Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 июня 2016 г. N 15АП-7406/16

Требование: о взыскании долга по договору на оказание услуг, по договору энергоснабжения

Вывод суда: жалоба заявителя оставлена без удовлетворения, решение суда первой инстанции оставлено в силе

город Ростов-на-Дону

27 июня 2016 г.

дело N А53-306/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 20 июня 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 июня 2016 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Сурмаляна Г.А.,

судей Соловьевой М.В., Филимоновой С.С.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Костенко М.А.,

при участии в судебном заседании:

от истца: представитель по доверенности от 01.07.2015 Соколов К.Г.;

представитель по доверенности от 01.07.2015 Кристостуров Т.Х.;

от ответчика: представитель по доверенности от 31.12.2015 Бабенко А.В.;

представитель по доверенности от 16.02.2016 Широкий И.В.; представитель по доверенности от 31.12.2015 Коваленко Т.В.;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 04.04.2016 по делу N А53-306/2016 по иску публичного акционерного общества "ТНС Энерго Ростов-на-Дону", ответчик: публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга", принятое в составе судьи Казаченко Г.Б.,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "ТНС энерго Ростов-на-Дону (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к публичному акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга (далее - ответчик) о взыскании задолженности по договору оказания услуг по передаче электрической энергии (мощности) N 442/01/11 от 25.11.2011 за поставленную электрическую энергию в целях компенсации потерь в октябре-декабре 2013, январе-феврале и апреле 2014 г в размере 438 015,98 рублей.

Представитель истца в суде первой инстанции заявил ходатайство об уточнении исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просил принять и взыскать задолженность за октябрь-декабрь 2013 года, январь, февраль, апрель 2014 года в размере 407 507,42 рублей. Пояснил, что уточнения обусловлены принятием актов по потребителям: Магомедов М.Д. и Танасе Д.Н. Пояснил, что ответчик составил акты о неучтённом потреблении и исключил из полезного отпуска объем 161705 кВт/час, эти акты не приняты, так как составлены с нарушением действующего законодательства, поскольку применена не верная методика расчета. Пояснил, что увеличив полезный отпуск на рассчитанную в актах величину, ответчик недоплатил истцу потери. На основании пункта 5.6 договора должна быть произведена оплата потерь.

Судом уточненные требования удовлетворены.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 04.04.2016 взыскано с публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга в пользу публичного акционерного общества "ТНС энерго Ростов-на-Дону задолженность в размере 407 507,42 рублей, расходы по оплате государственной пошлины в размере 11 150 рублей. Судом возвращена публичному акционерному обществу "ТНС энерго Ростов-на-Дону" из федерального бюджета Российской Федерации излишне уплаченная по платежному поручению N 039536 от 28.12.2015 года государственная пошлина в размере 610 рублей.

Публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что суд первой инстанции не принял во внимание, что истец не включил стоимость электрической энергии в определенном ответчиком объеме безучетного потребления, но при этом, объем истец взыскивает с ответчика. Податель жалобы полагает, что истец обязан был обратиться со спорными актами в суд в целях взыскания задолженности непосредственно с потребителей.

В отзыве на апелляционную жалобу ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель ответчика в судебном заседании пояснил доводы апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции отменить, требования апелляционной жалобы удовлетворить.

Представитель истца в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, в удовлетворении требований апелляционной жалобы отказать.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" (заказчик) и ПАО "МРСК Юга" (исполнитель) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии (мощности) N 442/01/11 от 25.11.2011.

В соответствии с пунктом 2.2.1. договора (в редакции протокола разногласий от 28.11.2011 к договору) заказчик обязуется по заявке исполнителя приобретать электрическую энергию для компенсации потерь в сетях исполнителя согласно Приложению N 5 к настоящему договору, а исполнитель обязуется оплачивать указанные объемы электрической энергии на условиях названного договора.

В соответствии с решением Арбитражного суда Ростовской области от 18.05.2012 по делу N А53-8310/2012, оставленным без изменения судом апелляционной и кассационной инстанций, пункт 5.6. договора принят в следующей редакции:

"Исполнитель оплачивает стоимость электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь, на основании выставленного заказчиком до начала расчетного месяца исполнителю счета на оплату электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в следующем порядке: - до 10 числа расчетного периода в размере 30% стоимости договорного объема потребления электрической энергии (мощности) указанного периода; - до 25 числа расчетного периода в размере 40% стоимости договорного объема потребления электрической энергии (мощности) указанного периода".

Пунктом 10.5. договора предусмотрено, что "при разрешении вопросов, не урегулированных договором, стороны учитывают взаимные интересы и руководствуются действующим законодательством".

Договором оказания услуг по передаче электрической энергии (мощности) N 442/01/11 от 25.11.2011 не урегулирован порядок окончательного расчета, поэтому к данным отношениям применяется пункт 82 "Основных положениях функционирования розничных рынков электрической энергии", утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, согласно которому "стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных потребителем (покупателем) в качестве оплаты электрической энергии (мощности) в течение этого месяца, оплачивается до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата. В случае, если размер предварительной оплаты превысит стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, излишне уплаченная сумма засчитывается в счет платежа за месяц, следующий за месяцем, в котором была осуществлена такая оплата".

Составленные ПАО "МРСК Юга" акты о безучетном пользовании электроэнергии, по потребителям Багдасарян Г.М.; Калий В.Н.; Мунтянова П.Д.; Солдатенковой Л.В.; Ширай А.В.; Гридиной С.Ю.; Загребиной М.А.; Ткаченко Ю.Н; Калинина М.С.; Долбня 3 10394_3162409 В.Ю.; Терновой О.А.; Платонова А.А.; Титаренко Е.В.; Калмыкова Д.И.; Исаев И.Д.; МагомедоваХ.П.; Шамсуева М.Б.; Курьяева М.И.; Хасанова З.С.; Прокопенко В.Н.; Сысоева М.М.; Криштафоренко М.Ф.; Горбуненко Д.И.; Мурзахановой С.А.; Исрапилова В.А.; Габидова А.Ш.; Магомедова М.Д.; Танасэ Д.Н.; Цетиева А.Х.; Мартынова В.Г.; Каляндра И.В.; Темирханова P.M.; Заводской В.В.; Самойлова Н.Ф.; Мартиросян Г.Ф.; Белуниной О.П.; Бойко Е.Н.; Кахно Е.К.; Геворгян О.М.; Зараева И.К.; Тепсаева Л.Д.; Абукарова С.А.; Майсак Л.Н.; Алексеенко Ю.М.; Панченко В.Г.; Оленина М.Е. не были приняты ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону".

ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" согласно договору N 442/01/11 от 25.11.2011 г. в октябре-декабре 2013 года, январе-феврале и апреле 2014 года, поставило электрическую энергию ответчику, приобретаемую в целях компенсации потерь в сетях, что подтверждается актами приема-передачи электроэнергии (в материалах дела).

Однако ответчик ненадлежащим образом исполнил свои обязательства по оплате электроэнергии и в нарушение условий заключенного договора не оплатил часть фактически отпущенной ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" электрической энергии, что и послужило основанием для обращения в суд с иском о взыскании задолженности по договору оказания услуг по передаче электрической энергии (мощности) N 442/01/11 от 25.11.2011 г. за поставленную электрическую энергию в целях компенсации потерь в октябре-декабре 2013 г, январе-феврале и апреле 2014 г в размере 438 015,98 рублей.

В процессе рассмотрения спора истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнил исковые требования, просил взыскать с ответчика задолженность по договору оказания услуг по передаче электрической энергии (мощности) N 442/01/11 от 25.11.2011 г. за поставленную электрическую энергию в целях компенсации потерь в октябре-декабре 2013 г, январе-феврале и апреле 2014 г в размере 407 507,42 рублей. Принятие уточненных требований было обусловлено тем, что истец принял акты по потребителям: Магомедова М.Д.; Танасэ Д.Н.

В соответствие с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствие с статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, полномочия органов государственной власти на регулирование этих отношений, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики установлены федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике".

Общими принципами организации экономических отношений и основами государственной политики в сфере электроэнергетики являются обеспечение бесперебойного и надежного функционирования электроэнергетики в целях удовлетворения спроса на электроэнергию потребителей, обеспечивающих надлежащее исполнение своих обязательств перед субъектами электроэнергетики; соблюдение баланса экономических интересов поставщиков и потребителей электроэнергии; обеспечение недискриминационных и стабильных условий для осуществления предпринимательской деятельности в сфере электроэнергетики (статья 6 Закона об электроэнергетике).

Последовательно соблюдая эти принципы, законодательство об электроэнергетике обязывает поставщиков электроэнергии (гарантирующих поставщиков, энергосбытовые и энергоснабжающие организации) обеспечить потребителей необходимыми им объемами электроэнергии, сетевые организации - оказать услуги по передаче этой электроэнергии, а потребителей - оплатить полученную электроэнергию и услуги, связанные с процессом энергоснабжения. Баланс интересов сторон достигается такой организацией взаиморасчетов, при которой поставщик электроэнергии получает полную оплату поставленной на розничной рынок электроэнергии, сетевая организация - оплату услуг по передаче электроэнергии, а потребитель получает качественный энергоресурс и своевременно оплачивает фактически принятый им объем электроэнергии и услуги, связанные с процессом энергоснабжения.

Электроэнергия передается потребителю в точке поставки, которая находится на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств или в точке присоединения энергопринимающего устройства (объекта электроэнергетики). Эта точка одновременно определяет место исполнения обязательств как по договорам энергоснабжения (купли-продажи электроэнергии), так и по договорам оказания услуг по ее передаче и используется для определения объема взаимных обязательств субъектов розничных рынков по указанным договорам (пункт 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утв. постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (далее - Основные положения); пункт 2 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2011 N 861 (далее - Правила N 861).

Законодательство обязывает сетевую организацию осуществить передачу электроэнергии конечному потребителю до точки поставки как самостоятельно, так и через третьих лиц (пункт 2 статьи 26 Закона об электроэнергетике, пункт 8 Правил N 861).

В процессе передачи электроэнергии часть ее теряется в электросетях, в связи с чем, в пункте 4 статьи 26 и пункте 3 статьи 32 Закона об электроэнергетике (а также в пункте 4 Основных положений) определены лица, обязанные оплачивать величину потерь электроэнергии, не учтенную в ценах на электрическую энергию, а право установить методику определения и порядок компенсации потерь электроэнергии в электросетях предоставлено либо Правительству Российской Федерации, либо уполномоченному им федеральному органу исполнительной власти (пункт 2 статьи 21). При этом порядок определения потерь в электросетях и порядок их оплаты устанавливаются в правилах недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии (пункт 3 статьи 26).

Реализуя эти полномочия, Правительство Российской Федерации в пунктах 51, 52 Правил N 861 указало, что потери оплачиваются сетевыми организациями, иными владельцами объектов электросетевого хозяйства, потребителями услуг по передаче электроэнергии.

Нормативные потери в электросетях являются неизбежными издержками процесса передачи электроэнергии, в силу чего они оплачиваются конечными потребителями этих услуг сетевым организациям в тарифе на услуги по передаче электроэнергии.

В свою очередь, сетевые организации оплачивают поставщикам электроэнергии фактические потери в электросетях, в которые включаются и нормативные. В то же время величина сверхнормативных потерь зависит от хозяйственной деятельности самих сетевых организаций и иных владельцев электросетей. Соблюдением указанных правил достигается баланс экономических интересов поставщиков электроэнергии, сетевых организаций и потребителей (пункт 1 статьи 6 Закона об электроэнергетике).

Поскольку сетевая организация в данном случае выступает для целей компенсации потерь в качестве потребителя, в указанные потери входят как нормативные, так и сверхнормативные потери на соответствующем объекте электросетевого хозяйства, то есть в целом фактические потери, определяемые как разница между объемом электроэнергии, вошедшим в электросеть, и объемом полезного отпуска (объемами, потребленными присоединенными к этой сети энергопринимающими устройствами, а также переданными в другие сетевые организации).

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательств и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (статья 310 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 167 Основных положений, субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения, договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Ответчиком были составлены акты о неучтенном потреблении электроэнергии с расчетом количества безучетного потребления электроэнергии в отношении потребителей - физических лиц: акт от 13.11.2013 N 6140/Ф1826 в отношении Багдасарян Г.М., акт от 28.10.2013 N 6140/Ф1471 в отношении Калий В.Н. акт от 14.10.2013 N 6140/Ф1785 в отношении Мунтянова П.Д., акт от 27.12.2013 N 6140/Ф1839, Акт от 21.09.2013 N 6140/Ф1570 в отношении Ширай А.В., акт от 04.12.2013 N 6140/Ф1804 в отношении Гридиной С.Ю., акт от 16.12.2013 N 6160/Ф1761 в отношении Загребиной М.А., акт от 18.11.2013 N 6160/Ф1577 в отношении Ткаченко Ю.Н., Акт от 20.11.2013 N 6180/Ф1103 в отношении Калинина М.С., акт от 21.11.2013 N 6180/Ф1196 в отношении Долбня В.Ю., акт от 19.11.2013 N 6180/Ф1210 в отношении Терновой О.А., акт от 08.10.2013 N 6180/Ф1179 в отношении Платонова А.А., акт от 17.12.2013 N 6180/Ф1179 в отношении Титаренко Е.В., акт от 14.12.2013 N 6170/Ф1273 в отношении Калмыкова Д.И., акт от 05.10.2013 N 6130/Ф1676 в отношении Исаев И.Д., акт от 14.10.2013 N 6130/Ф1760 в отношении Магомедова Х.П., акт от 18.11.2013 N 6130/Ф1678 в отношении Шамсуева М.Б., Акт от 09.10.2013 N 6130/Ф1766 в отношении Курьяева М.И., акт от 18.11.2013 N 6130/Ф1011 в отношении Хасанова З.С., акт от 26.11.2013 N 6130/Ф1153 в отношении Прокопенко В.Н., акт от 28.11.2013 N 6130/Ф1153 в отношении Сысоева М.М., Акт от 07.11.2013 N 6130/Ф1153 в отношении Криштафоренко М.Ф., акт от 07.11.2013 N 6130/Ф1740 в отношении Горбуненко Д.И., акт от 01.10.2013 N 6130/Ф1740 в отношении Мурзахановой С.А., акт от 09.10.2013 N 6130/Ф1763 в отношении Исрапилова В.А., акт от 11.10.2013 N 6130/Ф1765 в отношении Габидова А.Ш., акт от 25.10.2013 N 6130/Ф1764 в отношении Цетиева А.Х., акт от 22.11.2013 N 6170/Ф1122 в отношении Мартынова В.Г., акт от 09.12.2013 N 6170/Ф1249 в отношении Каляндра И.В.: акт от 14.11.2013 N 6170/Ф1246 в отношении Темирханова P.M., акт от 18.12.2013 N 6170/Ф1109 в отношении Заводской В.В., акт от 27.11.2013 N 6170/Ф1107 в отношении Самойлова Н.Ф., акт от 21.11.2013 N 6170/Ф1128 в отношении Мартиросян Г.Ф., акт от 21.11.2013 N 6170/Ф1128 в отношении Белуниной О.П., акт от 26.11.2013 N 6170/Ф1255 в отношении Бойко Е.Н.: Акт от 23.10.2013 N 6170/Ф1162 в отношении Кахно Е.К., акт от 24.09.2013 N 6170/Ф1127 в отношении Геворгян О.М., акт от 10.10.2013 N 6130/Ф1770 в отношении Зараева И.К., акт от 18.10.2013 N 6130/Ф1776 в отношении Тепсаева Л.Д., акт от 18.10.2013 N 6130/Ф1776 в отношении Абукарова С.А., акт от 15.12.2013 N 6130/Ф1817 в отношении Майсак Л.Н., акт от 05.12.2013 N 6130/Ф1795 в отношении Алексеенко Ю.М., акт от 09.12.2013 N 6130/Ф1795 в отношении Панченко В.Г., акт от 20.11.2013 N 6120/Ф0883 в отношении Оленина М.Е.

Указанные акты о неучтенном потреблении электроэнергии не были приняты ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" по следующим основаниям.

К актам ответчиком составлены расчеты количества безучетного потребления электроэнергии, согласно которым расчет безучетного потребления был определен по формуле:

W расчетн. = Р (мощность оборудования) * кол-во часов * кол-во дней, при этом количество дней было определено как период, предшествующий проверке. В ряде актов расчет количества безучетного потребления электроэнергии был определен по формуле:

W безуч. = Р (уст) * ГТрасч - W учт, где: Р (уст) - установленная мощность токоприемников на момент проверки;

Т - время работы токоприемников;

Трасч - расчетный период;

W учт - учтенный расход абонентом за рассматриваемы период.

Между тем ответчиком не учтено, что в соответствии с пунктом 184 Основных положений N 442 определение объемов потребления электрической энергии потребителями коммунальной услуги по электроснабжению осуществляется в порядке, установленном Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов.

Пунктом 81 (12) Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства N 354 от 06.05.2011 г. (далее Правила N 354) установлено, что прибор учета считается вышедшим из строя в случаях:

а) неотображения приборами учета результатов измерений;

б) нарушения контрольных пломб и (или) знаков поверки;

в) механического повреждения прибора учета;

г) превышения допустимой погрешности показаний прибора учета;

д) истечения межповерочного интервала поверки приборов учета.

Согласно пункту 59 Правил N 354 плата за коммунальную услугу, предоставленную потребителю в жилом или нежилом помещении за расчетный период, определяется исходя из рассчитанного среднемесячного объема потребления коммунального ресурса потребителем, определенного по показаниям индивидуального или общего (квартирного) прибора учета за период не менее 6 месяцев (для отопления - исходя из среднемесячного за отопительный период объема потребления), а если период работы прибора учета составил меньше 6 месяцев, - то за фактический период работы прибора учета, но не менее 3 месяцев (для отопления - не менее 3 месяцев отопительного периода) в следующих случаях и за указанные расчетные периоды:

а) в случае выхода из строя или утраты ранее введенного в эксплуатацию индивидуального, общего (квартирного), комнатного прибора учета либо истечения срока его эксплуатации, определяемого периодом времени до очередной поверки, - начиная с даты, когда наступили указанные события, а если дату установить невозможно, - то начиная с расчетного периода, в котором наступили указанные события, до даты, когда был возобновлен учет коммунального ресурса путем введения в эксплуатацию соответствующего установленным требованиям индивидуального, общего (квартирного), комнатного прибора учета, но не более 3 расчетных периодов подряд для жилого помещения и не более 2 расчетных периодов подряд для нежилого помещения;

б) в случае непредставления потребителем показаний индивидуального, общего (квартирного), комнатного прибора учета за расчетный период в сроки, установленные настоящими Правилами, или договором, содержащим положения о предоставлении коммунальных услуг, или решением общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, - начиная с расчетного периода, за который потребителем не представлены показания прибора учета до расчетного периода (включительно), за который потребитель представил исполнителю показания прибора учета, но не более 6 расчетных периодов подряд;

В силу пункта 60 Правил N 354, по истечении указанного в пункте 59 настоящих Правил предельного количества расчетных периодов, за которые плата за коммунальную услугу определяется по данным, предусмотренным указанным пунктом, плата за коммунальную услугу рассчитывается в соответствии с пунктом 42 настоящих Правил исходя из нормативов потребления коммунальных услуг.

Согласно абзацу 2 пункта 42 Правил N 354, при отсутствии индивидуального или общего (квартирного) прибора учета холодной воды, горячей воды, электрической энергии и газа размер платы за коммунальную услугу по холодному водоснабжению, горячему водоснабжению, электроснабжению, предоставленную потребителю в жилом помещении, определяется в соответствии с формулой 4 приложения N 2 к настоящим Правилам исходя из нормативов потребления коммунальной услуги.

Размер платы за коммунальную услугу, предоставленную потребителю в жилом помещении в случаях и за расчетные периоды, указанные в пункте 59 настоящих Правил, определяется исходя из данных, указанных в пункте 59 настоящих Правил.

Таким образом, расчет количества безучетного потребления электроэнергии должен определяться в соответствии с формулой N 4 приложения 2 Правил N 354, а именно: "размер платы за коммунальную услугу по холодному водоснабжению, горячему водоснабжению, водоотведению и электроснабжению:

а) в 1-м жилом помещении, не оборудованном индивидуальным или общим (квартирным) прибором учета холодной воды, горячей воды, сточных бытовых вод и электрической энергии, согласно пункту 42 Правил определяется по формуле 4:

Р; =п1х^хТкр

где: Пi - количество граждан, постоянно и временно проживающих в ни жилом помещении;

Nj - норматив потребления \-й коммунальной услуги;

Tкр - тариф (цена) на коммунальный ресурс, установленный в соответствии с законодательством Российской Федерации".

Расчет количества безучетного потребления электроэнергии, произведенный ответчиком не соответствует действующему законодательству, более того действующим законодательством не предусмотрено формул и методик в соответствии с которыми ответчик производил расчет количества безучетного потребления по потребителям физическим лицам.

С учетом изложенного, суд приходит к выводу о том, что расчет количества безучетного потребления электроэнергии, произведенный ответчиком не соответствует действующему законодательству, более того действующим законодательством не предусмотрено формул и методик в соответствии с которыми ответчик производил расчет количества безучетного потребления по потребителям физическим лицам.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Пунктом 193 Основных положений предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Таким образом, из толкования пунктов 188 и 192 Основных положений следует, что включение в объем услуги по передаче электроэнергии, оказанных сетевой организацией, к объектам которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления электроэнергии, объема безучетно потребленной электроэнергии возможно в случае выявления и надлежащей фиксации факта безучетного потребления электроэнергии.

Ответчиком были составлены акты о неучтенном потреблении электроэнергии с расчетом количества безучетного потребления электроэнергии в отношении потребителей. Указанные акты о неучтенном потреблении электроэнергии в отношении потребителей-физических лиц составлены с нарушением требований Основных положений и Правил N 354, ввиду чего не были приняты ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону".

В силу пункта 194 Основных положений N 442 расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 названного документа.

В отношении потребителей, по которым составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии в нарушения контрольных пломб прибора учета (нарушена антимагнитная пломба), суд отмечает, что нарушение антимагнитной пломбы не влияет на достоверность учетных показаний дополнительно опломбированного прибора учета потребленной электроэнергии. Поскольку прибор учета потребителя не направлялся сетевой организацией на поверку, его непригодность к расчетам сетевой организацией не подтверждена. В связи с этим, в отсутствие факта вмешательства в прибор учета, при отсутствии иных доказательств неправомерных действий потребителя, связанных с организацией работы узла учета электроэнергии, у истца отсутствуют основания для применения к расчетам сторон правил о безучетном потреблении электроэнергии.

Согласно пункту 188 Основных положений объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии. Объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в размере его увеличения в связи с выявленным безучетным потреблением подлежит оплате лицом, заключившим с сетевой организацией договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении точки поставки, в которой было выявлено безучетное потребление.

На основании изложенного суд пришел к выводу о том, что ответчик, необоснованно увеличив полезный отпуск по составленным актам безучетного потребления, тем самым не доплатил часть приобретаемого объема электрической энергии в целях компенсации потерь за период октябрь-декабрь 2013 г., январь-февраль и апрель 2014 года.

Факт нарушения ответчиком своих обязательств по оплате подтвержден имеющимися в деле документами (договор оказания услуг по передаче электрической энергии (мощности) N 442/01/11 от 25.11.2011 г., счет - фактурами и актами приема-передачи электроэнергии, которые оценены судом с позиции статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, признаны надлежащими доказательствами по делу, в достаточной степени подтверждающими обоснованность требований истца.

Таким образом, поскольку ответчиком в материалы дела не были представлены доказательства, свидетельствующие о полном выполнении им взятых на себя обязательств по оплате задолженности по договору оказания услуг по передаче электрической энергии (мощности) N 442/01/11 от 25.11.2011 г. за поставленную электрическую энергию в целях компенсации потерь за октябрь-декабрь 2013 г, январь-февраль и апрель 2014 г., суд пришел к верному выводу о том, что уточненные исковые требования о взыскании основной суммы задолженности подлежат удовлетворению в полном объеме в сумме 407 507,42 рублей.

Довод подателя жалобы о том, что суд первой инстанции не принял во внимание, что истец не включил стоимость электрической энергии в определенном ответчиком объеме безучетного потребления, отклоняется судом апелляционной инстанции ввиду несостоятельности.

Как следует из материалов дела, ответчик ненадлежащим образом исполнил свои обязательства по оплате электроэнергии и в нарушение условий заключенного договора не оплатил часть фактически отпущенной ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" электрической энергии, за поставленную электрическую энергию в целях компенсации потерь в размере 407 507,42 рублей.

Суд признал обоснованными доводы истца, по которым он отклонил акты о безучетном потреблении, представленные ответчиком, сделав вывод что ответчик, увеличив полезный отпуск по составленным актам безучетного потребления, тем самым необоснованно не доплатил часть приобретаемого объема электрической энергии в целях компенсации потерь за период октябрь-декабрь 2013 года, январь-февраль и апрель 2014 года.

Так спорные акты не были приняты ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" по причине того, что расчет объемов безучетного потребления был произведен ПАО "МРСК Юга" на основании постановления Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354 "О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений многоквартирных домах и жилых домов" (вместе с "Правилами предоставления коммунальных услуг собственниками и пользователями помещений в многоквартирных домах и жилых домов") (далее - Правила N 354) пункта 62.

Суд также исследовал и установил, что расчет объема бузучетного потребления по спорным актам ПАО "МРСК Юга" не соответствует действующему законодательству и что действующим законодательством не предусмотрено формул и методик, в соответствии с которыми ответчик производил расчет.

Таким образом, расчет объемов (по пункту 62 Правил N 354) безучетного потребления по сорным актам о безучетном потреблении электроэнергии, противоречит требованиям пункта 59 Правил N 354, ввиду чего не были приняты ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону".

Таким образом, составленные акты ПАО "МРСК Юга" не могут быть приняты судом по причине отсутствия законных оснований применения расчета (по пункту 62 Правил N 354). Более того, указанные акты (безучетного потребления) не подтверждают несанкционированного вмешательства в работу прибора учета, и соответственно, примененный ответчиком способ расчета объема безучетного потребления электрической энергии по физическим лицам произведен сетевой организацией некорректно (неправильно) с нарушением требований пункта 59 Правил N 354.

Доводы ответчика, о том что, суд первой инстанции не учел, обязанность потребителя при обнаружении неисправностей, повреждений прибора учета, нарушения целостности их пломб немедленно сообщать об этом в аварийно-диспетчерскую службу исполнителя или в иную службу, указанную исполнителем, а также, что в связи с отсутствием сообщений со стороны потребителя о нарушении им целостности пломб, знаков контроля, обнаружения неисправностей, повреждений свидетельствуют об умышленном скрытии данного факта нарушении порядка учета электроэнергии, и несанкционированном вмешательстве в работу прибора учета, и поэтому применение пункта 59 Правил N 354 возможно только в случае добросовестной эксплуатации прибора учета со стороны потребителя, также отклоняется судом апелляционной инстанции.

В материалах дела отсутствуют доказательства подтверждающие, что дата неисправности приборов учета, а также целостность пломб произошла в более ранних периодах, а не на дату составления акта безучетного потребления электроэнергии.

Между тем, законодатель императивно закрепляет обязанность производить расчет объемов безучетного потребления электроэнергии в случаях выхода из строя приборов учета п. 81 (12) Правил N 354, в соответствии с требованиями пункта 59 Правил N 354, при этом законодатель предусмотрел механизм расчета объема потребления в случае отсутствия возможности определить дату выхода из строя прибора учета.

В материалах дела представлены акты, подтверждающие, что приборы учета вышли из строя на основании пункта 81 (12) Правил N 354, в связи с чем расчет объемов безучетного потребления электроэнергии должен производиться в соответствии с требованиями пункта 59 Правил N 354.

Также из материалов дела следует, что истец в адрес ответчика направил предложение урегулировать разногласия в добровольном порядке. Однако ответчик перерасчет объема потерь, подлежащих уменьшению на объем потребления спорных потребителей в соответствии с пунктом 59 Правил N 354 в добровольном порядке отказался. Более того, в материалы дела контррасчет ответчиком представлен не был.

Довод, ответчика о том, что расчет количества безучетного потребления по пункту 62 Правил N 354 является правильным, также подлежит отклонению.

Правила N 354 предусматривают различные расчетные способы определение объемов электрической энергии.

В соответствии с пунктом 59 Правил N 354, в случае выхода из строя или утраты ранее введенного в эксплуатацию индивидуального, общего (квартирного), комнатного прибора учета либо истечения срока его эксплуатации, определяемого периодом времени до очередной поверки, плата за коммунальную услугу, предоставленную потребителю в жилом или нежилом помещении за расчетный период, определяется исходя из рассчитанного среднемесячного объема потребления коммунального ресурса потребителем, определенного по показаниям индивидуального или общего (квартирного) прибора учета за период не менее 6 месяцев, а если период работы прибора учета составил меньше 6 месяцев, - то за фактический период работы прибора учета, но не менее 3 месяцев.

Пункт 62 Правил N 354 регламентирует способ доначисления платы за несанкционированное подключение (подключение с нарушением установленного порядка) потребителем внутриквартирного оборудования к внутридомовым инженерным системам, а также за несанкционированное вмешательство в работу прибора учета потребителя, повлекшее искажение показаний такого прибора учета.

Согласно пункту 81(12) Правил N 354 прибор учета считается вышедшим из строя в случаях неотображения приборами учета результатов измерений, нарушения контрольных пломб и (или) знаков поверки, механического повреждения прибора учета, превышения допустимой погрешности показаний прибора учета, истечения межповерочного интервала поверки приборов учета.

Довод ответчика, о том, что составленные ответчиком акты безучетного потребления соответствуют утвержденной законодательством формы и направленные акты в адрес ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" не были приняты истцом исключительно в виду неверно произведенных расчетов, и, следовательно как полагает ответчик, истец обязан был обратиться с данными актами в суд в целях взыскания задолженности непосредственно с потребителей, подлежат отклонению ввиду, того, что возможность энергосбытовой организации компенсировать и соблюсти свои экономические интересы путем взыскания безучетного потребления с граждан физических - лиц напрямую зависит от качества составленных сетевой организацией актов и расчетов.

Аналогичная правовая позиция изложена в постановлении Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 04.06.2015 по делу N А53-21709/2014, постановлениях Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда по делам N А53-1906/2016 и N А53-13074/2015 по аналогичным спорам между теми же лицами.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, которой предусмотрено, что судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований, государственная пошлина, с учетом полного удовлетворения исковых требований истца, обосновано отнесена судом первой инстанции на ответчика.

Доводы апелляционной жалобы, сводящиеся к иной, чем у суда первой инстанции трактовке тех же обстоятельств дела и норм права, не опровергают правомерность и обоснованность выводов суда первой инстанции, не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Нарушения и неправильного применения норм процессуального права, влекущих отмену судебного акта в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

Таким образом, суд первой инстанции вынес законное и обоснованное решение, доводов, которые не были предметом исследования в суде первой инстанции, не приведено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 04.04.2016 по делу N А53-306/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его вступления в законную силу, через Арбитражный суд Ростовской области.

Председательствующий

Г.А. Сурмалян

Судьи

М.В. Соловьева С.С. Филимонова