Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 июня 2016 г. N 09АП-23137/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 21 октября 2016 г. N Ф05-6146/15 настоящее постановление оставлено без изменения

город Москва

27 июня 2016 г.

Дело N А40-36122/14

Резолютивная часть постановления объявлена 20.06.2016 г.

Полный текст постановления изготовлен 27.06.2016 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Титовой И.А.

Судей: Фриева А.Л., Гончарова В.Я.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Дудко Ю.В.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Дортрансстрой"

на решение Арбитражного суда г.Москвы от 28.03.2016 по делу N А40-36122/14, принятое судьей Чернухиным В.А. (шифр 96-311)

по иску ИП Бобровской В.В. к ООО "Дортрансстрой" (45002, г. Уфа, ул. Минигали Губайдуллина, д.19, ОГРН 1020202552567, ИНН 0274068674, дата регистрации 02.06.2000 г.), 3-е лицо - в/у ООО "Виброинжстрой" Данилкина Е.Б. (440026, г. Пенза, ул. Володарского, 9-303) о взыскании денежных средств в размере 2 521 120 руб.

при участии в судебном заседании:

от истца: Евстигнеев О.Ю. по доверенности от 18.05.2015 г.,Бессонов В.В, по доверенности от 18.05.2015 г.,

от ответчика: Кулиева О.А. по доверенности от 11.04.2016 г.,

от третьего лица: не явился, извещен.,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 19 июня 2014 г., оставленным в

силе постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.02.2015 г.

производство по делу прекращено.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 07 июля 2015 г.

определение от 19.06.2015 г. и постановление от 20.02.2015 г. отменены, дело направлено на новое рассмотрение.

Определением от 08 октября 2015 г. в связи с заключением между Обществом с

ограниченной ответственностью "Виброинжстрой" (цедент) и Обществом с ограниченной ответственностью "Диамал" (цессионарий) договора возмездной уступки прав (цессии) по договору строительного подряда N 01/04-11 от 28.04.2011 г., согласно которому цедент уступает, а цессионарий принимает в полном объеме права

требования по договору строительного подряда N 01/04-11 от 28.04.2011 г. была

произведена замена истца Общество с ограниченной ответственностью "Виброинжстрой" на Индивидуального предпринимателя Бобровскую В.В.

В Арбитражный суд г. Москвы обратился ИП Бобровская В.В. к ООО "Дортрансстрой" (45002, г. Уфа, ул. Минигали Губайдуллина, д.19, ОГРН 1020202552567, ИНН 0274068674, дата регистрации 02.06.2000 г.), 3-е лицо - в/у ООО "Виброинжстрой" Данилкина Е.Б. (440026, г. Пенза, ул. Володарского, 9-303) о взыскании денежных средств в размере 2 521 120 руб.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 21.01.2015 г. исковые требования полностью удовлетворены.

Ответчик, не согласившись с принятым судебным актом, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, в иске отказать.

Представитель ответчика в судебное заседание явился, поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель истца в судебное заседание явился, просил оставить без изменения решение суда, представил отзыв.

Представитель третьего лица, в судебное заседание не явился, извещен о времени и месте судебного заседания, в связи с чем, дело рассмотрено в порядке ст. 156 АПК РФ,

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей сторон, изучив материалы дела, апелляционный суд находит решение, подлежащим отмене на основании п. 1 ч. 1 ст. 270 АПК РФ.

При исследовании обстоятельств дела установлено, 28 апреля 2011 г. между сторонами заключен договор подряда N 01/04-11, в соответствии с условиями которого субподрядчик (ООО ""Виброинжстрой") обязуется выполнить в соответствии с утвержденной проектно-сметной документацией работы по погружению, извлечению шпунта Ларссен на объекте "Инженерная защита территории Имеретинской низменности, расположенной в г. Сочи Краснодарского края, а подрядчик (ответчик) обязуется принять и оплатить выполненные работы на условиях договора.

В п. 1.3. указанного договора указано, что срок выполнения работ по настоящему договору с 06.05.201 1 г. по 01.07.2011 г.

Согласно п. 3.1. указанного договора стоимость работ определяется дополнительным соглашением. В соответствии с заключенным дополнительным соглашением от 28.11.2011 г. ориентировочный объем погружения и извлечения шпунта стороны определили в 5000 погонных метров (п. 1 дополнительного соглашения). Стоимость работ по погружению шпунта составила 1100 руб. за один погонный метр с учетом НДС 18%, за извлечение - 900 руб. за один погонный метр с учетом НДС 18% (п. 3 дополнительного соглашения).

Таким образом, к 01.07.2011 г. первоначальный истец должен был не только погрузить шпунт в объеме 5000 погонных метров, но и извлечь его, т.е. выполнить работы в полном объеме.

В соответствии с п. 3.2. указанного договора ответчик обязался оплачивать первоначальному истцу только фактически выполненные работы и принятые надлежащим образом.

Согласно п. 3.4. и п. 4.2.4. указанного договора истец обязан был ежемесячно до 23 числа каждого месяца предоставлять ответчику исполнительную документацию за фактически выполненные объемы работ. То есть, исполнительная документация, отражающая объем фактически выполненных работ, должна была быть передана в срок до 23 мая 2011 г., до 23 июня 2011 г., а к 01.07.2011 г. - на весь объем работ.

Таким образом, порядок сдачи и приемки работ регулируется ст. ст. 702,720, 721, 753, 754 ГК РФ, а также п.п. З.4., 4.2.4. заключенного между ООО "Виброинжстрой" и ООО "Дортрансстрой" договора.

В частности, в соответствии с п. 3.4. договора строительного подряда N 01/04-11 от 28.04.2011 г. ООО "Виброинжстрой" обязан до 23 числа каждого месяца предоставлять Подрядчику акт приемки выполненных работ по форме КС-2, справку о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, счет- фактуру, исполнительскую документацию за фактически выполненные работы.

Таким образом, ООО "Виброинжстрой" наряду с составленными ими для подписания со стороны генподрядчика - ООО "Дортрансстрой" актами формы КС-2 и справками формы КС-3 обязан был предоставить исполнительную документацию.

Как видно из материалов дела и не оспаривается истцом ООО "Виброинжстрой" предоставил в адрес ООО "Дортрансстрой" в ноябре 2013 г., к подписанию лишь справки формы КС-3 и акты формы КС-2. Указанные справки и акты были получены ООО "Дортрансстрой" 22.11.2013 г. При этом к указанным документам, в нарушение условий договора договора, не была приложена исполнительная документация. Доказательства об обратном со стороны первоначального истца в материалы дела не представлены.

В соответствии с п. 5 РД 11-02-2006 - Требования к составу и порядку ведения исполнительной документации исполнительная документация ведется лицом, осуществляющим строительство. В состав исполнительной документации включаются текстовые и графические материалы:

Акты освидетельствования геодезической разбивочной основы объекта капитального строительства;

Акты разбивки осей объекта капитального строительства на местности;

Акты освидетельствования работ, которые оказывают влияние на безопасность объекта капитального строительства и в соответствии с технологией строительства, реконструкции, капитального ремонта контроль за выполнением которых не может быть проведен после выполнения других работ (далее - скрытые работы) оформляются актами освидетельствования скрытых работ по образцу, приведенному в Приложении 3. Перечень скрытых работ, подлежащих освидетельствованию, определяется проектной документацией;

Акты освидетельствования строительных конструкций, устранение выявленных в процессе проведения строительного контроля недостатков в которых невозможно без разборки или повреждения других строительных конструкций и участков сетей инженерно-технического обеспечения (далее - ответственные конструкции) оформляются актами освидетельствования ответственных конструкций по образцу, приведенному в Приложении 4. Перечень ответственных конструкций, подлежащих освидетельствованию, определяется проектной документацией.

Акты освидетельствования участков сетей инженерно-технического обеспечения, устранение выявленных в процессе проведения строительного контроля недостатков в которых невозможно без разборки или повреждения других строительных конструкций и участков сетей инженерно-технического обеспечения оформляются актами освидетельствования участков сетей инженерно-технического обеспечения по образцу, приведенному в Приложении 5. Перечень участков сетей инженерно-технического обеспечения, подлежащих освидетельствованию, определяется проектной документацией.

Рабочая документация на строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства с записями о соответствии выполненных в натуре работ рабочей документации, сделанных лицом, осуществляющим строительство. От имени лица, осуществляющего строительство, такие записи вносит представитель указанного лица на основании документа, подтверждающего представительство.

Истец указывает, что исполнительная документация по тем видам работ, которые он должен был выполнить по договору, не является необходимой.

Однако, с данным доводом суд апелляционной инстанции не может согласиться.

Согласно ст. 740 ГК РФ договор строительного подряда это как выполнение работ по строительству объекта, так и иные строительные работы. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений.

Работы, которые первоначальный истец должен был выполнить по указанному договору, входят в состав работ по строительству объекта капитального строительства, так как являются составной частью работ для прокладки участков сетей инженерного обеспечения объекта капитального строительства. И исполнительная документация по указанным работам является составной частью исполнительной документации по всем объекту и подлежит предъявлению на проверку при сдаче(вводе) объекта, инженерных сетей в эксплуатацию (п. 4 РД-11-02-2006, ст. 52 Градостроительного кодекса РФ).

Статьей 52 Градостроительного кодекса РФ установлены требования к порядку допуска к работам, которые оказывают влияние на безопасность возводимых объектов, а также требования к оформлению документации на такие работы.

Частью 6 ст. 52 Градостроительного кодекса РФ указано, что лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять работы в соответствии с заданием застройщика или технического заказчика (в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора), проектной документацией, требованиями градостроительного плана земельного участка, требованиями технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды, выполнение требований безопасности труда, сохранности объектов культурного наследия. Лицо, осуществляющее строительство, также обязано обеспечивать доступ на территорию, на которой выполняются работы представителей застройщика или технического заказчика, органов государственного строительного надзора, предоставлять им необходимую документацию, проводить строительный контроль, обеспечивать ведение исполнительной документации, извещать застройщика или технического заказчика, представителей органов государственного строительного надзора о сроках завершения работ, которые подлежат проверке, обеспечивать устранение выявленных недостатков и не приступать к продолжению работ до составления актов об устранении выявленных недостатков, обеспечивать контроль за качеством применяемых строительных материалов.

Согласно п. 4) ч. 5 ст. 52 Градостроительного кодекса РФ ведение общего и специальных журналов производства работ являются универсальными практически для всех видов строительных работ.

Приказом Министерства регионального развития РФ N 624 от 30.12.2009 г. утвержден перечень видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства. В разделе III указанного перечня установлены виды работ по строительству, реконструкции и капитальному ремонту. Подраздел 5 указанного раздела включает в себя Свайные работы и Закрепление грунтов.

П. 5.9. указанного подраздела относит к таким видам работ погружение и подъем стальных и шпунтованных свай. Это именно те работы, которые должен был выполнить первоначальный истец.

То есть, указанные виды работ оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства. В составе этих работ имеются скрытые работы, никаким визуальным образом после окончания работ они освидетельствованы быть не могут, так как после укладки инженерных коммуникаций происходит закапывание и извлечение шпунта. В составе этих работ есть сварочные работы (п. 4.1.10. договора).

Приказом Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору N 1128 от 26.12.2006 г. (РД-1 1-02-2006) установлены требования к составу и порядку ведения исполнительной документации как при строительстве, реконструкции и ремонту объектов капитального строительства, так и в отношении требований, предъявляемым к актам освидетельствования работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения.

В соответствии с п. 6 РД 11 -02-2006 - Требования к составу и порядку ведения исполнительной документации в состав исполнительной документации также включаются следующие материалы:

а) исполнительные геодезические схемы;

б) исполнительные схемы и профили участков сетей инженерно-технического обеспечения;

в) акты испытания и опробования технических устройств;

г) результаты экспертиз, обследований, лабораторных и иных испытаний выполненных работ, проведенных в процессе строительного контроля;

д) документы, подтверждающие проведение контроля за качеством применяемых строительных материалов (изделий);

е) иные документы, отражающие фактическое исполнение проектных решений.

Ни один из указанных документов ответчику не представлялся и соответственно не согласовывался с ответчиком, в связи с чем, у него отсутствовала возможность для принятия выполненных работ. Сами по себе акты выполненных работ формы КС-2 и справки формы КС-3 лишь фиксируют факт выполнения работ, их стоимость и передачу результата заказчику. Данные документы составляются на основе исполнительской документации, в которой ежедневно фиксируются объемы выполненных работ, соответствие процедуры их выполнения обязательным требованиям, происходит согласование с заказчиком и удостоверение последним выполнение скрытых работ и т. д.

В связи с тем, что ООО "Виброинжстрой" не предоставил ООО "Дортрансстрой" доказательств самого факта выполнения работ, которыми являются в том числе и исполнительская документация, журнал производственных работ, акты по скрытым работам и т. п., подтверждающие фактическое выполнение работ, ООО "Дортрансстрой" отказался от приемки невыполненных работ. В частности, в материалах дела имеется письмо 000 "Дортрансстрой" исх. N 3168 от 28.11.2013 г., в соответствии с которым указано, что в связи с тем, что ООО "Виброинжстрой" не предоставило исполнительных документов, подтверждающих сам факт выполнения работ и их объем, и истечением значительного времени с даты окончания работ согласно условиям договора, невыполненные работы ответчиком приняты и оплачены быть не могут.

Таким образом истец не доказал факта исполнения обязательств по договору, в связи с чем, суд апелляционной инстанции считает, что отсутствуют основания для удовлетворения исковых требований о взыскании суммы долга.

Расходы по госпошлине распределяются в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 21.01.2015 г. по делу N А40-36122/14 отменить. В иске отказать. Взыскать с Индивидуального предпринимателя Бобровской Виктории Владимировны в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Дортрансстрой" госпошлину по апелляционной жалобе в размере 3 000 руб.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

И.А. Титова

Судьи

А.Л. Фриев В.Я. Гончаров