Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 июня 2016 г. N 17АП-4697/16

г. Пермь

27 июня 2016 г.

Дело N А60-53226/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 20 июня 2016 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 27 июня 2016 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Макарова Т.В..

судей Жуковой Т.М., Семенова В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Яковлевой Ю.В.,

при участии:

от истца, ТСЖ "ЮЖНОГОРСКАЯ, 9" - Хамраева Г.Ж., паспорт, доверенность от 01.06.2015,

(лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда)

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

истца, товарищества собственников жилья "Южногорская, 9",

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 20 февраля 2016 года,

принятое судьей Сергеевой М.Л.

по делу N А60-53226/2015

по иску товарищества собственников жилья "Южногорская, 9" (ОГРН 1076600008924, ИНН 6674229430)

к обществу с ограниченной ответственностью "ИНКОРПОРЕ" (ОГРН 1146679031432, ИНН 6679059781), обществу с ограниченной ответственностью "АЛЬФА ЖИВИКА" (ОГРН 1086673012700, ИНН 6673189456)

о возложении обязанности восстановить фасад многоквартирного дома, взыскании неосновательного обогащения,

установил:

Товарищество собственников жилья "Южногорская, 9" обратилось в Арбитражный суд с иском о возложении на общество с ограниченной ответственностью "ИНКОРПОРЕ" и общество с ограниченной ответственностью "АЛЬФА ЖИВИКА" обязанности восстановить фасад многоквартирного дома N 9 по ул. Южногорская, путем демонтажа с внешней стены нежилого помещения общей площадью 965,3 кв. м рекламной конструкции из полимерной пленки с надписью "Аптека Живика" размером 28,2 кв. м в течение одного месяца после вступления решения в законную силу; взыскании неосновательного обогащения за период с ноября 2013 года по октябрь 2015 года в размере 79 650 рублей.

Исковые требования основаны на том, что фасад здания используется под рекламную конструкцию без согласия собственников помещений в доме, договор об использовании общего имущества не заключен.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 20 февраля 2016 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Принимая решение, суд первой инстанции пришел к выводу, что конструкция рекламной не является, поскольку размещена на стене многоквартирного дома, справа от входной группы в аптеку, на конструкции размещена информация о размещении в здании аптеки и времени ее работы.

Товарищество собственников жилья "Южногорская, 9" обжалует решение в апелляционном порядке, просит судебный акт отменить, исковые требования удовлетворить. Указывает, что истцом были заявлены требования не о демонтаже вывески с надписью "Аптека Живика", а о демонтаже рекламной конструкции из полимерной пленки под ней, в отношении которой отсутствует как согласование со стороны Администрации города Екатеринбурга, так и со стороны жильцов многоквартирного дома. Считает, что судом не дана правовая оценка действиям ответчиков при размещении спорных конструкций, не оценены надлежащим образом представленные в дело доказательства.

В отзыве на апелляционную жалобу общество "АЛЬФА ЖИВИКА" просит оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Общество с ограниченной ответственностью "ИНКОРПОРЕ" также выразило несогласие с доводами апелляционной жалобы.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель истца, товарищества собственников жилья "Южногорская, 9", Хамраева Г.Ж. придерживалась доводов, изложенных в апелляционной жалобе представляемого ею лица.

Представитель ответчика, общества с ограниченной ответственностью "ИНКОРПОРЕ", Грачева И.В., придерживалась доводов, изложенных в отзыве на апелляционную жалобу.

Представитель ответчика, общества с ограниченной ответственностью "АЛЬФА ЖИВИКА", Бинеева С.Р. также придерживалась доводов, изложенных в отзыве.

Определением от 24 мая 2016 года судебное разбирательство по делу отложено на 20 июня 2016 года с 13 час. 30 мин.

В порядке статьи 18 АПК РФ произведена замена судьи Дюкина В.Ю. на судью Семенова В.В.

В судебном заседании 20.06.2016 представитель истца, товарищества собственников жилья "Южногорская, 9", Хамраева Г.Ж. вновь придерживалась доводов, изложенных в апелляционной жалобе представляемого ею лица.

Надлежащим образом уведомленные о месте и времени судебного заседания иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание суда апелляционной инстанции представителей не направил, что в силу части 3 статьи 156 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства, с учетом доводов сторон, по правилам, предусмотренным ст.71 АПК РФ, приходит к следующим выводам.

Общим собранием собственников помещений многоквартирного дома 9 по ул.Южногорская в Екатеринбурге 06.05.2011 был выбран способ управления многоквартирным домом: Товарищество собственников жилья "Южногорская, 9".

Обществом с ограниченной ответственностью "ОЛЕС" (арендодатель) и обществом с ограниченной ответственностью "АЛЬФА ЖИВИКА" (арендатор) 01.02.2012 заключен договор аренды нежилого помещения (с предоставлением коммунальных услуг) N АЖ/2012/1.

Обществу с ограниченной ответственностью "ИНКОРПОРЕ" на праве собственности принадлежит нежилое помещение общей площадью 965,3 кв. м., на первом этаже дома 9 по ул.Южногорская в Екатеринбурге, что подтверждается выпиской из ЕГРП от 25.08.2015.

Обществом с ограниченной ответственностью "ИНКОРПОРЕ" (арендодатель) и обществом с ограниченной ответственностью "АЛЬФА ЖИВИКА" (арендатор) 13.11.2014 заключен договор аренды нежилого помещения (с предоставлением коммунальных услуг) N АЖ/2014/155.

Арендатор использует помещение для торговли под коммерческим обозначением "Аптека Живика".

На юго-восточной и юго-западной стенах дома 9 по ул.Южногорская установлены две конструкции из полимерной пленки, закрепленной на металлическом каркасе с изображениями химических, медицинских сосудов, бутылей с бирками и без, заполненных разного цвета жидкостями, около половины одной конструкции занимает информация о времени работы аптеки, на другой треть изображения занимает девочка в венке из цветов на фоне интерьера аптеки с изображением торгового прилавка с надписью аптека и стоящими на нем весами. Размер конструкций 5.37х3.10 м и 5.34х3.09 м. соответственно.

Размещение и размер конструкций подтверждается актами от 04.11.2013 и от 07.06.2016.

Как разъяснено в пунктах 1 и 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе", согласно пункту 1 статьи 3 Закона о рекламе информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке, является рекламой и должна в связи с этим отвечать требованиям, предъявляемым Законом о рекламе.

Не может быть квалифицирована в качестве рекламы информация, которая хотя и отвечает перечисленным критериям, однако обязательна к размещению в силу закона или размещается в силу обычая делового оборота. К такой информации относятся, в частности, сведения, предоставляемые лицами в соответствии со статьей 495 ГК РФ, статьями 9, 10 Закона "О защите прав потребителей"

Не следует рассматривать в качестве рекламы и размещение наименования (коммерческого обозначения) организации в месте ее нахождения, а также иной информации для потребителей непосредственно в месте реализации товара, оказания услуг (например, информации о режиме работы, реализуемом товаре), поскольку размещение такой информации в указанном месте не преследует целей, связанных с рекламой.

При анализе информации на предмет наличия в ней признаков рекламы судам необходимо учитывать, что размещение отдельных сведений, очевидно вызывающих у потребителя ассоциацию с определенным товаром, имеющее своей целью привлечение внимания к объекту рекламирования, должно рассматриваться как реклама этого товара, поскольку в названных случаях для привлечения внимания и поддержания интереса к товару достаточно изображения части сведений о товаре (в том числе товарного знака).

Поскольку вывеска с надписью "Аптека Живика" расположена над спорными конструкциями по двум стенам дома, то сами конструкции размером 5.37х3.10 м. и 5.34х3.09 м. из полимерной пленки иначе, чем рекламными, назвать нельзя, поскольку изображения на них направлены только на формирование, поддержание интереса и привлечение внимания к аптеке.

На части конструкции размером 5,34х3.09 м. указано время работы большими зелеными буквами на белом фоне размером 2.37х2.36 м. Эта надпись самостоятельной информационной табличкой не является, представляя собой часть полотна из полимерной пленки.

В силу пункта 1 статьи 290 Гражданского кодекса Российской Федерации, части 1 статьи 36 Жилищного кодекса Российской Федерации собственникам помещений (как жилых, так и нежилых) в многоквартирном доме принадлежит общее имущество в таком доме на праве общей долевой собственности независимо от фактов создания товарищества собственников недвижимости и членства в нем (пункт 40 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", пункт 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 64 "О некоторых вопросах практики применения споров о правах собственников помещений на общее имущество здания").

В соответствии со статьей 247 Гражданского кодекса Российской Федерации владение и пользование имуществом, находящимся в долевой собственности, осуществляется по соглашению всех ее участников, а при недостижении согласия - в порядке, устанавливаемом судом.

Пункт 2 статьи 36 Жилищного кодекса Российской Федерации предусматривает право собственников помещений в многоквартирном доме владеть, пользоваться и в установленных законодателем пределах распоряжаться общим имуществом в многоквартирном доме. Согласно пункту 4 названной статьи по решению собственников помещений в многоквартирном доме, принятому на общем собрании, объекты общего имущества в многоквартирном доме могут быть переданы в пользование иным лицам в случае, если это не нарушает права и законные интересы граждан и юридических лиц.

В соответствии с пунктом 3 части 2 статьи 44 Жилищного кодекса Российской Федерации принятие решений о пользовании общим имуществом собственников помещений в многоквартирном доме иными лицами, в том числе о заключении договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, если для их установки и эксплуатации предполагается использовать общее имущество собственников помещений в многоквартирном доме.

В соответствии с частью 5 статьи 19 Федерального закона "О рекламе" (в ред. Федеральных законов от 21.07.2007 N 193-ФЗ, от 27.09.2009 N 228-ФЗ, действовавшей на 14.11.2013) установка и эксплуатация рекламной конструкции осуществляются ее владельцем по договору с собственником земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция, либо с лицом, управомоченным собственником такого имущества, в том числе с арендатором. В случае, если для установки и эксплуатации рекламной конструкции предполагается использовать общее имущество собственников помещений в многоквартирном доме, заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции возможно только при наличии согласия собственников помещений в многоквартирном доме, полученного в порядке, установленном Жилищным кодексом Российской Федерации. Заключение такого договора осуществляется лицом, уполномоченным на его заключение общим собранием собственников помещений в многоквартирном доме.

Из актов осмотра конструкций и фотоснимков следует, что спорные конструкции используются только обществом с ограниченной ответственностью "АЛЬФА ЖИВИКА", и необходимо полагать, установлены этим лицом. Установка и использование конструкций обществом "ИНКОРПОРЕ" доказательно не подтверждено

Разместив конструкции размером 5.37х3.10 м. и 5.34х3.09 м. из полимерной пленки на стенах здания не позднее 04.11.2013, общество "АЛЬФА ЖИВИКА" отказывалось заключить соответствующий договор о размещении рекламных конструкций.

Согласно статье 304 Гражданского кодекса Российской Федерации собственник может требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения.

Поскольку рекламные конструкции размещены в отсутствие согласия собственников помещений в многоквартирном доме, полученного в установленном законом порядке, то они подлежат демонтажу арендатором, обществом "АЛЬФА ЖИВИКА", который и использует соответствующие рекламные конструкции.

Что касается, части полотна с указанием времени работы аптеки на белом фоне размером 2.37х2.36 м., то она самостоятельной информационной табличкой не является, представляя собой часть полотна из полимерной пленки. Информационная табличка соответствующего содержания может быть восстановлена обществом "АЛЬФА ЖИВИКА" в размерах, установленных в городе Екатеринбурге.

Общим собранием собственников помещений многоквартирного дома N 9 по ул.Южногорская в Екатеринбурге 30.11.2012 принято решение о предоставлении в пользование на возмездной основе общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме N 9 по ул. Южногорская в Екатеринбурга за плату в размере от 3000 рублей в месяц. Таким образом, размер платы является минимальным.

Общим собранием собственников помещений многоквартирного дома 01 июня 2014 года, было принято решение о повышении стоимости арендной платы на 15% в 2014 году.

Как следует из положений пункта 1 статьи 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации, лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса.

В силу пункта 2 статьи 1105 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, неосновательно временно пользовавшееся чужим имуществом без намерения его приобрести либо чужими услугами, должно возместить потерпевшему то, что оно сберегло вследствие такого пользования, по цене, существовавшей во время, когда закончилось пользование, и в том месте, где оно происходило.

Поскольку имело место использование общего имущества многоквартирного дома ответчиком, обществом с ограниченной ответственностью "АЛЬФА ЖИВИКА", с целью размещения конструкций в отсутствие правовых оснований и без внесения платы, указанный ответчик получил неосновательное обогащение в виде сбереженной платы за размещение рекламных конструкций.

Поскольку принятый собранием собственников помещений размер платы является минимальным, иная оценка размера неосновательного обогащения суду не представлена, то следует считать верным расчет, представленный стороной истца, согласно которому размер неосновательно сбереженной платы составляет 79 650 рублей.

С учетом изложенного, обжалуемое решение подлежит отмене в связи с несоответствием выводов, изложенных в решении (постановлении), обстоятельствам дела, иск подлежит удовлетворению в отношении общества с ограниченной ответственностью "АЛЬФА ЖИВИКА".

Оснований для удовлетворения исковых требований к обществу с ограниченной ответственностью "ИНКОРПОРЕ" не имеется.

Судебные расходы по оплате государственной пошлины, понесенные стороной истца, соответствии со статьей 110 АПК РФ должны быть отнесены на общество "АЛЬФА ЖИВИКА".

Расходы товарищества собственников жилья "Южногорская, 9" на представительство в суде в сумме 10 000 подтверждены договором N 30-09-15-01 от 30.09.2015 с ООО "Екатеринбургская правовая компания "Астрея", платежным поручением N 104 от 02.10.2015. Размер расходов представляется суду разумным, соответствующим сложности дела и длительности судебного разбирательства. Поэтому в соответствии с ч.2 ст.110 АПК РФ суд считает возможным взыскать с ответчика, в отношении которого удовлетворен иск, возмещение расходов на представительство в суде в заявленной стороной истца сумме.

Руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 20 февраля 2016 года по делу N А60-53226/2015 отменить.

Иск удовлетворить в отношении общества с ограниченной ответственностью "АЛЬФА ЖИВИКА" (ОГРН 1086673012700, ИНН 6673189456).

Обязать общество с ограниченной ответственностью "АЛЬФА ЖИВИКА" (ОГРН 1086673012700, ИНН 6673189456) в месячный срок демонтировать конструкции из полимерной пленки размером 5.37х3.10 м и 5.34х3.09 м., размещенные на юго-восточной и юго-западной стенах дома N 9 по ул. Южногорская в Екатеринбурге.

Взыскать с общество с ограниченной ответственностью "АЛЬФА ЖИВИКА" (ОГРН 1086673012700, ИНН 6673189456) в пользу товарищества собственников жилья "Южногорская, 9" (ОГРН 1076600008924, ИНН 6674229430) 79 650 (семьдесят девять тысяч шестьсот пятьдесят) руб. неосновательного обогащения, 12 186 (двенадцать тысяч сто восемьдесят шесть) руб. в возмещение понесенных по делу судебных расходов и 10 000 (десять тысяч) руб. расходов на оплату услуг представителя.

В удовлетворении исковых требований к обществу с ограниченной ответственностью "ИНКОРПОРЕ" (ОГРН 1146679031432, ИНН 6679059781) отказать.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

Т.В.Макаров

Судьи

Т.М.Жукова В.В.Семенов