Постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 29 июня 2016 г. N 21АП-2231/15

29 июня 2016 г.

Дело N А83-1290/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 23.06.2016.

В полном объёме постановление изготовлено 29.06.2016.

Двадцать первый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Евдокимова И.В., судей Елагиной О.К. и Рыбиной С.А.

при ведении протокола и аудиозаписи секретарем судебного заседания Кравченко А.В.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Консоль-Строй ЛТД" - Кулагин Эдуард Владимирович, представитель по доверенности от 12.04.2016 N 144;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Консоль-Строй ЛТД" на решение Хозяйственного суда Автономной Республики Крым (судья Мокрушин В.И.) от 11.06.2012 по делу N А83-1290/2012 (N 5002-19/1290-2012) по иску Прокурора города Севастополя в интересах государства в лице Главного управления капитального строительства при Совете Министров Республики Крым к ответчику Обществу с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Консоль-Строй ЛТД" о взыскании суммы задолженности с учетом индекса инфляции в размере 4099132,06 грн., пени в размере 112609,46 грн., 3% годовых от просроченной суммы в размере 44073,64 грн.,

установил:

Заместитель прокурора г. Симферополя обратился в Хозяйственный суд Автономной Республики Крым в интересах государства в лице Главного управления капитального строительства при Совете министров Автономной Республики Крым с иском к ответчику Обществу с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Консоль-Строй ЛТД", о взыскании с Общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Консоль-Строй ЛТД" суммы задолженности с учетом индекса инфляции в размере 4099132,06 грн., пени в размере 112609,46 грн., 3% годовых от просроченной суммы в размере 44073,64 грн., и затрат связанных с уплатой государственной пошлины.

Решением Хозяйственного суда Автономной Республики Крым от 11.06.2012 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с указанным решением суда, Общество с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Консоль-Строй ЛТД" обратилось в Севастопольский апелляционный хозяйственный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции, принять по делу новый судебный акт.

Апелляционную жалобу мотивировано тем, что заявитель не имел возможности представить в суд первой инстанции отзыв на иск о непризнании исковых требований, поскольку, во исполнение договора N 44/300/070 от 21.06.2011 ответчиком были приобретены строительные материалы на общую сумму задолженности в соответствии с пунктом 19 Постановления Кабинета Министров Украины N 1764 от 27.12.2001 "Об утверждении Порядка государственного финансирования капитального строительства".

Определением Севастопольского апелляционного хозяйственного суда от 19.07.2012 года апелляционную жалобу принято к производству. Назначено судебное заседание на 13.08.2012 в 10 час. 00 мин.

В судебном заседании 13.08.2012 представитель Общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Консоль-Строй ЛТД" заявил ходатайство о назначении судебной экономической экспертизы.

Проведение экспертизы общество с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Консоль-Строй ЛТД" просило поручить судебному эксперту - Общества с ограниченной ответственностью "Институт экспертных исследований" Талькову Зауру Николаевичу (г. Симферополь, ул. Самокиша, 30).

Определением Севастопольского апелляционного хозяйственного суда от 14.01.2013 ходатайство общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Консоль-Строй ЛТД" о назначении судебной экономической экспертизы удовлетворено. Назначена по делу N 5002-19/1290-2012 судебная экономическая экспертиза с привлечением специалиста Общества с ограниченной ответственностью "Институт экспертных исследований" (г. Симферополь, ул. Самокиша, 30).

На решение судебной экономической экспертизы поставлены следующие вопросы:

1) Подтверждается ли документами первичного бухгалтерского учета использование обществом с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Консоль-Строй ЛТД" аванс полученного от Главного управления капитального строительства при Совете министров Автономной республики Крым 05.07.2011 по платежному поручению от 01.07.2011 N 515 в сумме 4586400,00 грн.

2) Подтверждается ли документами первичного бухгалтерского учета использование полученного аванса обществом с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Консоль-Строй ЛТД" по его целевому назначению, а именно, на объект: "Строительство дошкольного учреждения в микрорайоне Марат-2 г. Керч".

Так же 14.01.2013 вынесено определение Севастопольского апелляционного хозяйственного суда о приостановлении производства по делу N 5002-19/1290-2012 в связи с проведением судебной экономической экспертизы.

18.02.2013 от общества с ограниченной ответственностью "Институт экспертных исследований" поступило ходатайство о предоставлении дополнительных документов необходимых для проведения исследования и дачи заключения.

За период проведения экономической экспертизы общество с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Консоль-Строй ЛТД" предоставило только часть дополнительных документов.

Государственной Думой Российской Федерации 20.03.2014 и Советом Федерации 21.03.2014 одобрен Федеральный конституционный закон N 6-ФКЗ "О принятии в Российскую Федерацию Республики Крым и образовании в составе Российской Федерации новых субъектов - Республики Крым и города федерального значения Севастополя" (далее - Закон N 6-ФКЗ).

Частью 5 статьи 9 Закона N 6-ФКЗ предусмотрено, что до создания на территориях Республики Крым и города федерального значения Севастополя судов Российской Федерации правосудие от имени Российской Федерации на указанных территориях осуществляют суды, действующие на день принятия в Российскую Федерацию Республики Крым и образования в составе Российской Федерации новых субъектов. Лица, замещающие должности судей этих судов, продолжают осуществлять правосудие до создания и начала деятельности на указанных территориях судов Российской Федерации при условии наличия у них гражданства Российской Федерации.

11 июня 2014 года Государственной Думой принят, а 18 июня 2014 года Советом Федерации одобрен Федеральный конституционный закон от 23 июня 2014 г. N 10-ФКЗ "О создании Двадцать первого арбитражного апелляционного суда и о внесении изменений в Федеральный конституционный закон "Об арбитражных судах в Российской Федерации".

В соответствии со статьями 1 и 3 Федеральный конституционный закон от 23 июня 2014 г. N 10-ФКЗ "О создании Двадцать первого арбитражного апелляционного суда и о внесении изменений в Федеральный конституционный закон "Об арбитражных судах в Российской Федерации" создан Двадцать первый арбитражный апелляционный суд. Местом постоянного пребывания Двадцать первого арбитражного апелляционного суда является город федерального значения Севастополь. Решение о дне начала деятельности Двадцать первого арбитражного апелляционного суда принимает Пленум Верховного Суда Российской Федерации после назначения на должности двух третей от установленной численности судей этого суда.

В соответствии с постановлением Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.12.2014 N 21 "О дне начала деятельности федеральных судов на территории Республики Крым и города федерального значения Севастополя" определено считать днем начала деятельности Арбитражного суда Республики Крым - 26.12.2014.

Частью 3 статьи 3 Федерального закона "О создании судов Российской Федерации на территориях Республики Крым и города федерального значения Севастополя и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" от 23.06.2014 г. N 154-ФЗ предусмотрено, что апелляционные жалобы, принятые к производству апелляционными хозяйственными судами, действующими на территориях Республики Крым и города федерального значения Севастополя на день принятия в Российскую Федерацию Республики Крым и образования в составе Российской Федерации новых субъектов, и не рассмотренные на этот день, передаются для рассмотрения в установленном порядке в Двадцать первый арбитражный апелляционный суд.

Определением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 30.01.2015 дело N А83-1290/2012 (5002-19/1290-2012) принято к производству Двадцать первого арбитражного апелляционного суда.

29.12.2015 от общества с ограниченной ответственностью "Институт экспертных исследований" поступило письмо о невозможности проведения экспертизы и дачи заключения, по причине непредставления дополнительных документов, в связи с чем, материалы по делу N 5002-19/1290-2012 возвращены в Двадцать первый арбитражный апелляционный суд.

Определением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 30.12.2015 возобновлено производство по апелляционной жалобе общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Консоль-Строй ЛТД" на решение Хозяйственного суда Автономной Республики Крым (судья Мокрушин В.И.) от 11.06.2012 по делу N А83-1290/2012 (N5002-19/1290-2012), судебное заседание назначено на 28.01.2016 на 14 час. 30 мин.

В судебном заседании 28.01.2016 представитель общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Консоль-Строй ЛТД" заявил ходатайство о проведении экономической экспертизы и об отложении судебного разбирательства для подготовки документов для проведения экспертизы.

Суд удовлетворил ходатайство представителя общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Консоль-Строй ЛТД" и отложил судебное разбирательство на 18.02.2016 в 14 час. 30 мин., обязал представителя Общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Консоль-Строй ЛТД" предоставить суду мотивированное ходатайство о назначении судебной экономической экспертизы с приложением справки экспертного учреждения о сроках и стоимости экспертизы по указанным вопросам, о кандидатуре эксперта (экспертов) специальных знаний, внести соответствующую денежную сумму на депозитный счет Двадцать первого апелляционного суда.

Определением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 18.02.2016 рассмотрение апелляционной жалобы общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Консоль-Строй ЛТД" отложено на 25 февраля 2016 года в 14 час. 30 мин.

25.02.2016 до начала судебного заседания от Общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Консоль-Строй ЛТД" поступило ходатайство об отложении судебного заседания с целью оплаты судебной экспертизы на депозитный счет суда.

25.02.2016 в судебном заседании объявлен перерыв до 01 марта 2016 года до 12 час. 30 мин.

После перерыва судебное заседание продолжено 01.03.2016, представитель общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Консоль-Строй ЛТД" заявил ходатайство о проведении повторной судебной экономической экспертизы, производство которой поручить судебному эксперту - Общества с ограниченной ответственностью "Институт экспертных исследований" Такулову Зауру Николаевичу.

Определением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 01.03.2016 ходатайство общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Консоль-Строй ЛТД" о проведении судебной экономической экспертизы удовлетворено. Назначено по делу N А83-1290/2012 (N5002-19/1290-2012) повторную судебно - экономическую экспертизу. Поручено проведение повторной экономической экспертизы Обществу с ограниченной ответственностью "Институт экспертных исследований" (Республика Крым, г. Симферополь, ул. Самокиша, 30). На разрешение эксперта поставлены следующие вопросы:

1) Подтверждается ли документами первичного бухгалтерского учета использование обществом с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Консоль-Строй ЛТД" аванс полученного от Главного управления капитального строительства при Совете министров Автономной республики Крым 05.07.2011 по платежному поручению от 01.07.2011 N 515 в сумме 4586400,00 грн.

2) Подтверждается ли документами первичного бухгалтерского учета использование полученного аванса обществом с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Консоль-Строй ЛТД" по его целевому назначению, а именно, на объект: "Строительство дошкольного учреждения в микрорайоне Марат-2 г. Керч".

В судебное заседание 23.06.2016 не явились: Прокуратура города Севастополя, Главное управление капитального строительства при Совете Министров Республики Крым, о дате, месте и времени проведения судебного заседания уведомлены надлежаще.

Изучив материалы дела, заслушав пояснения представителей сторон, судебная коллегия пришла к выводу, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению, а решение суда первой инстанции отмене, по следующим основаниям.

21.06.2011 между Главным управлением капитального строительства при Совете министров Автономной Республики Крым (Заказчик) и ООО "Строительная компания "Консоль-строй ЛТД" (Подрядчик) заключен договор N 44/300/070 о закупке работ за государственные средства.

В соответствии с п. 1.1 Подрядчик обязуется в 2011 году выполнить работы, указанные в постановлении Совета министров Автономной Республики Крым от 21.02.2011 N 63 "О распределении субвенции из государственного бюджета Автономной Республики Крым на социально - экономическое развитие Автономной Республики Крым в 2011 году", а Заказчик - принять и оплатить эти работы.

Стороны договора неоднократно меняли условия договора N 44/300/070 о закупке работ за государственные средства от 21.06.2011 путем подписания дополнительных соглашений к договору.

Согласно п. 3.1-3.2 договора цена данного договора составляет 27 151 816,80 грн., в том числе НДС 4 525 302,80 грн. (Договорная цена - приложение N 1). Цена договора может быть изменена по взаимному согласию сторон.

Расчеты производятся путем: оплаты Заказчиком после предъявления счета, в виде промежуточных и конечных, а также авансовых (не больше 30% от стоимости работ на текущий год) платежей, в пределах фактического финансирования в соответствии с п. 19 Порядка государственного финансирования капитального строительства, утвержденного постановлением Кабинета Министров Украины от 27.12.2001 N 1764.

Использование аванса 2011 допускается в течение трех месяцев после получения аванса. По истечении указанного срока неиспользованные суммы аванса возвращаются заказчику. К счету прилагается акт приемки выполненных работ - N КБ-2в и справка о стоимости выполненных работ - N КБ-3. Окончательный расчет производится с отсрочкой платежа до 10 дней после выполнения и приемки всех предусмотренных договором работ.

Согласно п. 6.3.2 договора в случае предоставления отчета и невозврата полученных денежных средств в установленные сроки, Подрядчик уплачивает Заказчику за каждый день просрочки неустойку (пеню), размер которой рассчитывается от суммы просроченного платежа, с учетом официального уровня инфляции из расчета учетной ставки НБУ, действующей в период, за который уплачивается неустойка.

Пунктом 6.3.5 договора предусмотрено, что Подрядчик обязан оформлять акты приемки выполненных работ N КБ-2в и справок об их стоимости N КБ-3 в соответствии с ДБН Д.1.1.-1-2000 с предоставлением заказчику всех подтверждающих документов и расчетов. Данные акты предоставляются Заказчику со всеми подтверждающими документами и расчетами не позднее 22-го числа отчетного месяца.

Согласно п. 10.1 договора данный договор вступает в силу с момента подписания и действует до выполнения сторонами своих обязательств.

Во исполнение взятых на себя обязательств по договору Главное управление капитального строительства при Совете министров Автономной Республики Крым перечислило ответчику 4 586 400,00 грн.

Поскольку ответчик, по мнению истца, исполнял свои обязательства по договору N 44/300/070 о закупке работ за государственные средства ненадлежащим образом, истец обратился в суд с иском.

Суд первой инстанции мотивировал удовлетворение требований о взыскании суммы неиспользованного аванса отсутствием доказательств освоения ответчиком полученного аванса.

Согласно ч. 1 ст. 323 Хозяйственного кодекса Украины, договоры подряда (субподряда) на капитальное строительство заключаются и выполняются на общих условиях заключения и выполнения договоров подряда в капитальном строительстве, утвержденном Кабинетом Министров Украины, согласно закону.

Пунктом 87 Общих условий заключения и выполнения договоров подряда в капитальном строительстве, утвержденных постановлением Кабинета Министров Украины от 01.08.2005 N 668, с изменениями и дополнениями: расходы на выполнение работ (строительство объекта) за счет государственных средств осуществляется в порядке, определенном законодательством.

В соответствии с пунктом 102 Общих условий заключения и выполнения договоров подряда в капитальном строительстве, утвержденных постановлением Кабинета Министров Украины от 01.08.2005 N 668, с изменениями и дополнениями: в случае выполнения работ с привлечением бюджетных средств, средств государственных и коммунальных предприятий, вопросы расчетов за выполненные работы (предоставления аванса, промежуточные расчеты, сроки платежей и тому подобное) определяются договором подряда с соблюдением требований актов законодательства, регулирующих эти вопросы.

Так, пунктом 4.1 договора стороны предусмотрели, что расчеты осуществляются путем оплаты Заказчиком после предъявления счета, в виде промежуточных и заключительных, а также авансовых (не более 30% от стоимости работ на текущий год) платежей, в пределах фактического финансирования в соответствии с п. 19 Порядка государственного финансирования капитального строительства, утвержденного постановлением Кабинета Министров Украины от 27.01.2001 N 1764.

Согласно пункту 19 Постановления Кабинета Министров Украины N 1764 от 27.12.2001 "Об утверждении Порядка государственного финансирования капитального строительства", заказчик перечисляет подрядчику аванс, если это предусмотрено договором (контрактом). Размер аванса не может превышать 30 процентов стоимости годового объема работ. Подрядчик обязуется использовать полученный аванс на приобретение и поставку необходимых для выполнения работ материалов, конструкций, изделий в течение трех месяцев после получения аванса. По окончании трехмесячного срока неиспользованные суммы аванса возвращаются заказчику.

Как указано выше, определением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 01.03.2016 назначено по делу N А83-1290/2012 (N5002-19/1290-2012) повторную судебно-экономическую экспертизу. Поручено проведение повторной экономической экспертизы Обществу с ограниченной ответственностью "Институт экспертных исследований" (Республика Крым, г. Симферополь, ул. Самокиша, 30). На разрешение эксперта поставлены следующие вопросы:

1) Подтверждается ли документами первичного бухгалтерского учета использование обществом с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Консоль-Строй ЛТД" аванс полученного от Главного управления капитального строительства при Совете министров Автономной республики Крым 05.07.2011 по платежному поручению от 01.07.2011 N 515 в сумме 4586400,00 грн.

2) Подтверждается ли документами первичного бухгалтерского учета использование полученного аванса обществом с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Консоль-Строй ЛТД" по его целевому назначению, а именно, на объект: "Строительство дошкольного учреждения в микрорайоне Марат-2 г. Керч".

В адрес Двадцать первого арбитражного суда поступило заключение эксперта ООО "ИЭИ" N 02/16 от 16.05.2016, согласно которому установлено:

По первому вопросу: документами первичного бухгалтерского учета подтверждается использование ООО "Строительная компания "Консоль-Строй ЛТД" аванса полученного от Главного управления капитального строительства при Совете министров Автономной Республики Крым от 05.07.2011 по платежному поручению от 01.07.2011 в сумме 4 586 400,00 грн.

По второму вопросу: документами первичного бухгалтерского учета подтверждается использование полученного аванса ООО "Строительная компания "Консоль-Строй ЛТД" по его целевому назначению, а именно, на объект: "Строительство дошкольного учреждения в микрорайоне Марат-2 г. Керчь".

Таким образом, поскольку документами первичного бухгалтерского учета подтверждается использование полученного аванса ООО "Строительная компания "Консоль-Строй ЛТД" в сумме 4 586 400,00 грн. по его целевому назначению, следовательно, ответчик выполнил свои обязательства в контексте требований пункта 19 Постановления Кабинета Министров Украины N 1764 от 27.12.2001 "Об утверждении Порядка государственного финансирования капитального строительства" и основания для взыскания с него суммы неиспользованного аванса отсутствуют.

В силу статьи 110 АПК РФ, поскольку апелляционная жалоба подлежит удовлетворению, государственная пошлина за рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции относится на истца.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены решения арбитражного суда первой инстанции, не установлено.

Руководствуясь статьями 110, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцать первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Хозяйственного суда Республики Крым от 11.06.2012 по делу N А83-1290/2012 отменить.

Принять новое решение по делу.

В удовлетворении иска заместителя прокурора города Симферополя отказать.

Перечислить с депозитного счёта Двадцать первого арбитражного апелляционного суда обществу с ограниченной ответственностью "Институт экспертных исследований" (ул. Самокиша, д. 30, г. Симферополь, 295000, ОГРН 1149102014698, ИНН 9102010438, КПП 910201001) на расчетный счет N 40702810220000000554 в ПАО "Крайинвестбанк", ИНН 2309074812, кор. счет N 30101810500000000516 в ГРКЦ ГУ Банка России по Краснодарскому краю, город Краснодар, БИК 040349516 денежные средства в размере 52 000,00 (пятьдесят две тысячи) рублей, внесённые за проведение судебной экспертизы обществом с ограниченной ответственностью "Строительная компания Консоль-Строй ЛТД" по платежному поручению от 29.02.2016 N 1815.

Взыскать с Главного управления капитального строительства при Совете Министров Автономной Республики Крым (295000, Республика Крым, г. Симферополь, ул. Ленина, 17) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания Консоль-Строй ЛТД" (295033, Республика Крым, г. Симферополь, ул. Бородина, д. 16, ОГРН 1159102014170, ИНН 9102070229, КПП 910201001) 3000 (три тысячи) руб. 00 коп. возмещения государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы и 52000 (пятьдесят две тысячи) руб. 00 коп. судебных расходов за проведение судебной экспертизы.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий два месяца со дня его принятия.

Председательствующий

И.В. Евдокимов

Судьи

О.К. Елагина С.А. Рыбина