Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 июня 2016 г. N 09АП-24623/16

г. Москва

24 июня 2016 г.

дело N А40-252272/15

Резолютивная часть постановления оглашена 07.06.2016.

Постановление изготовлено в полном объеме 24.06.2016.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Марковой Т.Т.,

судей	Лепихина Д.Е., Кольцовой Н.Н.,
при ведении протокола	помощником судьи Петровой В.П.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Босс-Референт" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 05.04.2016

по делу N А40-252272/15, принятое судьей Шевелёвой Л.А.

по заявлению ООО "Босс-Референт" (124498, Москва, Зеленоград, корп. 456, н.п. 8;

почтовый адрес: 115280, Москва, ул. Ленинская слобода, д. 19, стр. 6 БЦ "Омега Плаза" ИНН 7735501951, ОГРН 1047796100428)

к ИФНС России N 35 по г. Москве (124482, Москва, Зеленоград, ул. Юности, д. 5)

о признании недействительным решения;

при участии:

от заявителя - Витко В.С. по доверенности от 18.11.2015;

от заинтересованного лица - Гусакова Е.Г. по доверенности от 11.01.2016;

установил: решением Арбитражного суда г. Москвы от 05.04.2016 в удовлетворении заявления о признании недействительными решения Инспекции Федеральной налоговой службы N 35 по г. Москве N 1818 от 19.10.2015 о привлечении ООО "Босс-Референт" к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, отказано.

Общество не согласилось с выводами суда первой инстанции, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, в части привлечения к ответственности по ст. 126 Налогового кодекса Российской Федерации обществом решение суда не обжалуется.

В судебном заседании представители заявителя и заинтересованного лица поддержали свои доводы и возражения.

Законность и обоснованность принятого решения проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. 266, ч. 5 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из материалов дела следует, что инспекцией в период с 20.05.2015 по 20.08.2015 на основании уточненной налоговой декларации по НДС за период 1 квартал 2015 инспекцией проведена камеральная налоговая проверка, по результатам которой составлен акт камеральной налоговой проверки N 3235 от 01.09.2015.

04.09.2015 акт камеральной налоговой проверки N 3235 от 01.09.2015 и уведомление N 2972 от 03.09.2015 о времени и месте рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки получены под роспись представителем налогоплательщика.

11.09.2015 обществом представлены возражения по акту камеральной налоговой проверки N 3235 от 01.09.2015.

12.10.2015 по результатам рассмотрения акта камеральной налоговой проверки N 3235 от 01.09.2015, материалов проверки, а также представленные обществом возражения по акту, в присутствии представителя составлен протокол рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки.

19.10.2015 по результатам рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки в отношении ООО "Босс-Референт" вынесено решение N 1818 о привлечении общества к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Общество, не согласившись с решением налогового органа, направило в Управление Федеральной налоговой службы по г. Москве апелляционную жалобу.

Решением УФНС России по г. Москве N 21-19/130813@ от 08.12.2015 апелляционная жалоба налогоплательщика оставлена без удовлетворения.

Не согласившись с позицией налогового органа, налогоплательщик обратился в арбитражный суд с заявлением о признании решения инспекции N 1818 от 19.10.2015 недействительным в части неподтверждения обществом обоснованности применения освобождения от налогообложения по коду 1010256 в размере 12.000 руб., на основании подп. 26 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса Российской Федерации.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из того, что стоимость услуг по обновлению программ для ЭВМ в размере 12.000 руб., осуществленных ООО "Босс-Референт", следует включить в налогооблагаемую базу по НДС, поскольку Налоговым кодексом Российской Федерации не предусмотрено их освобождение от обложения данным видом налога.

Суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда первой инстанции по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 146 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость признаются операции по реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав) на территории Российской Федерации.

Статьей 149 Налогового кодекса Российской Федерации установлен перечень операций, освобождаемых от налогообложения этим налогом.

Согласно подп. 26 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса Российской Федерации не облагается НДС (освобождается от налогообложения) реализация на территории РФ исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

Из материалов налоговой проверки следует, в разделе 7 уточненной налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2015 ООО "Босс-Референт" отражена сумма реализованных (преданных) товаров (работ, услуг) по коду 1010256 (подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ) в размере 12.000 руб.

01.06.2015 в адрес ООО "Босс-Референт" в соответствии с положениями ст. ст. 88, 93 Налогового кодекса Российской Федерации по телекоммуникационным каналам связи направлено требование о представлении документов (информации) N 16-15/1615 от 29.05.2015 для подтверждения налоговой льготы - освобождения от уплаты налога на добавленную стоимость, предусмотренное подп. 26 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса Российской Федерации.

Требование получено налогоплательщиком 21.06.2015.

Срок представления документов по требованию N 16-15/1615 от 29.05.2015 в соответствии с положениями п. 3 ст. 93, п. 6.1 Налогового кодекса Российской Федерации, установлен не позднее 03.07.2015.

На момент составления акта камеральной налоговой проверки N 3235 от 01.09.2015 документы по требованию налогового органа ООО "Босс-Референт" в инспекцию не представлены.

В качестве приложения к возражениям обществом представлены копии договора заказа на разработку программного обеспечения N 32/15 от 14.01.2015; приложения N 1 к договору N 32/15 от 14.01.2015, техническое задание от 14.01.2015; акта сдачи-приемки выполненных работ к договору N 32/15 от 14.01.2015.

Инспекцией по результатам рассмотрения материалов сделан вывод о том, что условиями договора заказа на разработку программного обеспечения N 32/15 от 14.01.2015 ООО "Босс-Референт" (исполнитель) приняты на себя обязательства выполнения работ по разработке программного обеспечения "Учет движения денежных средств на расчетных счетах" в соответствии с требованиями, указанными в техническом задании, а ООО "Аддити Консалтинг" (заказчик) обязалось принять результат выполненных работ (программу) на материальном носителе (CD-диск) и оплатить в порядке и сроки, предусмотренные условиями настоящего договора.

Согласно п. 2.1 указанного договора цена работ выполняемых исполнителем составляет 12.000 руб.

Оплата работ по настоящему договору осуществляется заказчиком в форме безналичного расчета путем перечисления денежных средств в российских рублях на расчетный счет исполнителя.

ООО "Босс-Референт" выполнен полный объем работ, предусмотренный техническим заданием к договору и 12.03.2012 передано заказчику по акту сдачи-приемки выполненных работ созданное программное обеспечение на материальном носителе (CD-диск).

Основываясь на п. 9.1 договора, общество полагает, что в момент передачи заказчику материального носителя с созданной программой, заказчику передано исключительное право на созданное программное обеспечение.

Учитывая, что подп. 26 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено освобождение от налогообложения НДС передачи исключительных прав на программы для ЭВМ, то и выполнение работ по разработке программного обеспечения, по мнению налогоплательщика, также не должно облагаться НДС.

Вместе с тем, указанным договором предусмотрено выполнение определенного вида работ, то есть оказание услуги, а не передача исполнителем заказчику исключительных прав на созданное программное обеспечение, как указывает заявитель.

Согласно п. 1 ст. 1233 Гражданского кодекса Российской Федерации правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации любым не противоречащим закону или существу такого исключительного права способом, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права) или предоставления другому лицу права использования соответствующих результатов интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах (лицензионный договор).

В соответствии с подп. 1 п. 1 ст. 146 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

Следовательно, положения подп. 26 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса Российской Федерации на данные услуги не распространяются и, соответственно, данные услуги не освобождаются от обложения НДС.

Таким образом, стоимость услуг по обновление программ для ЭВМ в размере 12.000 руб., осуществленных ООО "Босс-Референт", следует включать в налогооблагаемую базу по НДС, поскольку Налоговым кодексом Российской Федерации не предусмотрено их освобождение от обложения данным видом налога.

При таких обстоятельствах, доводы апелляционной жалобы отклоняются, оснований, предусмотренных ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для отмены судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы, не имеется.

Руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 05.04.2016 по делу N А40-252272/15 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Т.Т. Маркова

Судьи

Д.Е. Лепихин Н.Н. Кольцова