Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 июля 2016 г. N 13АП-8665/16

г. Санкт-Петербург

06 июля 2016 г.

Дело N А21-11010/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 04 июля 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 июля 2016 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Несмияна С.И.,

судей Поповой Н.М., Смирновой Я.Г.,

при ведении протокола судебного заседания: Жарковым Р.П.,

при участии:

от истца: Алымов Р.Ю., доверенность от 29.02.2016;

от ответчика: ген. директор Виницкий Р.А., выписка из ЕГРЮЛ;

от 3-их лиц: 1. Туркин О.А., доверенность от 30.06.2016; Доматиев Р.А., доверенность от 18.04.2016;

2. не явился, извещен;

3. не явился, извещен;

общества с ограниченной ответственностью "Строй регион" на решение Арбитражного суда Калининградской области от 26 января 2016 года по делу N А21-11010/2014 (судья Ершова Ю.А.), принятое по иску государственного бюджетного учреждения здравоохранения Калининградской области "Гвардейская центральная районная больница" (ОГРН 1023902271667, ИНН 3916003189)

к обществу с ограниченной ответственностью "Строй регион" (ОГРН 1113926007766, ИНН 3917510255)

3-и лица: 1) государственное казенное учреждение Калининградской области "Региональное управление заказчика капитального строительства",

2) открытое акционерное общество "Калининграджилкомпроект",

3) общество с ограниченной ответственностью "Тех-эксперт",

о расторжении договора подряда,

встречный иск: общества с ограниченной ответственностью "Строй регион"

к государственному бюджетному учреждению здравоохранения Калининградской области "Гвардейская центральная районная больница"

об обязании подготовить и передать необходимую для проведения работ по реконструкции и приведённую в соответствии с действующим законодательством проектную документацию по объекту,

к государственному казенному учреждению Калининградской области "Региональное управление заказчика капитального строительства"

об обязании направить в уполномоченный на осуществление государственного строительного надзора орган исполнительной власти (Государственную инспекцию архитектурно-строительного надзора Калининградской области) извещение о начале работ на объекте с приложением необходимых документов,

установил:

государственное бюджетное учреждение здравоохранения Калининградской области "Гвардейская центральная районная больница" (далее - ГБУЗ КО "Гвардейская центральная районная больница") обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Строй регион" (далее - ООО "Строй регион") о расторжении договора подряда от 13.06.2012 N 0135200000512000487-0144316-02 на выполнение работ по реконструкции объекта: "Знаменский филиал центральной районной больницы по ул. Черняховского, 11 в поселке Знаменск Гвардейского района. Дневной стационар".

Определением арбитражного суда от 07.07.2015 к производству принят встречный иск ООО "Строй регион" к ГБУЗ КО "Гвардейская центральная районная больница" об обязании подготовить и передать ООО "Строй регион" необходимую для проведения работ по реконструкции объекта "Знаменский филиал центральной районной больницы по ул. Черняховского, 11 в посёлке Знаменск Гвардейского района. Дневной стационар" и приведённую в соответствии с действующим законодательством проектную документацию по объекту, и к государственному казенному учреждению Калининградской области "Региональное управление заказчика капитального строительства" (далее - ГКУ КО "Региональное управление заказчика капитального строительства") об обязании направить в уполномоченный на осуществление государственного строительного надзора орган исполнительной власти (Государственную инспекцию архитектурно-строительного надзора Калининградской области) извещение о начале работ на объекте с приложением необходимых документов.

Решением от 26.01.2016 Арбитражный суд Калининградской области первоначальный иск удовлетворил, во встречном иске отказал.

В апелляционной жалобе ООО "Строй регион" просит решение суда от 26.01.2016 отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в первоначальном иске и удовлетворении встречных требований, поскольку нарушение срока выполнения работ обусловлено неисполнением со стороны ГКУ КО "Региональное управление заказчика капитального строительства" (заказчик-застройщик) требования пункта 4.4.5 договора о направлении Государственной инспекции архитектурно-строительного надзора Калининградской области извещения о начале работ с приложением необходимых документов, а со стороны ГБУЗ КО "Гвардейская центральная районная больница" в не передаче ООО "Строй регион" подготовленной для проведения работ по реконструкции объекта проектно-сметной документации. ООО "Строй регион" возражает против расторжения договора в связи с его исполнением и отметило, что в ходе выполнения строительных работ, подрядчик понес дополнительные расходы, не заявленные к оплате заказчику. Факт выполнения работ на объекте подтвержден первичной строительной документацией. Дополнительно, ООО "Строй регион" указало на нарушения судом норм процессуального права.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Калининградской области от 26.01.2016 проверены в апелляционном порядке.

Судебное разбирательство по делу откладывалось для проверки доводов сторон о завершении работ или их не выполнении. После отложения судебное разбирательство проводилось с учетом дополнительно представленных доказательств.

Из материалов дела следует, что между ГБУЗ КО "Гвардейская центральная районная больница" (заказчик), ООО "Строй регион" (генеральный подрядчик) и ГКУ КО "Отдел капитального строительства" (правопредшественник ГКУ КО "Региональное управление заказчика капитального строительства", заказчик-застройщик) по итогам открытого аукциона на право заключения договора подряда заключили договор от 13.06.2012 N 0135200000512000487-0144316-02 на выполнение работ по реконструкции объекта "Знаменский филиал центральной районной больницы по ул. Черняховского, 11 в поселке Знаменск Гвардейского района. Дневной стационар" (далее - Договор), по условиям которого генеральный подрядчик обязуется выполнить предусмотренные договором работы и ввести объект в эксплуатацию в соответствии с проектно-сметной документацией (далее - ПСД), прошедшей проверку в установленном порядке в ГУКО "Центр проектных экспертиз", рабочим проектом, положительным заключением государственной экспертизы, календарным графиком выполнения работ, заказчик и заказчик-застройщик обязуются принять выполненные генеральным подрядчиком работы при условии их соответствия требованиям договора.

Пунктом 3.1 договора определена общая стоимость (цена) работ: 30 212 681 рубль 30 копеек.

Пунктом 2.2 договора предусмотрено начало выполнения работ - не позднее 2 календарных дней с даты заключения договора, срок окончания выполнения работ (включая ввод Объекта в эксплуатацию) - 360 календарных дней с даты заключения договора, то есть до 07.06.2013 включительно.

Согласно актам о приемке выполненных работ от 25.08.2012, 25.09.2012, 25.10.2012, 25.11.2012, 25.12.2012, 25.02.2013, 25.05.2013, 25.08.2013, 17.02.2014. N N 1-16, 19-30 работы приняты заказчиком без возражений. Общая стоимость выполненных работ составила 24 251 327 рублей и оплачена заказчиком.

Претензиями от 28.11.2013 N 1945 и от 10.11.2014 заказчик уведомил ООО "Строй регион" о расторжении договора ввиду невыполнения работ в срок.

ООО "Строй регион" с требованиями заказчика не согласилось, пояснив, что нарушение срока выполнения работ произошло вследствие изменений проектной документации и необходимости ее корректировки, а также в результате бездействия представителей заказчика, заказчика-застройщика. Разрешение на строительство получено ООО "Строй регион" с просрочкой 98 дней - 24.09.2012 (Постановление N 198).

ГКУ Калининградской области "Региональное управление заказчика капитального строительства" письмом от 07.02.2014 N 288/06 сообщило о выполнении работ на основании устаревшей проектной документации, разработанной в 2007 году, получившей положительное заключение экспертизы N 39-1-4-0225-08 от 02.06.2008 года, и не соответствующей санитарным правилам и нормам и нормам пожарной безопасности, действующим в момент заключения контракта. Существенно изменены планировка и назначение помещений с подвала до 3 этажа. Требуется корректировка проектно-сметной документации.

28.08.2013 в г. Гвардейске состоялось рабочее совещание, на котором присутствовали Зам. главы администрации Гвардейского района, представитель заказчика, заказчика-застройщика, генерального подрядчика, ГИПА (проектного института). На указанном совещании было принято поручение подрядчику подготовить письма по пересогласованию замены материалов.

В ходе производства работ письмами от 05.09.2013 N N 164-168 ОАО "Институт "Калининграджилкоммунпроект" согласовало замену работ по реконструкции объекта "Знаменский филиал центральной районной больницы по ул. Черняховского, 11 в поселке Знаменск Гвардейского района. Дневной стационар" без изменения сметной стоимости работ (за пределами согласованного договором конечного срока работ) в части:

- замены металлических труб отопления на многослойные металлполимерные трубы ("Штаби" с рабочей температурой 90 ),

- замены ограждения территории больницы металлическим ограждением по кирпичным столбам на ограждение металлическими столбами,

- замены работ по штукатурке стен на облицовку стен гипсокартонными листами,

- замены подоконных деревянных досок на доски ПВХ,

- замены кирпичной кладки стен пристройки на кладку из газосиликатных блоков.

ГБУЗ КО "Гвардейская центральная районная больница" письмами от 18.06.2013 N 1047, от 03.09.2013 N 1463 (повторно) в адрес ОАО "ЖилКоммунпроект" просило согласовать замену работ по реконструкции объекта. Письмом от 18.06.2013 N 1019 Больница сообщила ОАО "ЖилКоммунпроект" о невозможности дальнейшего производства строительных работ по причине невнесения последним изменения в проектное решение по вентиляции подвального помещения.

Подрядчику поручено определиться со стоимость вентиляционного оборудования и подготовить смету по изменению в оборудовании и удорожанию работ (новый проект вентиляции оплачен генеральным подрядчиком в сумме 70 000 рублей и фактически выполнен, расходы по проекту не возмещены).

Подрядчику совместно с заказчиком-застройщиком поручено определиться по видам работ и их объемам для корректировки смет, ГИПУ провести пересогласование материалов на основании писем подрядчика.

Все мероприятия были выполнены, работы практически завершены, но не полностью оплачены.

ООО "Строй регион" уведомлением от 14.05.2013 просило заказчика, заказчика-застройщика о приостановке работ (пункт 4.4.10 договора) по причине невозможности выполнения работ на объекте в соответствии с ранее утвержденной проектной документацией. В приостановлении работ ООО "Строй регион" отказано.

ООО "Строй регион" объясняет превышение сроков выполнения работ в том числе, протеканием кровли здания, препятствующим к проведению отделочных работ, необходимостью переподключения электрических сетей, проходящих под напряжением по фасаду пристройки объекта строительства, освобождением кабинета скорой помощи, разрешением вопроса установки трех противопожарных дверей выхода на пожарную лестницу, не предусмотренных проектом и сметной документацией.

ООО "Строй регион" также заявило о необходимости пересогласования:

- устройства проезжей части объемом 1054 м2 с тротуарной плитки толщиной 120 мм на прессованную толщиной 80 мм с предварительной подушкой из ПЦС толщиной не менее 40 мм, так как в сметной документации не учтена технология укладки основания с использованием песко-цементной смеси согласно СНИП (без отклонения от сметной стоимости);

- замену материалов по внутреннему отоплению здания больницы.

Указанные изменения согласованы ГБУЗ КО "Гвардейская центральная районная больница".

ГКУ КО "Отдел капитального строительства" представило КО "Гвардейская центральная районная больница" рекламацию по договорам от 13.07.2012 и от 29.12.2012 с ООО "Строй регион" (письма от 27.11.2013 " 2852/06, от 02.12.2013 N 3010/06).

ГБУЗ КО "Гвардейская центральная районная больница" в письме от 1960 от 29.11.2013 в адрес ОАО "ЖилКоммунпроект" признало работы по реконструкции объекта "Знаменский филиал центральной районной больницы по ул. Черняховского, 11 в поселке Знаменск Гвардейского района. Дневной стационар" завершенными и потребовало в срок до 03.12.2013 представить адрес Больницы полный комплект откорректированной проектной документации. Корректировка не выполнена.

При таких обстоятельствах остался не выясненным вопрос об объеме, стоимости и видах не выполненных подрядчиком работ, отсутствует полный перечень изменений, которые необходимо внести в проектную документацию. При этом ООО "Строй регион" заявило о готовности откорректировать проектную документацию за свой счет, выполнить в кратчайшие сроки работы и передать не установленное оборудование при условии ее согласования ГКУ КО "Региональное управление заказчика капитального строительства".

Актом комиссионного контрольного мероприятия от 24.06.2016, проведенного по поручению апелляционного суда, установлено следующее:

1. В нарушение требований пункта 1.4 договора N 1 и части 5 статьи 9 Закона N 94-ФЗ и при исполнении договора N 1 допущено изменение срока выполнения, видов и объемов работ;

2. В нарушение требований пункта 6 статьи 52 Градостроительного кодекса РФ выполнение работ Генеральным подрядчиком производилось с отступлением от проектной документации;

3. В нарушение требований пункта 7 статьи 52 Градостроительного кодекса РФ изменения в проектную документацию не вносились;

4. В нарушение требований пункта 6 Требований к составу и порядку ведения исполнительной документации при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства и требований, предъявляемых к актам освидетельствования работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения, утвержденных приказом Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 26.12.2006 N 1128 (РД-11-02-2006), исполнительная документация не составлялась;

5. В нарушение требований пункта 3 Порядка ведения общего и (или) специального журнала учета выполнения работ при строительстве, утвержденного приказом Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 12.01.2007 N 7 (РД-1 1-05-2007), общий журнал работ не оформлялся;

6. Результаты выборочных измерений в целях проверки данных по актам выполненных работ по форме КС N 2, выполненные комиссией на объекте показали, что объемы и суммы указанные в Актах выполненных работ по форме КС N 2 не соответствуют факту.

7. Результаты визуального осмотра состояния объекта, в целях проверки соответствия выполненных работ проекту "Знаменский филиал районной больницы по ул. Черняховского, 11 в поселке Знаменск Гвардейского района. Дневной стационар", выполненного ОГУПИ "Калининграджилкоммунпроект" в 2008 г., строительным правилам (СП),(СНиП), требованиям противопожарной безопасности, ГОСТ, выполненного комиссией на объекте указывают на следующее:

- Общее техническое состояние здания Врачебной амбулатории, расположенной по адресу: Калининградская область, Гвардейский район, пос. Знаменск, ул. Черняховского, д. И согласно ГОСТ 31937-2011 - ограниченно работоспособное, за исключение стен здания, в которых выполнены новые проемы или увеличение проемов без их должного усиления согласно проекту.

- Состояние стен согласно ГОСТ 31937-2011 - аварийное, так как имеется опасность обрушения конструкций. Требуется срочное выполнение работ по усилению конструкций. Нахождение людей в здании до устранения аварийности конструкций небезопасно.

- Не обеспечена противопожарная безопасность здания, что делает опасным его эксплуатацию.

- В целом работы выполнены с низким качеством, не отвечают проектной документации, имеют многочисленные отступления от строительных норм и правил.

Для приведения конструкций в нормативное и работоспособное состояние требуется проведение ремонтно-восстановительных работ с устранением выявленных дефектов и повреждений.

- Общее техническое состояние пристроенной со стороны западного фасада лестничной клетки здания Врачебной амбулатории, расположенной по адресу: Калининградская область, Гвардейский район, пос. Знаменск, ул. Черняховского, д. 11 согласно ГОСТ 31937-2011 - аварийное.

Возведенные конструкции полностью не отвечают проектной документации, выполнены с низким качеством, имеют многочисленные отступления от строительных норм и правил, дефекты и повреждения.

Требуется демонтаж возведенных конструкций. До демонтажа необходимо исключить возможность доступа людей в незавершенную строительством лестничную клетку (закрыть дверные и оконные проемы в уровне первого этажа).

- Недостаточная высота помещений, перепады полов между помещениями на путях эвакуации, недостаточные габариты эвакуационных путей и выходов не позволяют размещение в подвале пищеблока и прачечной.

- Требуется привести системы водоснабжения и канализации в соответствие с проектной документацией с устранением выявленных дефектов и повреждений.

- По системам отопления и вентиляции с учётом выявленных дефектов требуется доработка системы водяного отопления и системы приточно-вытяжной вентиляции с устранением выявленных дефектов и повреждений.

- Систему пожарно-охранной сигнализации требуется привести в соответствие с требованиями нормативной и проектной документации.

- Не обеспечен доступ для маломобильных групп населения. Необходимо устройство элементов мероприятий по доступной среде для маломобильных групп населения.

8. Результаты контрольных мероприятий по сравнению фактических объемов выполненных работ со Сметной документацией и актами КСN 2 выявили, что Генеральному подрядчику оплачено работ, выполненных не по проекту, с дефектами или некачественно, не выполнено полностью и по завышенным объемам на общую сумму 9753,9 тыс. рублей.

9. Результаты контрольных мероприятий по выявлению работ, не выполненных по смете согласно актам КС N 2, подписанными Генеральным подрядчиком ООО "Строй-Регион", показали, что не выполнено работ согласно контракта из 30,2 млн. рублей на сумму 5,8 млн. рублей, что составляет более 20% от общего объема работ.

Из не выполненных работ на сумму 5,8 млн. рублей большую часть составляет стоимость медицинское оборудование и бытовая техника, которые имеются у подрядчика в наличии, но не приняты заказчиком по различным причинам. На момент вынесения постановления оборудование предъявлено к приемке, но приемка не оформлена ввиду ограниченности времени.

Суд апелляционной инстанции, с учетом дополнительно поступивших доказательств, не усматривает достаточных оснований к отмене решения ввиду следующего.

Согласно статье 763 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) подрядные строительные работы, проектные и изыскательские работы, предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.

По государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

К отдельным видам договора подряда (бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные работы для государственных нужд) положения, предусмотренные параграфом 1 главы 37 ГК РФ, применяются, если иное не установлено правилами настоящего Кодекса об этих видах договоров.

В соответствии с пунктом 1 статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Пунктом 2 статьи 708 ГК РФ предусмотрено, что подрядчик несет ответственность как за нарушение начального и конечного срока выполнения работ, так и за нарушение промежуточных сроков выполнения работ.

Поскольку материалами дела подтверждается факт просрочки ответчика в завершении работ, заявленные требования Больницы обоснованно удовлетворены судом первой инстанции.

Суд апелляционной инстанции находит не состоятельным довод ответчика о не возможности своевременного завершения работ в связи с существенными изменениями строительных правил и норм.

В силу пункта 1 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа; изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

Вместе с тем согласно пункту 2 статьи 451 ГК РФ, если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами, договор может быть (по основаниям, предусмотренным пунктом 4 названной статьи) изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий: в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет; изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота; исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора; из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

В соответствии с пунктом 1 статьи 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Апелляционный суд не признал доводы ответчика о непредставлении ему исходной технической документации обоснованными.

В соответствии с пунктом 3 статьи 743 ГК РФ подрядчик, обнаруживший в ходе строительства, не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику.

При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ.

Подрядчик, не выполнивший обязанности, установленной частью 3 статьи 743 ГК РФ, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства (часть 4 статьи 743 ГК РФ).

В случае, если подрядчик на свой страх и риск выполнил дополнительные работы, не известив об этом заказчика, он лишается права на получение их стоимости даже в виде неосновательного обогащения.

ООО "Строй регион" не воспользовалось правами статей 716, 719 Гражданского кодекса Российской Федерации на приостановление работ, не обратилось в арбитражный суд с требованием о внесении изменений в договор в части технического задания, проектной документации, объемов работ, их стоимости и сроков, либо с требованием о расторжении договора по указанным основаниям.

Больницей представлен анализ измененных при производстве строительных работ ГОСТов и СНиПов, согласно которому указанные документы не утратили силу, и действовали в момент заключения контракта. Внесение изменений в проектную документацию частично явилось следствием утраты актуальности проектных решений.

ООО "Строй регион", продолжив работы на объекте заказчика при не соблюдении требований гражданского законодательства в области строительства с учетом особенностей данных видов договоров, не смогло преодолеть существенно изменившиеся обстоятельства и в последующем ссылаться на такие обстоятельства.

Дальнейшее производство работ не представляется возможным ввиду отсутствия бюджетного финансирования, в связи с чем обснованно отказано в удовлетворении встречного иска.

Руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

Решение Арбитражного суда Калининградской области от 26.01.2016 по делу N А21-11010/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

С.И. Несмиян

Судьи

Я.Г. Смирнова Н.М. Попова