.м этаж подвал, номера на поэтажном плане 1-97, расположенные по адресу: Ярославская область, г. Ярославль, Которосльная наб., д.26, государственный учетный номер (кадастровый номер) 76:23:010101:166001; земельный участок по адресу: Ярославская область, г. Ярославль, Которосльная набережная, д.26, разрешенное использование: для социально-культурных целей, категория земель: земли населенных пунктов, общей площадью 7624 кв.м., кадастровый номер 76:23:030814:0027.

В соответствии с пунктом 1.2 договора ипотеки оценочная стоимость (залоговая стоимость) предмета залога установлена в следующих размерах: помещения - в размере 55 976 800 рублей; земельного участка - в размере 800 рублей. Общая залоговая стоимость предмета залога составляет 55 977 600 рублей.

Должник обязательства по кредитному договору не исполнял надлежащим образом, допустив просрочку погашения кредита и процентов за пользование кредитом, начиная с 01.04.2015.

Требование кредитора о досрочном погашении кредита заемщиком не исполнено.

07.08.2015 Банком также было направлено поручителю уведомление о наступлении ответственности поручителя по кредитному договору (копия прилагается).

По состоянию на 23.09.2015 задолженность ООО "Спектр-Авто-Ф" по кредитному договору N 2-13/ВК-001 от 31.01.2013 составляла 71 286 066 руб. 79 коп., в том числе: 66 915 000 руб. - задолженность но основному долгу; 4 371 066,79 коп. - задолженность по процентам.

Определением Арбитражного суда Ярославской области от 30.12.2015 по делу N А82-7178/2015, вступившим в законную силу, задолженность в указанном размере признана обоснованной и включена в реестр требований кредиторов ООО "Спектр-Авто-Ф".

30.10.2014 между Банком и ООО "Спектр-Авто-Н" (заемщик) заключено соглашение о кредитовании в форме "овердрафт" N 92-14/0-001, согласно которому кредитор устанавливает заемщику расчетный лимит овердрафта в размере не превышающем 50% процентов от кредитовых оборотов, но не более лимита овердрафта, равного 15 000 000 рублей, на срок до 23.10.2015 включительно. Кредитор обязуется предоставить овердрафт в пределах расчетного лимита овердрафта, а заемщик обязуется возвратить кредитору полученный овердрафт и уплатить проценты за пользование овердрафтом.

В соответствии с пунктом 2.2 соглашения датой предоставления овердрафта является дата оплаты расчетно-кассовых документов заемщика при отсутствии или недостаточности средств на счете заемщика по состоянию на 17:00 по московскому времени текущего операционного дня Банка.

Согласно пунктам 2.5, 2.6 соглашения проценты за пользование овердрафтом начисляются в размере 14,4% годовых на сумму фактической задолженности по овердрафту на начало каждого календарного дня в течение календарного месяца, и уплачиваются ежемесячно, не позднее последнего дня каждого календарного месяца, и в момент окончательного расчета путем списания кредитором денежных средств со счета заемщика на начало операционного дня Банка.

В силу пункта 3.2.1 соглашения кредитор вправе уменьшить либо аннулировать лимит овердрафта, а также потребовать досрочного погашения ранее выданного овердрафта вместе с начисленными, но неуплаченными процентами, комиссиями, неустойками (штрафами, пени) и/или произвести списание денежных средств с расчетных счетов заемщика в рублях или иностранной валюте, открытых у кредитора и/или в других обслуживающих банках, в том числе в случае, если любая задолженность заемщика по соглашению не оплачена в срок или стала подлежащей досрочному взысканию.

В соответствии с пунктом 3.3 соглашения в случаях, предусмотренных пунктом 3.2.1 соглашения, кредитор направляет заемщику по реквизитам, указанным в соглашении или в уведомлении заемщика, направленном кредитору в соответствии с пунктом 4.2 соглашения, письменное уведомление (в том числе с использованием электронных средств связи) о досрочном истребовании задолженности.

В обеспечение надлежащего исполнения обязательств по соглашению о кредитовании в форме "овердрафт" N 92-14/0-001 от 31.01.2013 между Банком и Гостиницей заключен договор поручительства юридического лица N92-14/П2-001 от 30.10.2014, в соответствии с условиями которого поручитель отвечает перед Банком в том же объеме, что и заемщик, включая сумму кредита, процентов за пользование кредитом, размер которых может быть изменен кредитором в одностороннем порядке в соответствии с условиями Кредитного договора, штрафные санкции неустойки (штрафы, пени), возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств должником. Ответственность поручителя и должника является солидарной. В случае просрочки исполнения должником обязательств Банк вправе по своему выбору потребовать исполнения обязательств у должника и/или поручителя. Поручитель принимает на себя обязательство отвечать за исполнение обязательств, предусмотренных кредитным договором, за заемщика, а также за любого иного должника в случае перевода долга на другое лицо. Кроме того, поручитель подтверждает, что поручительство сохраняет силу и в случае изменения (увеличения) срока возврата кредита.

В обеспечение исполнения обязательств по соглашению о кредитовании в форме "овердрафт" N 92-14/0-001 от 31.01.2013 между Банком и Гостиницей заключен договор о последующей ипотеке (залоге здания/помещения/сооружения) N 92-14/11-001 от 30.10.2014.

Предметом залога является следующее имущество: помещение, назначение - нежилое, этаж 8, номера на поэтажном плане N N 1-178, расположенное по адресу: Ярославская область, г. Ярославль, Которосльная набережная, д.26, общей площадью 922 кв.м., государственный учетный номер (кадастровый номер) 76:23:010101:166010; земельный участок по адресу: Ярославская область, г. Ярославль, Которосльная набережная, д.26, разрешенное использование: для социально-культурных целей, категория земель: земли населенных пунктов, общей площадью 7624 кв.м., кадастровый номер 76:23:030814:0027.

Согласно пункту 1.2 договора ипотеки оценочная стоимость (залоговая стоимость) предмета залога установлена в следующих размерах: помещения - в размере 59 932 800 рублей; земельного участка - в размере 800 рублей. Общая залоговая стоимость Предмета залога составляет 59 933 600 рублей.

Кредитование Банком счета заемщика в рамках лимита овердрафта осуществлялось в период с 30.10.2014 по 07.08.2015, что подтверждается выписками по счетам.

Банком со стороны заемщика выявлено нарушение обязательств по соглашению, выразившееся в нарушении сроков погашения кредита и процентов за пользование кредитом.

07.08.2015 Банк направил заемщику уведомление с требованием досрочного погашения всей задолженности, в том числе суммы основного долга и процентов по нему. Обязательство по уплате суммы задолженности не исполнено до настоящего времени.

Обязательство по возврату суммы кредита поручителем не исполнено.

Задолженность ООО "Спектр-Авто-Н" по соглашению о кредитовании в форме "овердрафт" N 92-14/О-001 от 30.10.2014 составляла 15 378 891,99 руб., в том числе: 14 380 381,35 руб. - задолженность но основному долгу; 998 510,64 коп. - задолженность по процентам.

Определением Арбитражного суда Ярославской области от 14.12.2015 по делу N А82-11472/2015, вступившим в законную силу, задолженность в указанном размере признана обоснованной и включена в реестр требований кредиторов ООО "Спектр-Авто-Н".

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения Банка в Арбитражный суд Ярославской области.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей заявителя жалобы и кредитора, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения определения суда, исходя из нижеследующего.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

При определении наличия признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества следует исходить из содержания этих понятий, данного в абзацах тридцать третьем и тридцать четвертом статьи 2 Закона о банкротстве:

1) недостаточность имущества - превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества (активов) должника;

2) неплатежеспособность - прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное.

Согласно пункту 2 статьи 4 Закона о банкротстве для определения наличия признаков банкротства должника учитываются размер денежных обязательств, в том числе размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги, суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником, размер задолженности, возникшей вследствие неосновательного обогащения, и размер задолженности, возникшей вследствие причинения вреда имуществу кредиторов, за исключением обязательств перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, обязательств по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих по трудовому договору, обязательств по выплате вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности, а также обязательств перед учредителями (участниками) должника, вытекающих из такого участия; размер обязательных платежей без учета установленных законодательством Российской Федерации штрафов (пеней) и иных финансовых санкций.

В соответствии с пунктом 2 статьи 3 и пунктом 2 статьи 6 Закона о банкротстве юридическое лицо считается не способным удовлетворить требование кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны быть исполнены и размер задолженности составляет не менее триста тысяч рублей.

В соответствии с абзацем 2 пункта 2 статьи 7 Закона о банкротстве право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора - кредитной организации с даты возникновения у должника признаков банкротства, установленных настоящим Федеральным законом.

Пунктом 2.1 статьи 7 Закона о банкротстве установлено, что право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора - кредитной организации в порядке, установленном абзацем вторым пункта 2 статьи 7 настоящего Федерального закона, при условии предварительного, не менее чем за пятнадцать календарных дней до обращения в арбитражный суд, опубликования уведомления о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом путем включения его в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц.

Банк опубликовал соответствующее сообщение о намерении обратиться в суд с заявлением о признании должника банкротом 29.07.2015, направил должнику уведомления о наличии задолженности по кредитным договорам.

Учитывая, что требования Закона о банкротстве по опубликованию сведений о намерении обратиться в суд соблюдены (заявление в суд подано 16.11.2015), наличие признаков банкротства (наличие задолженности более 300 000 руб. непогашенной более чем 3 месяца) на момент проверки обоснованности заявления Банка подтверждено материалами дела, суд первой инстанции обоснованно ввел процедуру банкротства в отношении АО "Стар".

При этом доводы заявителя об отсутствии оснований у суда для принятия заявления Банка к производству (опубликования сообщения ранее направления уведомлений о наличии задолженности) подлежат отклонению. Соблюдение Банком процедуры, предшествующей обращению в суд, проверяется судом при принятии заявления к производству, а не при проверке обоснованности заявления о признании должника банкротом.

Учитывая, что определение арбитражного суда о принятии заявления Банка к производству не обжаловалось должником и вступило в законную силу, на момент вынесения обжалуемого определения, условия, установленные пунктом 2 статьи 33 Закона о банкротстве, имелись, суд первой инстанции обоснованно ввел процедуру наблюдения.

Ссылка заявителя на применение условий статьи 314 Гражданского кодекса несостоятельна, т.к. договоры поручительства содержали условия о сроке исполнения обязательства поручителем

Доводы заявителя о злоупотреблении правом со стороны Банка подлежат отклонению.

В силу статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Согласно абзацу 3 части 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации, предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Следовательно, АО "Стар" несет самостоятельные риски предпринимательской деятельности, и должно прогнозировать последствия, в том числе и негативные, связанные с ее осуществлением. Ухудшение экономической ситуации в стране, наличие у заемщиков затруднений при исполнении обязательств про заключенным договорам, ограниченность денежных средств у должника не является основанием для признания действий Банка с целью причинить вред заемщикам либо их поручителю.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта по доводам, изложенным в апелляционной жалобе.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ярославской области от 13.04.2016 по делу N А82-16395/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу акционерного общества "Стар" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение одного месяца со дня его принятия через Арбитражный суд Ярославской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий

О.П. Кобелева

Судьи

Т.М. Дьяконова
В.Г. Сандалов

Откройте актуальную версию документа прямо сейчас

Получить бесплатный доступ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.