Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 5 июля 2016 г. N 03АП-3328/16

г. Красноярск

05 июля 2016 г.

Дело N А33-24805/2015

Резолютивная часть постановления объявлена "30" июня 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен "05" июля 2016 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Морозовой Н.А.,

судей: Иванцовой О.А., Хабибулиной Ю.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Маланчик Д.Г.,

при участии:

от ответчика (общества с ограниченной ответственностью "ИТ - СЕРВИС") - Компанцевой Ю.В., представителя по доверенности от 29.06.2016 N 65, Романова А.И., представителя по доверенности от 29.06.2016 N 66,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества междугородной и международной электрической связи "Ростелеком"

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от "27" апреля 2016 года по делу N А33-24805/2015, принятое судьёй Куликовской Е.А.,

установил:

публичное акционерное общество междугородной и международной электрической связи "Ростелеком" в лице Макрорегионального филиала "Урал" (ИНН 7707049388, ОГРН 1027700198767) (далее - истец, ПАО "Ростелеком") обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "ИТ - СЕРВИС" (ИНН 2465081013, ОГРН 1032402667439) (далее - ответчик, ООО "ИТ - СЕРВИС") о взыскании 284 622 рублей 86 копеек долга за услуги связи.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от "27" апреля 2016 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, истец обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы истец ссылается на следующие обстоятельства.

- В рамках Договора присоединения сетей электросвязи N 1148-09 от 25.12.2009 ПАО "Ростелеком" предоставил доступ к сети внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи для всех номеров принадлежащих ООО "ИТ-СЕРВИС", как оператору местной связи, в том числе и по номерам 3439394604 и 3439394141.

- Телефонные номера 3439394141 и 3439394604 входят в номерную емкость выделенную оператору местной телефонной связи - ООО "ИТ-СЕРВИС".

ПАО "Ростелеком" в рамках договора присоединения не мог ограничивать доступ абонентов местного оператора связи к услугам внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи.

- Ответчик как оператор местной телефонной связи согласно пункту 7.6 договора о присоединении сетей электросвязи N 1148-09 от 25.12.2009 обязан был предоставить истцу информацию о заключении новых договоров с физическими или юридическими лицами на телефонные номера 3439394604 и 3439394141, что ответчиком не было исполнено.

- Ответчик не предоставил в материалы дела другие доказательства, что в спорный период услуги связи были оказаны третьим лицам.

- Услуги внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи, предоставленные в период с 01 сентября 2014 по 30 сентября 2014 года по телефонным номерам 3439394141 и 3439394604 подлежат взысканию с ООО "ИТ-СЕРВИС", как фактически оказанные.

Ответчик в отзыве на апелляционную жалобу не согласился с изложенными в ней доводами, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

Публичное акционерное общество междугородной и международной электрической связи "Ростелеком" в лице Макрорегионального филиала "Урал" уведомленное о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (путем направления копий определения о назначении судебного заседания лицам, участвующим в деле, а также путем размещения публичного извещения о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в Картотеке арбитражных дел http://kad.arbitr.ru), в судебное заседание своих представителей не направило.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие представителя публичного акционерного общества междугородной и международной электрической связи "Ростелеком" в лице Макрорегионального филиала "Урал".

Представитель ответчика доводы апелляционной жалобы не признал по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу; просил суд оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие, имеющие значение для дела, обстоятельства.

Согласно материалам дела и письменным пояснениям истца, между ОАО "Ростелеком" (Ростелеком) и ООО "ИТ - СЕРВИС" (пользователь) был заключен договор об оказании услуг междугородной и международной телефонной связи с предварительным выбором оператора от 01.03.2008 N УФ/ТУ-2/ЦП-5978, по условиям которого Ростелеком при наличии технической возможности и доступа пользователя к услугам междугородной и международной телефонной связи обязуется оказывать пользователю услугу международной и междугородной телефонной связи с использованием автоматической системы обслуживания, в порядке предварительного выбора оператора, а пользователь обязуется её оплачивать (пункты 1.2 и 2.1 договора N УФ/ТУ-2/ЦП-5978).

Оплата оказанной услуги производится пользователем платежными поручениями -исключительно на расчетный счет и по банковским реквизитам, указанным в счетах на оплату услуг связи, в том числе и при авансовом (предварительном) платеже (пункт 4.1 договора N УФ/ТУ-2/ЦП-5978).

Тарифы на услуги устанавливаются в соответствии с действующим законодательством РФ (пункт 4.2 договора N УФ/ТУ-2/ЦП-5978).

Платежные документы для оплаты услуг, оказываемых по договору (счет, счет-фактуру, акт выполненных работ, расшифровочную ведомость) выставляются пользователю до 05 числа месяца, следующего за расчетным. Основанием для выставления счета пользователю являются данные, полученные с помощью оборудования, используемого для учета объема оказанных услуг связи. Оплата услуги производится ежемесячно, в течение 15 дней с момента выставления счета (пункт 4.4 договора N УФ/ТУ-2/ЦП-5978).

Согласно пункту 5.2 договор N УФ/ТУ-2/ЦП-5978 действует с момента его подписания по 31.12.2008. Действие договора автоматически пролонгируется на каждый последующий календарный год, если иное не заявлено любой из сторон за два месяца до истечения срока его действия.

01.11.2008 между ОАО "Уралсвязьинформ" (оператор) и ООО "ИТ - СЕРВИС" (абонент) был заключен договор об оказании услуг электросвязи юридическому лицу N ИТ-КУФ-06/08 предметом которого являлось:

- оказание услуг внутризоновой телефонной связи на территории;

- выдача справки о междугородном коде населенного пункта, о тарифах на услуги внутризоновой телефонной связи, о состоянии лицевого счета абонента, о порядке пользования внутризоновой телефонной связью и о номерах служб оператора связи для заказа внутризонового телефонного соединения с помощью телефониста;

- прием информации о технической неисправности, препятствующей пользованию услугами телефонной связи (пункт 2.1).

Согласно пункту 4.4 договора (подпункту 4.4.4) абонент производит оплату путем оплаты стоимости услуг платежными поручениями в течении 20-ти календарных дней с даты выставления счета.

Договор N ИТ-КУФ-06/08 вступает в силу с даты его подписания и действует неопределенный срок (бессрочный) (пункт 7.1).

01.04.2011 ОАО "Уралсвязьинформ" было реорганизовано в форме присоединения к ОАО "Ростелеком", о чем в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о прекращении деятельности юридического лица в форме присоединения.

24.06.2015 в учредительные документы ОАО "Ростелеком" были внесены изменения, согласно которым наименование общества приведено в соответствие с требованиями Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, и с 24.06.2015 фирменным наименованием общества является публичное акционерное общество междугородной и международной электрической связи "Ростелеком".

После реорганизации ОАО "Ростелеком" оба договора на оказание услуг (от 01.11.2008 N ИТ-КУФ-06/08 и от 01.03.2008 N УФ/ТУ-2/ЦП-5978) в автоматизированной системе расчетов "Peter-service" были учтены под номером 002378 и абоненту - ООО "ИТ -СЕРВИС" присвоен лицевой счет N 1509922303. На основании данных договоров ОАО "Ростелеком" предоставляло услуги внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи клиенту - ООО "ИТ - СЕРВИС".

Кроме того, между ОАО "Уралсвязьинформ" (Уралсвязьинформ) и ООО "ИТ - СЕРВИС" (оператор) был заключен договор о присоединении сетей электросвязи от 25.12.2009 N 1148-09, в рамках которого Уралсвязьинформ оказывает оператору услуги присоединения, услуги пропуска трафика и иные услуги связи, сопровождающие и/или взаимоувязанные с услугами присоединения и пропуска трафика, на условиях и по ценам, согласно договору (пункт 2.1 договора N 1148-09). Оператор, в свою очередь, оказывает Уралсвязьинформ услуги пропуска трафика и иные услуги связи, сопровождающие и/или взаимоувязанные с услугами присоединения и пропуска трафика, на условиях и по ценам, согласно договору (пункт 2.2 договора N 1148-09).

В соответствии с подпунктом 3.2.7 договора N 1148-09 в процессе установления соединения в межстанционном объеме оператор обязан обеспечить передачу информации об индивидуальном номере пользователя, совершающего вызов на средства связи Уралсвязьинформ.

Помимо прочего, оператор обязан предоставить Уралсвязьинформ информацию об абонентах, необходимую Уралсвязьинформ для осуществления расчетов за услуги связи и рассмотрения претензий. Информацию об абонентах предоставить в письменном виде в формате, определенном Приложением N 5 к договору, в течение 5 -ти рабочих дней с момента подписания сторонами акта о начале пропуска трафика. В дальнейшем (по мере изменения) информация об абонентах оператора ежемесячно направляется в Уралсвязьинформ в формате, определенном Приложением N 5 (подпункт 3.2.8 договора N 1148-09).

В силу пункта 7.1 договора N 1148-09 обе стороны самостоятельно определяют порядок и условия доступа для своих абонентов к своим сетям/услугам связи, и самостоятельно осуществляют расчёты со своими абонентами в рамках заключаемых договоров на предоставление услуг электросвязи в соответствии с действующим законодательством.

Оператор предоставляет доступ к услугам зоновой, междугородной, международной связи в соответствии с Правилами оказания услуг местной, внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи, утверждёнными Постановлением правительства РФ от 18.05.2005 N 310 (пункт 7.4 договора N 1148-09).

Уралсвязьинформ производит расчеты с абонентами оператора за услуги зоновой телефонной связи и другие услуги, оказанные Уралсвязьинформ абонентам оператора (пункт 7.5 договора N 1148-09).

Согласно пункту 7.6 договора N 1148-09, в случае неисполнения оператором обязательств подпунктов 3.2.7, 3.2.8 настоящего договора, расчет за услуги, оказанные абонентам (пользователям) сети оператора; установленные соединения зоновой связи, информационно-справочных служб и другие услуги связи, оказываемые Уралсвязьинформ, будет осуществляться с оператором (в рамках отдельного договора оказания услуг электросвязи, который оператор обязуется заключить с Уралсвязьинформ (в случае отсутствия такого договора) в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента направления соответствующего требования (с проектом договора) от Уралсвязьинформ, согласно действующему Прейскуранту N 125 по тарифам на услуги связи для организаций, не финансируемых из бюджета.

Договор вступает в силу с 01.01.2010 и действует в течение одного года от даты заключения (пункт 13.1 договора N 1148-09). Если за 30 (тридцать) дней до даты окончания действия договора ни одна из сторон не направила другой стороне письменного уведомления о расторжении, договор пролонгируется еще на один год на тех же условиях, если стороны не договорятся об ином. Количество пролонгации срока действия договора не ограничено (пункт 13.2 договора N 1148-09).

В рамках договора N 1148-09 оператору - ООО "ИТ - СЕРВИС" выделен ресурс нумерации в коде АВС=343: 9392000 - 9392999, 9394000 - 9394999 (2000 N N ), согласно пункту 2.8 Приложение N 1 к договору N 1148-09. На основании лицензии N 115577 оператор связи ООО "ИТ - СЕРВИС" оказывало услуги местной телефонной связи.

Согласно письма от 31.05.2011 и пункта 7.6 договора от 25.12.2009 N 1148-09 освободивший ресурс нумерации переводится на договор об оказании услуг связи N 002378 с ООО "ИТ - СЕРВИС".

На основании договора на оказание услуг международной и междугородной телефонной связи от 17.11.2010 N УФ/ТУ-ЦП-16404 (002780) и договора об оказании услуг внутризоновой телефонной связи юридическому лицу от 28.03.2011 N 002780 ОАО "Ростелеком" предоставляло ООО "Уралпромлитье" доступ к услугам внутризоновой, междугородной и международной связи по телефонному номеру 3439394141. Согласно письму N ИТ-КУФ-81 от 17.05.2012 договор об оказании услуг местной телефонной связи с ООО "Уралпромлитье" расторгнут 01.05.2012 (телефонный номер 3439394141 снят с абонента ООО "Уралпромлитье" 01.05.2012). В связи с чем, освободившийся ресурс нумерации 3439394141 был включен в договор об оказании услуг связи N 002378, заключенный с ООО "ИТ - СЕРВИС" 18.05.2012 (наряд N 23037463 от 18.05.2012).

На основании договора об оказании услуг связи от 01.06.2012 N 002963 ОАО "Ростелеком" предоставляло ООО ПКФ "СОНАТА" доступ к услугам внутризоновой, междугородной и международной связи по телефонному номеру 343394604. Согласно письму N ИТ-КУФ- от 07.02.2013 договор об оказании услуг местной телефонной связи с ООО ПКФ "СОНАТА" расторгнут 01.01.2013 (телефонный номер 343394604 снят с абонента ООО "СОНАТА" 01.01.2013). В связи с чем, освободившийся ресурс нумерации 3439394604 был включен в договор об оказании услуг связи N 002378, заключенный с ООО "ИТ -СЕРВИС" 18.02.2013 (наряд N 36480020 от 18.02.2013).

В период с 01.09.2014 по 30.09.2014 по телефонным номерам 3439394141 и 343394604 оказывались услуги внутризоновой, междугородной и международной связи, в подтверждение чего в материалы дела представлены счет N 45533 от 30.09.2014 за сентябрь 2014 года по договору N 002378 от 24.11.2008 л/с N 1509922303, приложение к счету N 45533, детализация начислений за период с 01.09.2014 по 30.09.2014.

Претензией от 25.03.2015, направленной ответчику 26.03.2015, истец предложил ООО "ИТ - СЕРВИС" в течение 5 банковских дней оплатить 284 789 рублей 93 копеек долга по договору N 002378 от 24.11.2008.

Размер потребленных услуг, по данным истца (расчет основного долга, акт сверки за период с 01.09.2014 по 29.07.2015), составил 284 622 рублей 86 копеек с учетом частичной оплаты.

Ссылаясь на неисполнение ответчиком обязательств по оплате оказанных услуг, истец обратился в арбитражный суд с исковым заявлением о взыскании 284 622 рублей 86 копеек долга за услуги связи.

Оценив обстоятельства дела и исследованные по делу доказательства в их совокупности, апелляционный суд пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон. Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основания своих требований и возражений.

Согласно статье 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора.

Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона (статья 309 Гражданского кодекса Российской Федерации). Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются (статья 310 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Из материалов дела следует, что правоотношения между сторонами возникли из договора об оказании услуг электросвязи юридическому лицу от 01.11.2008 N ИТ-КУФ-06/08/002378 и договора на оказание услуг междугородной и международной телефонной связи с предварительным выбором оператора от 01.03.2008 NУФ/ТУ-2/ЦП-5978, которые после реорганизации ОАО "Ростелеком" в автоматизированной системе расчетов "Peter-service" были учтены под номером 002378 и абоненту - ООО "ИТ -СЕРВИС" присвоен лицевой счет N1509922303; а так же договора о присоединении сетей электросвязи N1148-09 от 25.12.2009; и регулируются положениями статей главы 39 Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи".

Согласно статье 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В соответствии со статьей 781 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

На основании статьи 54 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" порядок и форма оплаты услуг связи определяются договором об оказании услуг связи, если иное не установлено законодательством Российской Федерации.

В силу пункта 2 статьи 54 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" основанием для осуществления расчетов за услуги связи являются показания оборудования связи, учитывающего объем оказанных услуг связи оператором связи, а также условия заключенного с пользователем услугами связи договора об оказании услуг связи.

По утверждению истца, в период с 01.09.2014 по 30.09.2014 ответчику оказывались услуги внутризоновой, междугородной и международной связи, в подтверждение чего в материалы дела представлены счет N 45533 от 30.09.2014 за сентябрь 2014 года по договору N 002378 от 24.11.2008 л/с N 1509922303, приложение к счету N 45533, детализация начислений за период с 01.09.2014 по 30.09.2014.

В качестве абонентских номеров, при использовании которых образовалась взыскиваемая задолженность, истцом указаны номера 3439394141 и 343394604.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции верно установил и пришел к правильному выводу об отсутствии оснований взыскания с ответчика задолженности, поскольку соответствующие услуги не были потреблены ответчиком. При этом суд первой инстанции указал, что между истцом и ответчиком отсутствуют какие-либо надлежащим образом оформленные соглашения об оказании истцом международной телефонной связи ответчику в отношении номеров 3439394141, 3439394604, обязательство ответчика по оплате данных услуг, оказанных с момента направления истцу писем N ИТ-КУФ-81 от 17.05.2012 и N ИТ-КУФ от 07.02.2013, также отсутствует.

В соответствии с пунктом 24 Правил оказания услуг местной, внутризоновой, междугородней и международной телефонной связи, утверждёнными Постановлением Правительства РФ от 18.05.2005 N 310 (далее - Правила) и действующим на момент заключения вышеуказанных договоров и выставления счет-фактуры и акта оказанных услуг на сумму задолженности, заявленной ко взысканию по иску, услуги телефонной связи оказываются на основании возмездных договоров.

Согласно пункту 54 Правил в договоре о возмездном оказании услуг телефонной связи в качестве одного из существенных условий должны быть указаны абонентские номера (дополнительные абонентские номера), выделенные абоненту по соответствующему договору.

Вместе с тем, как следует из материалов дела, ни в договоре N ИТ-КУФ-06/08/002378 от 01.11.2008, ни в договоре N УФ/ТУ-2/ЦП-5978 от 01.03.2008 списки абонентских номеров пользовательского оборудования, обслуживаемые истцом по данным договорам, не содержат номеров 3439394604 и 3439394141.

Наряды на предоставление доступа к сети телефонных номеров 3439396404 и 3439394141 ответчиком не заказывались и не получались.

В силу этого ссылка истца на письмо от 31.05.2011, согласно которому высвободившийся ресурс нумерации общество просило переводить на него, не принимается апелляционным судом. Из данного письма не следует, что номера в действительности были переданы.

Никаких дополнительных документов между сторонами не подписывалось. Таким образом, полагать, что спорные услуги были оказаны ответчику, нет.

Ответчик на основании лицензии N 115577 от 06.12.2013 и имея соответствующие сети и оборудование оказывает услуги местной телефонной связи на основании договоров юридическим и физическим лицам, не имея при этом прав и возможности осуществлять внутризоновую, междугородную и международную телефонную связь. В соответствии с выпиской из реестра Российской системы и плана нумерации следует, что номера в диапазоне 9394000 - 9394999 принадлежат ответчику. Ответчик выделяет своим абонентам номера и оказывает им услуги связи. В соответствии с Лицензионными требованиями, приведенными в приложении к Лицензии N 115577 от 06.12.2013, выданной ответчику Федеральной службой по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций, для оказания услуг местной телефонной связи ответчик обязан обеспечить предоставление доступа к услугам внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи всем своим абонентам местной телефонной связи в рамках выделенного ресурса нумераций, в том числе и абонентам, имеющим номера 3439394604 и 3439394141.

Сети связи истца и ответчика входят в сеть связи общего пользования (статья 13 Закона о связи). Данной статьей установлено, что сеть связи общего пользования предназначена для возмездного оказания услуг электросвязи любому пользователю услугами связи на территории Российской Федерации и включает в себя сети электросвязи, определяемые географически в пределах обслуживаемой территории и ресурса нумерации и не определяемые географически в пределах территории Российской Федерации и ресурса нумерации, а также сети связи, определяемые по технологии реализации оказания услуг связи.

Сеть связи общего пользования представляет собой комплекс взаимодействующих сетей электросвязи, в том числе сети связи для трансляции телеканалов и (или) радиоканалов.

Статья 18 Закона о связи устанавливает правила соединения сетей всех операторов связи в единую сеть.

В соответствии с указанной статьей, операторы связи имеют право на присоединение своих сетей электросвязи к сети связи общего пользования. Присоединение одной сети электросвязи к другой сети электросвязи и их взаимодействие осуществляются на основании заключаемых операторами связи договоров о присоединении сетей электросвязи.

Операторы сети связи общего пользования на основании договоров о присоединении сетей электросвязи обязаны оказывать услуги присоединения иным операторам связи в соответствии с правилами присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Правила присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия утверждены Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.03.2005 N 161.

На основании договоров присоединения ответчик взаимодействует с иными операторами связи, имеющими соответствующие лицензии, сети и оборудование. В частности, ООО "ИТ-СЕРВИС" взаимодействует с истцом, оказывающим услуги внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи, согласно заключенному между ними договору о присоединении сетей электросвязи от 25.12.2009 N 1148-09, регламентирующему взаимные для сторон услуги присоединения, пропуска трафика, услуги транспортной сети и прочие услуги - однако спорные отношения возникли не из этого договора, на что указывали и истец и ответчик.

В таком случае истец, как оператор междугородней и международной связи обязан самостоятельно заключать договоры на оказание услуг связи.

Как следует из материалов дела, номера 3439394141 и 3439396404, по которым была начислена взыскиваемая по иску задолженность, принадлежали ООО "ИПТК "Уралпромлитье" и ООО ПКФ "Соната" соответственно, которые являлись абонентами ответчика по договорам оказания услуг местной телефонной связи (договоры КУЭ-00000000127 от 17.11.2010 и КУЭ-00000000164 от 26.03.2012) и которые имели самостоятельно заключенные договоры с истцом об оказании услуг междугородной и международной телефонной связи (002963 л/сч 1522176411 от 01.06.2012, УФ/ТУ-2/ЦП-16404 от 17.11.2010).

В связи с расторжением договора местной телефонной связи между ответчиком и ООО "ИПТК "Уралпромлитье" общество "ИТ-СЕРВИС" письмом N ИТ-КУФ-81 от 17.05.2012 уведомило истца о данном факте.

В связи с расторжением договора местной телефонной связи между ответчиком и ООО ПКФ "Соната" ответчик письмом N ИТ-КУФ от 07.02.2013 уведомил истца о данном факте.

ОАО "Ростелеком", как оператор внутризоновой, междугородней и международной телефонной связи, обязан самостоятельно заключать договоры на оказание данных услуг с абонентами (что и было сделано им с ООО "Уралпромлитье" и ООО "Соната"), контролировать входящий и исходящий голосовой трафик и предоставлять услуги внутризоновой/междугородней/международной телефонной связи только с тех абонентских номеров, на которые истцом заключен соответствующий договор.

Ответчик снял с обслуживания по местной телефонной связи абонентские номера 3439394604 и 3439394141 и уведомил об этом истца (письма N ИТ-КУФ-81 от 17.05.2012, N ИТ-КУФ от 07.02.2013). При этом блокировку доступа номеров 3439394604 и 3439394141 к внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи истец на основании вышеуказанных писем-уведомлений от ответчика не произвел.

В суде первой инстанции и в апелляционной жалобе истец сослался на то, что, согласно письму б/н от 31.05.2011 и в связи с неисполнением ответчиком пункта 7.6 договора присоединения, истец переводил освободившийся ресурс нумерации (3439394604 и 3439394141) на договор N ИТ-КУФ-06/08/002378 от 01.11.2008 и договор N УФ/ТУ-2/ЦП-5978 от 01.03.2008.

Пунктом 7.6 договора присоединения предусмотрено, что, в случае не уведомления ответчиком истца об изменении информации об абонентах (пользователях) сети ответчика (в частности о снятии части номеров с обслуживания) (п. 3.2.8 и Приложение N 5 к договору присоединения), расчет за услуги истца, оказанные абонентам (пользователям) сети ответчика, будет осуществляться с ответчиком на основании отдельных договоров, заключенных по требованию истца между истцом и ответчиком (в случае отсутствия таковых заключенных договоров).

Между тем, как обоснованно указано судом первой инстанции, истцом не учтено что ответчик исполнил свою обязанность по пункту 3.2.8. договора присоединения и уведомил истца о снятии с обслуживания части телефонных номеров (письмо N ИТ-КУФ-81 от 17.05.2012 и письмо N ИТ-КУФ от 07.02.2013); ни в пункте 7.6 договора присоединения, ни в других положениях данного договора, ни в каких-либо других соглашениях между истцом и ответчиком не содержится условия о том, что в случае уведомления или не уведомления ответчиком истца о снятии части номеров с обслуживания, ресурс данных номеров переводится на договор N ИТ-КУФ-06/08/002378 от 01.11.2008 и (или) договор N УФ/ТУ-2/ЦП-5978 от 01.03.2008; истцом не предоставлено суду доказательств заключения дополнительных соглашений к договору N ИТ-КУФ-06/08/002378 от 01.11.2008 и (или) договору N УФ/ТУ-2/ЦП-5978 от 01.03.2008 о включении номеров 3439394604 и 3439394141 в спектр обслуживания истцом по данным договорам; письмо от 31.05.2011 руководителем филиала - ответчика А.А. Цветковым не подписано.

Кроме того по мнению апелляционного суда не обоснована и ссылка истца на то, что услуги были заказаны ответчиком посредством совершения конклюдентных действий. Истец не приводит нормативного или договорного (обоснования, что именно указанная им последовательность действий является конклюдентными действиями, в результате которых возникают фактические отношения по оказанию услуг международной телефонной связи.

Апелляционный суд соглашается с судом первой инстанции, что трафик международной связи потреблен с номеров 3439394604 и 3439394141 в период с 17 по 18 сентября 2014 года, то есть после расторжения ответчиком договоров местной телефонной связи с абонентами по данным номерам и после уведомления об этом истца (письмами N ИТ-КУФ-81, N ИТ-КУФ).

В соответствии с пунктом 7.1 договора присоединения истец и ответчик самостоятельно определяют порядок и условия доступа для своих абонентов к своим сетям/услугам связи, и самостоятельно осуществляют расчеты со своими абонентами в рамках заключаемых договоров на предоставление услуг электросвязи в соответствии с действующим законодательством (номера 3439394604 и 3439394141 после направления ответчиком истцу писем о прекращении с ООО ПКФ "Соната" и ООО "ИПТК "Уралпромлитье" соответственно отношений по услугам местной телефонной связи продолжали оставаться номерами, обслуживаемыми по договорам об оказании услуг внутризоновой, междугородной и международной связи, заключенным истцом с ООО ПКФ "Соната" и ООО "ИПТК "Уралпромлитье").

В соответствии с пунктом 9.8 договора присоединения ответчик не будет нести ответственности за убытки, потери, претензии и другие расходы, которые истец может иметь в результате действий или бездействий со стороны истца, его сотрудников, агентов и представителей. Истец соглашается в этом случае оградить ответчика от ответственности за подобные убытки, потери, претензии и другие расходы, в том числе от оплаты гонораров юристам.

Таким образом, как обоснованно указано судом первой инстанции, ущерб истцу в виде затрат по потребленному трафику международной связи причинен третьими лицами, за действия которых ответчик ответственности нести не может в условиях надлежащего уведомления ответчиком истца о прекращении обслуживания по номерам 3439394604 и 3439394141.

Соответственно, поскольку между истцом и ответчиком отсутствуют какие-либо надлежащим образом оформленные соглашения об оказании истцом международной телефонной связи ответчику в отношении номеров 3439394141, 3439394604, обязательство ответчика по оплате данных услуг, оказанных с момента направления истцу писем N ИТ-КУФ-81 от 17.05.2012 и N ИТ-КУФ от 07.02.2013, также отсутствует.

В силу этого довод истца в апелляционной жалобе о том, что сведения об объемах переданного трафика собраны специальным оборудованием, в соответствии с пунктом 2 статьи 54 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи", пунктом 106 Правил оказания услуг местной, внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.05.2005 N 310, требованиями Приказа Мининформсвязи Российской Федерации от 02.07.2007 N 73 "Об утверждении Правил применения автоматизированных систем расчетов", не может иметь правового значения для настоящего спора - поскольку не доказан сам факт оказания соответствующей услуги ответчику.

На основании вышеизложенного, суд апелляционной инстанции считает, что по рассматриваемому вопросу судом первой инстанции принято законное и обоснованное решение, оснований для отмены либо изменения которого не имеется. Выводы суда первой инстанции по данному делу основаны на установленных обстоятельствах и имеющихся в деле доказательствах при правильном применении норм материального и процессуального права.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы общества по оплате государственной пошлины в сумме 3000 рублей, уплаченных по платежному поручению от 23.05.2016 N 239457 за рассмотрение апелляционной жалобы подлежат отнесению на публичное акционерное общество междугородной и международной электрической связи "Ростелеком".

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от "27" апреля 2016 года по делу N А33-24805/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

Н.А. Морозова

Судьи

О.А. Иванцова Ю.В. Хабибулина