Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 июня 2016 г. N 17АП-4624/16

г. Пермь

20 июня 2016 г.

Дело N А60-39750/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 16 июня 2016 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 20 июня 2016 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Назаровой В. Ю.

судей Масальской Н.Г., Яринского С.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Филипповой Н.А.,

при участии:

от истца, общества с ограниченной ответственностью "Топливно-энергетический комплекс "Чкаловский": Савицкий П.В. на основании доверенности от 15.01.2016, паспорта,

от ответчика, муниципального унитарного предприятия "Екатеринбургэнерго" представители не явились,

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика, муниципального унитарного предприятия "Екатеринбургэнерго",

на решение Арбитражного суда Свердловской области от 16 февраля 2016 года

по делу N А60-39750/2015, принятое судьей О.А. Пономаревой

по иску общества с ограниченной ответственностью "Топливно-энергетический комплекс "Чкаловский" (ОГРН 1106674006120, ИНН 6674352539)

к муниципальному унитарному предприятию "Екатеринбургэнерго" (ОГРН 1026602963122, ИНН 6608002884)

о взыскании стоимости потерь тепловой энергии,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Топливно-энергетический комплекс "Чкаловский" (далее - ООО "ТЭК "Чкаловский", истец) обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с исковым заявлением о взыскании с муниципального унитарного предприятия "Екатеринбургэнерго" (далее - "Екатеринбургэнерго", ответчик) 28582666 руб. 20 коп., в том числе 26664649 руб. 10 коп. - стоимость потерь тепловой энергии при оказании услуг по передаче тепловой энергии в январе - марте 2015 года, и 1918017 руб. 02 коп. - проценты по ст. 395 ГК РФ за пользование чужими денежными средствами, начисленные за период с 26.02.2015 по 04.02.2016, проценты с 05.02.2016 по день фактической оплаты долга, а также 169005 руб. в возмещение расходов по оплате государственной пошлины, понесенных при подаче иска (с учетом уточнения исковых требований в порядке ст. 49 АПК РФ).

Ответчиком в заседании суда 21.01.2016 заявлено ходатайство о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, ОАО "РЭУ". Данное ходатайство судом отклонено, поскольку не представлены доказательства того, что решение по настоящему делу может повлиять на права и законные интересы данного лица.

Также ответчиком в заседании суда 21.02.2016 заявлено ходатайство о назначении инженерно-технической экспертизы для установления объема потерь тепловой энергии на сетях ответчика за период с января по март 2015 года в зоне действия котельной, расположенной по адресу: г. Екатеринбург, ул. Монтерская, 3. Данное ходатайство судом отклонено в силу положений ст. 82, п.5 ст. 159 АПК РФ, поскольку ответчик путем назначения экспертизы пытается возложить на экспертную организацию бремя доказывания объема сверхнормативных потерь, для определения которых имеются соответствующие нормативные акты. Кроме того, ответчиком не представлены доказательства того, что в силу объективных причин он ранее не мог заявить данное ходатайство.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 16 февраля 2016 года (резолютивная часть от 11.02.2016, определение об исправлении описок, опечаток или арифметических ошибок от 20.02.2016, судья О.А. Пономарева) исковые требования удовлетворены. С ответчика в пользу истца взыскано 28582666 руб. 20 коп., в том числе: долг в размере 26664649 руб. 10 коп. и проценты за пользование чужими денежными средствами (неустойку), начисленные за период с 26.02.2015 по 04.02.2016 в сумме 1918017 руб. 10 коп. Проценты с 05.02.2016 подлежат начислению и взысканию по день фактической оплаты долга по ставке рефинансирования ЦБ РФ 8,25% годовых

на сумму долга - 26664649 руб. 10 коп. С ответчика в пользу истца в возмещение расходов по уплате государственной пошлины, понесенных при подаче иска, взысканы денежные средства в сумме 165913 руб. 33 коп. ООО "ТЭК "Чкаловский" из федерального бюджета возвращена излишне уплаченная платежным поручением N 90 от 14.08.2015 государственная пошлина в сумме 3091 руб. 67 коп.

Ответчик, не согласившись с принятым решением, подал апелляционную жалобу, в доводах которой со ссылками на Правила N 808, условия договора N 5-89 от 14.08.2014 (3.2.21) указал на то, что отсутствие у ООО ТЭК "Чкаловский" схемы тепловых сетей после котельной, и актов разграничений с потребителями не является доказательством отсутствия на балансе иных потребителей тепловых сетей, а лишь свидетельствует о ненадлежащем исполнении своих обязанностей ООО "ТЭК "Чкаловский" по договору N 5-89 от 14.08.2014, ссылаясь на то, что из схемы расположения тепловых сетей и потребителей, запитанных от источника тепловой энергии, по адресу: г. Екатеринбург, ул. Монтерская, 3, согласованной УЖКХ Администрации г. Екатеринбурга, следует, что на балансе МУП "Екатеринбургэнерго" находятся тепловые сети общей протяженностью 76,7 км., т.е. ответчику принадлежит только часть сетей, через которые истец поставляет тепловую энергию потребителям. За тепловые сети, которые не находятся на балансе МУП "Екатеринбургэнерго", ответчик не несет ответственности, следовательно, расходы на содержание и ремонт сетей принадлежащих третьим лицам, не заложены в тариф на передачу тепловой энергии. При этом, из ответа УЖКХ администрации г. Екатеринбурга на запрос ответчика следует, что протяженность всех тепловых сетей от рассматриваемого теплоисточника в однотрубном исчислении составляет 139,7 км. из которых на балансе МУП "Екатеринбургэнерго" числится всего 73,986 км.

Ответчиком произведен контррасчет распределения потерь тепловой энергии, в соответствии с которым, ответчик признает: нормативные потери в объеме 19 950 Гкал, и 74 100 куб.м, на общую сумму 6388965 руб. 02 коп.; сверхнормативные потери в объеме 16146,624 Гкал, и 26222,56 куб. м. на общую сумму 14581619 руб. 87 коп., и полагает, что поскольку в зоне теплоснабжения имеются тепловые сети, принадлежащие третьим лицам, суд при принятии решения пришел к ошибочному выводу о том, что расчет истца, составлен верно и не противоречит действующему законодательству; ответчик не доказал факта наличия смежных тепловых сетей, при наличии документов свидетельствующих об обратном. Полагает, что размер убытков на стороне ООО "ТЭК "Чкаловский" произошедших по вине МУП "Екатеринбургэнерго", а также причинно-следственная связь, не доказаны истцом в настоящем деле, следовательно, суд первой инстанции незаконно удовлетворил исковые требования в полном объеме.

Просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

От истца поступил письменный отзыв, находя решение суда законным и обоснованным, просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель истца доводы письменного отзыва поддержал, просил решение оставить без изменения. Также указал на то, что аналогичным образом истцом выполнен расчет в рамках иного дела (N А60-8480/2015), который судами признан верным.

Ответчик, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного заседания, явку представителя для участия в процессе не обеспечил.

Законность и обоснованность решения суда первой инстанции проверены арбитражным апелляционным судом в порядке статей 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, истец является теплоснабжающей организацией, владеющей источником тепловой энергии - водогрейной котельной по адресу: г. Екатеринбург, ул. Монтерская, 3 (далее - котельная).

К источнику тепловой энергии истца технологически присоединена тепловая сеть МУП "Екатеринбургэнерго" (далее - ответчик).

Между истцом (Заказчик) и ответчиком (исполнитель) заключен договор от 14.08.2014 N 560-ДО/14 поставки тепловой энергии (мощности), в соответствии с условиями которого Истец (Поставщик) обязуется подавать Ответчику (Покупателю) тепловую энергию, а Ответчик (Покупатель) обязуется принимать и оплачивать тепловую энергию.

Согласно "Акту разграничения балансовой принадлежности тепловых сетей и эксплуатационной ответственности Сторон" (Приложение N 1 к Договору) точкой приема тепловой энергии, теплоносителя определены: по тепловой сети N 1 - фланцевое соединение запорной арматуры на прямом и обратном трубопроводе Ду600 в водогрейной котельной ООО "ТЭК "Чкаловский"; по тепловой сети N 2 - фланцевое соединение запорной арматуры на прямом и обратном трубопроводе Ду500 в корпусе N 6 ООО "ТЭК "Чкаловский".

Пункт 5.5. договора предусматривает оплату поставленной тепловой энергии в расчетном периоде до 25 числа месяца, следующего за расчетным, на основании подписанного сторонами акта о количестве поставленной тепловой энергии и выставленного счета-фактуры.

Количество поставленной тепловой энергии по договору N 560-ДО/14 от 29.10.2014 (п. 4.1. Договора) определяется суммированием фактического объема тепловой энергии, потребленной абонентами Покупателя согласно Ведомости начисления платежей и нормативных потерь тепловой энергии в сетях Покупателя, учтенных РЭК Свердловской области при формировании тарифов.

В соответствии с ведомостью начисления платежей (по поставленной тепловой энергии) - фактический объем поставленной тепловой энергии (отпущено в сеть ответчика): в январе 2015 года - 51741,283Гкал./33359м3; в феврале 2015 года - 37577,157Гкал./17 298м3; в марте 2015 года - 37490гкал./16533м3; количество полезного отпуска тепловой энергии/теплоносителя потребителям ответчика составило: в январе 2015 года - 34 586,640Гкал./2 951,68м3; в феврале 2015 года - 27321,511Гкал./3227,096м3; в марте 2015 года - 25980,270 гкал./5 549,03м3; потери тепловой энергии составили 54325,24 Гкал, потери теплоносителя - 10360,921м3.

В соответствии с Постановлениями РЭК Свердловской области от 13.12.2013 N 123-ПК "Об утверждении тарифов на тепловую энергию, поставляемую теплоснабжающими организациями Свердловской области", от 15.12.2014 N 203-ПК "О внесении изменений в некоторые постановления Региональной энергетической комиссии Свердловской области по установлению тарифов на тепловую энергию, поставляемую теплоснабжающими организациями Свердловской области" утверждены и введены в действие тарифы на тепловую энергию, поставляемую теплоснабжающими организациями Свердловской области.

Согласно указанным Постановлениям на тепловую энергию, поставляемую ООО "ТЭК "Чкаловский", утвержден тариф для потребителей, оплачивающих производство тепловой энергии (получающих тепловую энергию на коллекторах производителей): в период с 01.01.2015 по 30.06.2015 - 739 руб. 35 коп. за 1 Гкал. Объем нормативных потерь в 2015 году для МУП "Екатеринбургэнерго", установленных Региональной энергетической комиссией Свердловской области составляет - 7,17 % от полезного отпуска тепловой энергии.

Количество полученной Покупателем тепловой энергии за расчетный период оформляется Актом (п. 4.2.Договора).

В спорный период (январь - март 2015 года), вырабатывая тепловую энергию в большем количестве, чем принято потребителями истец понес убытки в виде потерь тепловой энергии при ее передаче потребителям.

Объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловой сети определен истцом как разность между количеством тепловой энергии, отпущенной в тепловую сеть ответчика и потребленной теплопотребляющими установками потребителей (объемом полезного отпуска потребителям).

Истцом представлен расчет отпущенной тепловой энергии и химически очищенной воды в тепловые сети ответчика от котельной истца за январь, февраль и март 2015 года. Количество тепловой энергии и теплоносителя, отпущенных в тепловые сети ответчика, определены истцом расчетным путем на основании показаний узлов учета в порядке, сложившемся во взаимоотношениях сторон.

Оборот тепловой энергии осуществляется в закрытой системе теплоснабжения, которая предназначена для теплоснабжения без отбора горячей воды (теплоносителя) из тепловой сети.

Коммерческий учет тепловой энергии и теплоносителя осуществляется на

источнике тепловой энергии ООО "ТЭК "Чкаловский" (котельная), на источнике тепловой энергии ООО "РТИ-Энерго" (турбина); на направлениях потребителей "корпус 65", "корпус А" (Гребенка), "корпус Д" (потребитель ОАО "Уральский завод РТИ"), на направлении потребителя ОАО "Уралморганкарбон" (оборудованы узлами учета тепловой энергии), а также на направлениях тепловая сеть N 1 и тепловая сеть номер 2 ответчика (не оборудованы узлами учета тепловой энергии).

Количество тепловой энергии, переданной в тепловые сети N 1 и N 2 ответчика (по направлениям без узла учета), определяется расчетным путем на основе составления теплового баланса системы теплоснабжения по следующей формуле: количество тепловой энергии, отпущенной котельной истца по показаниям узла учета плюс количество тепловой энергии, отпущенной турбиной ООО "РТИ-Энерго" по показаниям узла учета минус количество тепловой энергии, отпущенной по направлениям потребителей по показаниям узлов учета; количество теплоносителя, переданного в тепловые сети N 1 и N 2 ответчика (по направлениям без узла учета) определяется расчетным путем на основе составления водного баланса системы теплоснабжения по следующей формуле: количество теплоносителя (подпитки), отпущенной котельной истца по показаниям узла учета минус количество теплоносителя (подпитки), по направлениям потребителей по показаниям узлов учета.

Истцом в адрес ответчика направлены акты о количестве тепловой энергии, отпущенной ООО "ТЭК "Чкаловский" в тепловую сеть МУП "Екатеринбургэнерго" в январе - марте 2015 года с расчетом нормативных и сверхнормативных потерь, и счета-фактуры.

Согласно указанным документам, а также расчету стоимости потерь тепловой энергии общая стоимость потерь за период январь - март 2015 года составила 28 394 540 руб. 22 коп.

Акты ответчиком за спорный период не подписаны, однако возражений по количеству и качеству поставленной тепловой энергии не поступило.

Стоимость потерь тепловой энергии и теплоносителя за период с января по март 2015 года ответчиком не оплачена.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в

Арбитражный суд Свердловской области с настоящим исковым заявлением.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, исходил из их обоснованности, соответствия расчета истца действующему законодательству.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав в судебном заседании пояснения представителя истца, суд апелляционной инстанции оснований для отмены решения и удовлетворения апелляционной жалобы не установил.

В силу п. 1 ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии (п. 2 ст. 539 ГК РФ).

В соответствии со ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии со ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Суд первой инстанции, принимая во внимание, что наличие у ответчика долга в размере 26 664 649 руб. 10 коп. - стоимости потерь тепловой энергии при оказании услуг по передаче тепловой энергии в январе - марте 2015 года, подтверждено материалами дела, учитывая, что в порядке ст. 65 АПК РФ ответчиком не представлены доказательства оплаты долга в размере 26 664 649 руб. 10 коп., установив, что разногласия у сторон по размеру нормативных потерь тепловой энергии отсутствуют, пришел к правильному выводу о том, что требования подлежат удовлетворению в заявленном размере.

При этом, вопреки доводам жалобы, суд, установив, что между сторонами имеются разногласия по размеру сверхнормативных потерь тепловой энергии, обоснованно отклонил доводы ответчика, учитывая следующее.

Судом установлено, что вопросы оплаты (компенсации) сверхнормативных потерь сторонами в договорном порядке при заключении договора N 560-ДО/14 от 29.10.2014 не урегулированы.

Между тем п.5 ст. 13 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении) теплосетевые организации или теплоснабжающие организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам) в порядке, установленном ст. 15 указанного Закона.

В силу п. 11 ст. 15 Закона о теплоснабжении теплоснабжающая организация - организация, осуществляющая продажу потребителям и (или) теплоснабжающим организациям произведенных или приобретенных тепловой энергии (мощности), теплоносителя и владеющая на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии и (или) тепловыми сетями в системе теплоснабжения, посредством которой осуществляется теплоснабжение потребителей тепловой энергии.

Таким образом, в соответствии с нормами действующего законодательства, на теплосетевые организации возложена обязанность по компенсации тепловых потерь, возникающих в сетях при передаче тепловой энергии потребителям.

В соответствии с положениями п. 54 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 08.08.2012 N 808 (далее - Правила N 808) по договору поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя для компенсации потерь единая теплоснабжающая организация (поставщик) определяет объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в соответствии с правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на реализацию государственной политики в сфере теплоснабжения.

Объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях определяется единой теплоснабжающей организацией за расчетный период на основании данных коммерческого учета тепловой энергии, собранных самостоятельно, а также предоставленных теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, тепловые сети которых технологически присоединены к ее тепловым сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче тепловой энергии, или расчетным способом. На основании указанных данных единая теплоснабжающая организация представляет теплосетевой организации данные о величине потерь тепловой энергии и теплоносителя.

Потери тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях компенсируются теплосетевыми организациями (покупателями) путем производства на собственных источниках тепловой энергии или путем приобретения тепловой энергии и теплоносителя у единой теплоснабжающей организации по регулируемым ценам (тарифам). В случае если единая теплоснабжающая организация не владеет на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии, она закупает тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель для компенсации потерь у владельцев источников тепловой энергии в системе теплоснабжения на основании договоров поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя (п. 55 Правил N 808).

Таким образом, в силу прямого указания закона теплосетевая организация несет обязанность по оплате потерь тепловой энергии, возникающих при передаче тепловой энергии, вырабатываемой теплоснабжающей организацией, через принадлежащие теплосетевой организации сети и теплотехническое оборудование.

Исследовав и оценив в порядке, предусмотренном ст. 71 АПК РФ, представленные в материалы дела доказательства, в том числе акт разграничения балансовой принадлежности тепловых сетей и эксплуатационной ответственности сторон (приложение N 1 к договору), составленную ответчиком в одностороннем порядке схему тепловых сетей, а также непредставление ответчиком надлежащих доказательств в обоснование своих доводов об ином объеме потерь тепловой энергии и теплоносителя на тепловых сетях, расчета потерь тепловой энергии и теплоносителя, суд первой, установив наличие разницы между объемом тепловой энергии, отпущенной от источников тепловой энергии истца в сети ответчика, и объемом, распределенным по потребителям, принимая во внимание, обстоятельства, установленные при рассмотрении дела N А60-8480/2015, пришел к правомерному выводу о наличии у истца как у теплоснабжающей организации права на получение платы за весь фактический объем потерь, определенный истцом расчетным способом.

Суд первой инстанции в соответствии с п. 5 ст. 13, п. 11 ст. 15 Закона о теплоснабжении пришел к правильному выводу о том, что на теплосетевые организации возложена обязанность по компенсации тепловых потерь, возникающих в сетях при передаче тепловой энергии потребителям.

В соответствии с п. 22 Правил коммерческого учета в случае если участки тепловой сети принадлежат на праве собственности или ином законном основании различным лицам или если существуют перемычки между тепловыми сетями, принадлежащие на праве собственности или ином законном основании различным лицам, на границе балансовой принадлежности должны быть установлены узлы учета.

Пунктом 3.4.4 договора предусмотрена обязанность Исполнителя согласовать с Заказчиком установку коммерческих приборов учета на границах эксплуатационной ответственности тепловых сетей Исполнителя. При этом ответчик как теплосетевая организация, не был лишен возможности установить на границах балансовой принадлежности сетей с потребителями собственные узлы учета, фиксирующие объем переданной тепловой энергии, теплоносителя, чего им сделано не было. Таким образом, при отсутствии узла учета на выходе из сети ответчика следует учитывать наличие потерь в его сетях.

Согласно п. 128 Правил коммерческого учета распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя, а также количества тепловой энергии, теплоносителя, передаваемых между тепловыми сетями теплоснабжающих организаций и теплосетевых организаций при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей, производится расчетным путем следующим образом: а) в отношении тепловой энергии, переданной (принятой) на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества тепловой энергии, отпущенной в тепловую сеть и потребленной теплопотребляющими установками потребителей (по всем

организациям-собственникам и (или) иным законным владельцам смежных тепловых сетей) для всех сечений трубопроводов на границе (границах) балансовой принадлежности смежных участков тепловой сети, с учетом потерь тепловой энергии, связанных с аварийными утечками и технологическими потерями (опрессовка, испытание), потерями через поврежденную теплоизоляцию в смежных тепловых сетях, которые оформлены актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные потери); б) в отношении теплоносителя, переданного на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества теплоносителя, отпущенного в тепловую сеть и потребленного теплопотребляющими установками потребителей, с учетом потерь теплоносителя, связанных с аварийными утечками теплоносителя, оформленных актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, утвержденных в установленном порядке, и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные).

Согласно п. 130 Правил коммерческого учета в случае передачи тепловой

энергии, теплоносителя по участку тепловой сети, принадлежащему потребителю, при распределении потерь тепловой энергии, теплоносителя и сверхнормативных потерь тепловой энергии, теплоносителя указанные тепловые сети рассматриваются как смежные тепловые сети.

Приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства от 17.03.2014 N 99/пр утверждена Методика осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя.

Согласно п. 77, 78 Методики осуществления коммерческого учета распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя между частями тепловой сети при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловой сети производится расчетным путем; распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии между смежными частями тепловой сети производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных в установленном порядке нормативов технологических потерь.

Таким образом, для распределения потерь в сетях потребителей (при наличии таковых) необходимо значение нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя для смежных участков тепловых сетей, утвержденных в установленном порядке.

Учитывая положения п.п. 54 Правил N 808, истец, как теплоснабжающая организация произвел расчет объема потерь тепловой энергии и теплоносителя на основании данных коммерческого учета, собранных им самостоятельно, а также произвел расчет распределения сверхнормативных потерь тепловой энергии, теплоносителя между смежными частями тепловой сети пропорционально значениям, утвержденным в установленном порядке нормативам технологических потерь.

Несмотря на то, что нормативы технологических потерь в сетях ОАО "РЭУ" филиал Екатеринбургский на 2015 год не были утверждены в установленном порядке Минэнерго РФ, при отсутствии иных данных, истец согласился в спорном периоде до получения иных объективных данных применять при распределении потерь по Методике значение нормативов технологических потерь по данным РЭК Свердловской области: в размере 1, 394 тыс. Гкал (11,4 % к полезному отпуску тепловой энергии), суд первой инстанции правомерно указал на то, что их размер не подлежит доказыванию в силу ст. 70 АПК РФ; верен вывод суда о том, что контррасчет распределения сверхнормативных потерь с учетом сетей потребителей, представленный ответчиком, не обоснован, поскольку ответчик не представил доказательств, подтверждающих основание своих возражений - описание конкретных участков тепловых сетей, документов, подтверждающих принадлежности таких участков конкретным потребителям, первичных документов, позволяющих проверить представленный расчет нормативных потерь в сетях потребителей (статья 65 АПК РФ).

При этом, расчета значения норматива технологических потерь, исходя из которого произведено распределение сверхнормативных потерь, ответчик также не представил.

Кроме того, при рассмотрении дела N А60-8480/2015 (ст. 69 АПК РФ) суды исходили из того, что стороны придерживались сложившейся практики определения количества тепловой энергии и теплоносителя в своих взаимоотношениях за предыдущий отопительный сезон (октябрь, ноябрь и декабрь 2013 года и январь 2014 года), в которых истец выступал в качестве энергоснабжающей организации, а ответчик - в качестве потребителя.

Представителем ответчика подписаны акты допуска в эксплуатацию узла учета тепловой энергии на источнике, тепловой энергии ООО "ТЭК "Чкаловский" (котельная), на источнике тепловой энергии ООО "РТИ-Энерго" (турбина), а также узлов учета у потребителя ОАО "Уральский завод РТИ" (направление "корпус 65") и ОАО "Уралморганкарбон".

Истцом в материалы дела представлен акт допуска в эксплуатацию коммерческих узлов учета тепловой энергии и теплоносителя у потребителя по направлениям "корпус А" и "корпус Д", подписанный представителями истца (теплоснабжающая организация), ОАО "Уральский завод РТИ" (потребитель), а также представителем ООО "РТИ-Энерго. Указанный акт в соответствии с п.73 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 N 1034 свидетельствует об осуществлении проверки готовности узла учета к эксплуатации на отопительный сезон с 10.10.2014.

Составление акта допуска в эксплуатацию узла учета, установленного у потребителя, с участием представителя теплосетевой организации нормами названных Правил не предусмотрено.

Согласно п. 4 ч. 5 ст. 17 Закона о теплоснабжении существенными условиями договора оказания услуг по передаче тепловой энергии являются обязательства сторон по оборудованию точек присоединения приборами учета, соответствующими установленным законодательством Российской Федерации требованиям, по обеспечению работоспособности приборов учета и соблюдению в течение всего срока действия такого договора требований к их эксплуатации, установленных федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по оказанию государственных услуг, управлению государственным имуществом в сфере технического регулирования и метрологии, и изготовителем приборов учета. До исполнения данных обязательств стороны договора применяют согласованный расчетный способ определения объема переданной тепловой энергии, теплоносителя.

Согласно п. 3.1.2 договора стороны обязуются взять на себя обязательства по оборудованию точек приема и точек передачи приборами учета соответствующими установленным требованиям.

При таких обстоятельствах суд пришел к выводу, что до установки приборов учета на направлениях ответчика необходимо применять сложившийся во взаимоотношениях сторон расчетный способ определения объема переданной тепловой энергии, теплоносителя.

Определенное расчетным способом суммарное количество отпущенной истцом тепловой энергии, теплоносителя в тепловые сети ответчика, составляет: в январе 2015 года - 51741,283 Гкал (тепловая энергия), 33359 мЗ (теплоноситель); в феврале 2015 года - 37577, 157 Гкал (тепловая энергия), 7298 мЗ (теплоноситель); в марте 2015 года - 37480,782,Гкал (тепловая энергия), 16533 мЗ (теплоноситель), и ответчиком не оспаривается.

Количество полезного отпуска тепловой энергии, теплоносителя потребителям определено истцом на основании ведомости потребления тепловой энергии и теплоносителя за январь 2015 года и ведомости перерасчетов за тепловую энергию, составленных ответчиком, ведомостей распределения тепловой энергии и теплоносителя за февраль и март 2015 года, и ведомостей распределения начислений и поступлений за январь - март 2015 года, составленных ООО "ЕРЦ", и составляет в январе 2015 года - 37445,490 Гкал (тепловая энергия), 2951,680 мЗ (теплоноситель); в феврале 2015 года - 29401,511 Гкал (тепловая энергия), 3227,096 мЗ (теплоноситель); в марте 2015 г. - 28180,60 Гкал (тепловая энергия), 3549,030 мЗ (теплоноситель), с учетом количества тепловой энергии, потребленной ответчиком по договору N 560-ДО/14 от 29.10.2014 (в январе 2015 года - 2246,580 Гкал, в феврале 2015 года - 2079,960 Гкал, в марте 2015 года - 2200,330 Гкал). Истцом представлен расчет количества потребленной тепловой энергии и теплоносителя (количества полезного отпуска потребителям) -Приложение N1 к заявлению об изменении размера исковых требований. Количество полезного отпуска тепловой энергии и теплоносителя потребителям ответчиком не оспаривается.

Количество сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя во всей тепловой сети, определенное как разница между количеством тепловой энергии, отпущенной истцом в тепловую сеть ответчика и объемом полезного отпуска тепловой энергии, теплоносителя, с учетом нормативных потерь, составляет: в январе 2015 года - 11265,972 Гкал (тепловая энергия), 22623,868 мЗ (теплоноситель); в феврале 2015 года - 5811,877 Гкал (тепловая энергия), 6661,788 мЗ (теплоноситель); в марте 2015 года - 7046,850 Гкал (тепловая энергия), 5817,878 мЗ (теплоноситель).

При этом, как установлено судом, первоначальный расчет суммы основного долга составлен истцом исходя из отнесения на ответчика всего количества сверхнормативных потерь в тепловой сети, определенного как разница между количеством тепловой энергии, теплоносителя, отпущенных истцом в тепловую сеть ответчика и количеством полезного отпуска тепловой энергии, теплоносителя, с учетом количества нормативных потерь.

Вместе с тем, учитывая, что возможность представить необходимые данные имелась именно у ответчика, тепловые сети которого технологически присоединены к смежным тепловым сетям; необходимость обладания сведениями о смежных сетевых организациях и учёт передаваемой в такие сети тепловой энергии обусловлен деятельностью ответчика, независимо от наличия или отсутствия договоров с владельцами смежных сетей; при этом истец не является владельцем смежных тепловых сетей, и не обладает достоверной информацией относительно всего сетевого хозяйства (доказательств обратного в материалы дела не представлено), суд первой инстанции верно указал на то, что объем сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя представляет собой убытки истца, так как данный объем был фактически отпущен в тепловую сеть ответчика, но не доставлен конечным потребителям.

При этом законодатель не ограничивает право теплоснабжающей организации на компенсацию потерь тепловой энергии в полном объеме, напротив, ограничение права истца на компенсацию названных потерь недопустимо.

Кроме того, как следует из материалов дела, во исполнение определения суда от 21.01.2016 сторонами в рабочем порядке была произведена сверка расчетов, в рамках которой истец учет замечания ответчика о необходимости пересчета нормативных потерь теплоносителя в спорном периоде. Истец принял указанные замечания ответчика и произвел перерасчет нормативных потерь теплоносителя в спорном периоде (было: 21339,604 кубических метра, стало: 23566,69 кубических метров). В этой связи истец представил новые расчеты распределения потерь тепловой энергии и теплоносителя на участке тепловой сети МУП "Екатеринбургэнерго", согласно которым итог распределения сверхнормативных потерь на участке тепловой сети МУП "Екатеринбургэнерго" составляет: в январе 2015 года - 105530,179 Гкал (тепловая энергия), 20027,388 мЗ (теплоноситель); в феврале 2015 года - 5432,297 Гкал (тепловая энергия), 6331,726 мЗ (теплоноситель); в марте 2015 года - 6586,613 Гкал (тепловая энергия), 5605, 504 мЗ (теплоноситель), соответственно стоимость сверхнормативных потерь на участке тепловой сети МУП "Екатеринбургэнерго" с учетом НДС составляет: в январе 2015 года - 9 186 875 руб. (тепловая энергия), 377 880 руб. 76 коп. (теплоноситель); в феврале 2015 года - 4 739 315 руб. 17 коп. (тепловая энергия), 119 468 руб. 27 коп. (теплоноситель); в марте 2015 года - 5 746 378 руб. 54 коп. (тепловая энергия), 105 765 руб. 77 коп. (теплоноситель). Общая стоимость потерь тепловой энергии и теплоносителя на участке тепловой сети МУП "Екатеринбургэнерго" - 26 664 649 руб. 10 коп.

Вопреки доводам жалобы, суд первой инстанции обоснованно отклонил ссылку ответчика на составленную им в одностороннем порядке схему тепловых сетей, подлежит отклонению, поскольку такая схема не является приложением к договору (в том числе учитывая положения п.2.1 договора).

Довод ответчика о правильности произведенного им расчета сверхнормативных потерь тепловой энергии со ссылкой на схему теплоснабжения города Екатеринбурга, утвержденную приказом Минэнерго от

10.10.2014, судом обоснованно отклонен, поскольку Схема теплоснабжения представляет собой документ, содержащий предпроектные материалы по обоснованию эффективного и безопасного функционирования системы теплоснабжения, ее развития с учетом правового регулирования в области энергосбережения и повышения энергетической эффективности (пункт 20 статьи 2 Закона о теплоснабжении, соответственно, содержащиеся в схеме теплоснабжения сведения о том, что протяженность тепловых сетей на балансе ведомственных источников (котельная ОАО "Уральский завод РТИ") составляет 63 км, носят справочный характер.

Представленная схема теплоснабжения не является первичным документом о принадлежности конкретных участков тепловых сетей иным лицам, поэтому она не принимается в качестве надлежащего доказательства принадлежности конкретных участков тепловых сетей иным лицам. Кроме того, указанная схема не является приложением к договору, не согласовывалась

сторонами.

Письмо Управления жилищного и коммунального хозяйства Администрации г. Екатеринбурга от 01.02.2016 не является самостоятельным доказательством, поскольку содержит ссылку на ту же схему теплоснабжения.

Тот факт, что определенные тепловые сети не включены в реестр муниципальной собственности не означает, что и они не используются в деятельности ответчика как теплосетевой организаций, являясь бесхозяйными.

Ответчик настаивает на том, что несет бремя содержания только в отношении принадлежащих ему сетей. Обязанность по обладанию сведениями о смежных сетях и их владельцах у ответчика не имеется. В отсутствие согласованного в договоре способа распределения потерь между всеми владельцами тепловых сетей, участвующих в передаче тепловой энергии до потребителей, истец имеет право требовать возмещения стоимости нормативных потерь.

В соответствии с ч. 4 ст. 8 Закона о теплоснабжении в случае, если организации, осуществляющие регулируемые виды деятельности в сфере теплоснабжения, осуществляют эксплуатацию тепловых сетей, собственник или иной законный владелец которых не установлен, затраты на содержание, ремонт, эксплуатацию таких сетей учитываются при установлении тарифов соответствующей организации на следующий период регулирования.

Сетевые организации обязаны передать тепловую энергию до конечного потребителя, следовательно, имеют экономический интерес в пользовании сетями и в определении их судьбы (в том числе посредством инициативного обращения в органы местного самоуправления при наличии такой необходимости). Указанное соответствует правовой позиции, изложенной в решении ВАС РФ от 28.10.2013 N ВАС-10864/13.

У истца имеется технологическое присоединение только к сети ответчика. Судом правомерно применены пункты 128, 129 Правил коммерческого учета к спорным отношениям. В свою очередь, довод ответчика о применении к спорным отношениям до 02.12.2014 Методики по аналогии не обоснован. После указанной даты положения Методики в настоящем деле также не могли быть применены. Судом первой инстанции обоснованно отмечено, что ответчик, тепловые сети которого технологически присоединены к источнику тепловой энергии истца, в досудебном порядке не представил истцу никаких данных для определения иного объема потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях (данные о наличии конкретных смежных участков тепловых сетей и соответствующих нормативах технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя) в соответствии с Методикой осуществления коммерческого учета.

Вместе с тем возможность представить необходимые данные имелась именно у ответчика, тепловые сети которого технологически присоединены к смежным тепловым сетям. В силу п. 15 Правил коммерческого учета коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя организуется во всех точках поставки и точках приема. Необходимость обладания сведениями о смежных сетевых организациях и учет передаваемой в такие сети тепловой энергии обусловлен деятельностью ответчика, независимо от наличия или отсутствия договоров с владельцами смежных сетей.

Истец не является владельцем смежных тепловых сетей, и не обладает достоверной информацией относительно всего сетевого хозяйства. Доказательств обратного в материалы дела не представлено.

Поскольку расчет объема сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя на сетях принадлежащих иным лицам, в том числе потребителям (сети которых рассматриваются как смежные тепловые сети), ответчик не представил, суд обоснованно принял расчет истца.

Доводы заявителя жалобы о том, что судом первой инстанции не учтено, что границы согласованы в подписанном сторонами акте разграничения балансовой принадлежности тепловых сетей и эксплуатационной ответственности сторон (приложение N 1 к договору), с учетом представленной в дело схемы тепловых сетей, не опровергают основания иска и выводы суда первой инстанции.

В соответствии с п. 1 ст. 395 ГК РФ (в редакции, действовавшей до 01.06.2015) за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок.

В соответствии с п. 1 ст.395 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 08.03.2015 N 42-ФЗ) за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующими в месте жительства кредитора или, если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения, опубликованными Банком России и имевшими место в соответствующие периоды средними ставками банковского процента по вкладам физических лиц. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

Суд, изучив расчет процентов за пользование чужими денежными средствами, в сумме 1 918 017 руб. 10 коп., начисленных за период с 26.02.2015 по 04.02.2016, исходя из ставки рефинансирования ЦБ РФ 8,25% годовых, учитывая, что ответчик обязательства по оплате не исполнил, допустив просрочку исполнения денежного обязательства, пришел к правильному выводу о том, что требования истца о взыскании с ответчика процентов за пользование чужими денежными средствами, а также процентов с 05.02.2016 по день фактической оплаты долга., исходя из ставки рефинансирования ЦБ РФ 8,25% годовых, действующей на день предъявления иска, являются обоснованными и подлежат удовлетворению в правомерно заявленном размере (п. 1 ст. 395 ГК РФ).

Доводы ответчика, изложенные в апелляционной жалобе, не опровергают правильности выводов суда первой инстанции по существу спора, направлены исключительно на переоценку правильно установленных судом первой инстанции по делу обстоятельств, оснований для которой в данном случае не имеется.

Таким образом, решение является законным и обоснованным.

Оснований, предусмотренных статьей 270 АПК РФ для отмены (изменения) решения, судом апелляционной инстанции не установлено. Апелляционная жалоба ответчика удовлетворению не подлежит.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ судебные расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на заявителя.

Принимая во внимание, что определением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.04.2016 ответчику предоставлена отсрочка уплаты госпошлины по апелляционной жалобе на срок до окончания рассмотрения дела, госпошлина в размере 3000 руб. подлежит взысканию с ответчика в доход федерального бюджета.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 16 февраля 2016 года по делу N А60-39750/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с МУП "ЕКАТЕРИНБУРГЭНЕРГО" в доход федерального бюджета 3000 (три тысячи) руб. госпошлины по апелляционной жалобе.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

В.Ю.Назарова

Судьи

Н.Г.Масальская С.А.Яринский