Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 июля 2016 г. N 19АП-3390/16

г. Воронеж

06 июля 2016 г.

Дело N А64-7714/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 29 июня 2016 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 06 июля 2016 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи	Колянчиковой Л.А.,
судей	Кораблёвой Г.Н.,
	Сурненкова А.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ширяевой О.В.,

при участии:

от публичного акционерного общества "МРСК-Центра" - "Тамбовэнерго": Михалева Е.И., представитель по доверенности N Д-ТБ/22 от 01.06.2016;

от публичного акционерного общества "Тамбовская энергосбытовая компания": Рублева Р.С., представитель по доверенности N 130-06/20 от 01.03.2016;

от ИП Мордовина Ивана Николаевича: Мордовин И.Н. паспорт РФ;

от СНТ "Чистые пруды": представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

от ООО "Тамнефть": представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 05.05.2016 года по делу N А64-7714/2015 (судья Егорова Т.В.), по исковому заявлению ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания", г. Тамбов, (ОГРН 1056882285129, ИНН 6829010210) к ПАО "МРСК Центра", г. Москва, в лице филиала ПАО "МРСК Центра - "Тамбовэнерго" г. Тамбов, (ОГРН 1046900099498, ИНН 6901067107), при участии в качестве третьих лиц СНТ "Чистые пруды", Тамбовская область, Тамбовский район, (ОГРН 1036841120766, ИНН 6820018863), ООО "Тамнефть", г. Воронеж, (ОГРН 1066820017043, ИНН 6820024095), ИП Мордовина Ивана Николаевича, Тамбовская область, Тамбовский район, (ОГРНИП 312682016100026, ИНН 682000375226), о взыскании электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь по договору оказания услуг по передачи электрической энергии,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "Тамбовская энергосбытовая компания", г. Тамбов, (далее по тексту истец, ПАО "ТЭСК") обратилось в арбитражный суд с иском к публичному акционерному обществу "МРСК Центра", г. Москва, в лице филиала ПАО "МРСК Центра-"Тамбовэнерго", г.Тамбов, (далее по тексту ответчик, ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго") о взыскании задолженности по оплате электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь по договору оказания услуг по передаче электрической энергии в сумме 2991742,18 руб. Указанная сумма сформирована за счет не принятых ПАО "ТЭСК" актов безучетного потребления составленных ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовсэнерго" за период май 2015 года, июль 2015 года, сентябрь 2015 года, составленных в отношении потребителей электроэнергии - СНТ "Чистые пруды", Тамбовская область, Тамбовский район; ООО "Тамнефть", г. Воронеж; индивидуальный предприниматель Мордовин Иван Николаевич, Тамбовская область, Тамбовский район.

Определением от 11.12.2015 исковое заявление ПАО "ТЭСК" принято к производству Арбитражного суда Тамбовской области, возбуждено производство по делу N А64-7714/2015, в порядке ст. 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены СНТ "Чистые пруды", Тамбовская область, Тамбовский район; ООО "Тамнефть", г. Воронеж; индивидуальный предприниматель Мордовин Иван Николаевич, Тамбовская область, Тамбовский район.

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 05.05.2016 по делу N А64-7714/2015 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым судебным актом, ПАО "МРСК Центра" -"Тамбовэнерго" обратилось в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой, ссылаясь на незаконность и необоснованность решения суда первой инстанции, просит решение отменить, принять по делу новый судебный акт. Заявитель апелляционной жалобы считает, что возврат актов о безучетном потреблении электрической энергии потребителями СНТ "Чистые пруды", ООО "Тамнефть", ИП Мордовина И.Н., истцом произведен необоснованно, акты соответствуют необходимым требованиям, установленным законодательством.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции 29.06.2016 года СНТ "Чистые пруды", ООО "Тамнефть" явку полномочных представителей не обеспечили, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела. Учитывая наличие в материалах дела доказательств о времени и месте судебного разбирательства указанных лиц, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в порядке ст.ст. 123, 156, 266 АПК РФ. Представитель ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" поддержал доводы апелляционной жалобы. Представители ПАО "ТЭСК" и ИП Мордовина И.Н. с доводами апелляционной жалобы не согласны по основаниям, изложенным в возражениях на апелляционную жалобу, просят оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

При рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело (ч.1 ст.268 Арбитражного процессуального кодекса РФ).

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, заслушав представителя истца, ответчика и третьего лица, судебная коллегия не находит оснований для отмены или изменения судебного акта.

Согласно части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим кодексом.

Судом установлено, что между ОАО "Тамбовская энергосбытовая компания" (заказчик, далее - ОАО "ТЭСК" (в настоящее время ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания") и ОАО "МРСК Центра" в лице филиала ОАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" (исполнитель, далее - ОАО "МРСК-Центра" (в настоящее время ПАО "МРСК-Центра") заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии от 10.04.2009 N 1204/09 (т.1 л.д. 14-24), по п. 2.1 которого исполнитель обязуется оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а также через технические устройства электрических сетей ТСО, с которыми исполнитель должен заключить договоры об оказании услуг по передаче электрической энергии, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном настоящим договором.

Согласно п.3.3.1 договора исполнитель обязуется обеспечить передачу электроэнергии, принятой в свою сеть и (или) в сеть ТСО, от точек приема и до точек поставки в пределах заявленной мощности в соответствии с согласованными параметрами надежности, с учетом технологических характеристик энергопринимающих устройств с соблюдением величин аварийной и технологической брони.

В соответствии с п. 2.2 договора ОАО "ТЭСК" обязуется по заявке ОАО "МРСК Центра" приобретать электроэнергию для компенсации потерь в сетях ОАО "МРСК Центра" согласно Приложению N 9 к настоящему договору, а ОАО "МРСК Центра" обязуется оплачивать указанные объемы электроэнергии на условиях договора.

В силу п. 4 Регламента расчета стоимости электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь электроэнергии, возникающих в принадлежащих ему сетях (Приложение N 9 к Договору оказания услуг по передаче электроэнергии (т.1 л.д. 29-33) и раздела 1 договора от 10.04.2009 N1204/09 потери электроэнергии определяются разницей между объемом электроэнергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителя электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребляемой энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной другими сетевыми организациями, определяемая на основании данных коммерческого учета и расчетных методов, согласованных сторонами в соответствии с условиями договора.

В соответствии с п.5.8. договора исполнитель оплачивает стоимость электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в принадлежавших ему сетях, путем перечисления денежных средств на расчетный счет заказчика в следующие сроки:

- до 13 числа текущего месяца - 25% стоимости электроэнергии, указанной в счете;

- до 28 числа текущего месяца - 25% стоимости электроэнергии, указанной в счете;

- окончательный расчет производится до 18 числа месяца, следующего за расчетным по нерегулируемым ценам и тарифам, установленным Комитетом по государственному регулированию тарифов Тамбовской области.

Во исполнение условий договора в периоды: май 2015 года, июль 2015 года,

сентябрь 2015 года ПАО "ТЭСК" поставило ПАО "МРСК Центра" электрическую энергию для компенсации технологического расхода электрической энергии на транспорт по электрическим сетям, за спорные периоды составлены акты приема-передачи поставленной электрической энергии, акты об оказании услуг по передаче электрической энергии, подписанные с протоколами разногласий по объемам потерь электрической энергии (т.1 л.д. 50-61).

В соответствии с пунктом 188 Основных положений функционирования розничных рынков электроэнергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии.

Разногласия по объемам потерь электрической энергии в периоды: май 2015 года, июль 2015 года, сентябрь 2015 года по актам о безучетном потреблении составили 1334105 кВт.ч. на сумму 2991742,18 руб. Данные разногласия возникли в связи с непринятыми ПАО "ТЭСК" актами о безучетном потреблении электрической энергии, а именно:

- акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 20.05.2015 N 68000156 (т.1 л.д. 81-83), составленным в отношении СНТ "Чистые пруды" (объем потерь электроэнергии по акту 332731 кВт.ч. на сумму 658259,24 руб. (тариф без НДС 1,67657);

- акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 10.06.2015 N 68000081 (т.1 л.д. 102-104), составленным в отношении ООО "Тамнефть" (объем потерь электроэнергии по акту 118751 кВт.ч. на сумму 255158,56 руб. (тариф без НДС);

- акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 24.09.2015 N 68003526 (т.1 л.д. 62, 63), составленный в отношении индивидуального предпринимателя Мордовина И.Н. (объем потерь электроэнергии по акту 882623 кВт.ч. на сумму 2078324,38 руб. (тариф без НДС 1,99552).

Указанные акта истцом не приняты и возвращены в адрес ответчика письмами от 29.09.2015 N 130/2150, от 02.06.2015 N 130/1171, от 29.06.2015 N 130/1391 (т. 1 л.д. 67, 100, 115, 116).

Ссылаясь на нарушение ответчиком порядка составления актов о безучетном потреблении, неправомерное включение объема безучетного потребления электроэнергии в объем полезного отпуска и неоплату стоимости электроэнергии, приобретенной в целях компенсации потерь, в объеме 1334105 кВт.ч. на сумму 2991742,18 руб. истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Принимая решение по настоящему делу, суд первой инстанции пришел к выводу об удовлетворении исковых требований в полном объеме. Судебная коллегия считает данный вывод суда соответствующим действующему законодательству и фактическим обстоятельствам дела. При этом суд первой инстанции исходил из следующего.

Как следует из ст. 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (ст. 307 ГК РФ).

Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (ст. 309 ГК РФ).

Заключенный сторонами договор по своей правовой природе относится к договору энергоснабжения. Отношения сторон регулируются нормами параграфа 6 главы 30 ГК РФ.

Согласно ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются (ст. 310 ГК РФ).

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (ст. 544 ГК РФ).

В силу ст. 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

В соответствии со ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг (п. 1 ст. 781 ГК РФ).

Гражданско-правовые отношения, связанные с поставкой и передачей электрической энергии на розничном рынке в спорный период регулировались Федеральным законом от 26.03.2003 года N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ), "Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии", утвержденными Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 года N442 (далее - Основные положения), "Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг", утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 года N 861 (далее - Правила N 861).

По правилам п.3 ст.401 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

В абзаце 3 части 4 статьи 26 Закона об электроэнергетике и пункте 51 Правил N 861 установлено, что владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, обязан в установленном порядке оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства. Размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации (пункт 50 Правил N 861).

В соответствии с пунктом 128 Основных положений N 442 фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенному в порядке и на условиях, указанных в разделе III настоящего документа.

Согласно договору от 10.04.2009 N 1204/09 потери электроэнергии определяются разницей между объемом электроэнергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителя электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребляемой энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной другими сетевыми организациями, определяемая на основании данных коммерческого учета и расчетных методов, согласованных сторонами в соответствии с условиями договора.

Исполнитель оплачивает стоимость электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях. Окончательный расчет производится до 18 числа месяца, следующего за расчетным (п. 5.8 договора).

В силу п.167 Основных положений N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с данным разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований указанных Положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно п.188 Основных положений N 442, объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии.

Объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в размере его увеличения в связи с выявленным безучетным потреблением подлежит оплате лицом, заключившим с сетевой организацией договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении точки поставки, в которой было выявлено безучетное потребление.

В числе прочих потребителями заказчика, присоединенными к сети ответчика, являются: на основании договора энергоснабжения от 21.09.2006 N 1200 индивидуальный предприниматель Мордовин И.Н. (т. 1 л.д. 68-79); на основании договора энергоснабжения от 29.11.2006 N 553 СНТ "Чистые пруды" (т. 1 л.д. 93-98); на основании договора энергоснабжения от 16.10.2006 N 1829 ООО "Тамнефть" (т. 1 л.д. 105-113).

В соответствии с п.п. 4.1, 4.2, 4.3 указанных договоров энергоснабжения учет и контроль поставляемой энергии осуществляется приборами учета.

Приложениями к договору сторонами согласованы точки поставки, перечень приборов учета, типы, номера счетчиков и места их установки.

Как следует из представленных материалов дела и пояснений сторон, разногласия между сторонами возникли за периоды: май 2015 года, июль 2015 года, сентябрь 2015 года в связи с отклонением истцом трех актов о неучтенном потреблении электрической энергии, составленных в отношении ИП Мордовина И.Н., СНТ "Чистые пруды", ООО "Тамнефть", на общий объем безучетного потребления 1334105 кВт*ч на общую сумму 2991742,18 руб., как несоответствующих нормам законодательства в области электроэнергетики.

В силу п. 1, 3 ст. 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируются Основными положениями.

Под "безучетным потреблением", согласно ст. 2 Основных положений N 442, понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Согласно пункту 192 Основных положений N 442, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

В силу положений статьи 65 АПК РФ обязанность по доказыванию надлежащего составления документа, подтверждающего факт неучтенного потребления ответчиком электроэнергии, лежит на ответчике.

Согласно ч. 2 ст. 64 АПК РФ в качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, консультации специалистов, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы.

В соответствии с положениями статьи 71 АПК РФ, арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Требования к составлению акта указаны в пункте 193 Основных положений N 442, по которому в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

В соответствии с пунктом 173-175 Основных положений, проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке.

Плановые проверки приборов учета осуществляются сетевой организацией на основании плана-графика проведения проверок расчетных приборов учета, разработанного сетевой организацией и согласованного с гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в порядке, указанном в пункте 174 Основных положений.

В плане-графике проведения проверок расчетных приборов учета должны быть указаны точки поставки электрической энергии, в отношении которых проводится проверка, дата и время проведения проверки с учетом режима работы объекта и форма проверки. Планы-графики стороной не представлены.

Согласно п.173 Основных положений, основанием для проведения внеплановой проверки приборов учета является:

- полученное от гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего точки поставки, расположенные в границах объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки приборов учета в отношении обслуживаемых им точек поставки, но не более чем 10 процентов точек поставки, планируемых сетевой организацией к проверке в соответствии с указанным планом-графиком в этом же расчетном периоде;

- полученное от потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)) которого непосредственно или опосредованно присоединены к сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки в отношении его точек поставки;

- выявление факта нарушения сохранности пломб и (или) знаков визуального контроля при проведении осмотра состояния расчетного прибора учета перед его демонтажем, осуществляемым в порядке, установленном настоящим разделом.

В случае если внеплановая проверка приборов учета проводится по заявлению потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), то сетевая организация обязана пригласить гарантирующего поставщика (энергосбытовую, энергоснабжающую организацию), обслуживающего этого потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) для участия в такой проверке.

Несоблюдение Основных положений обязанной стороной при составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии влечет за собой негативные последствия в виде квалификации такого документа в качестве недопустимого доказательства, полученного с нарушением закона.

Согласно акту о неучтенном потреблении электрической энергии от 24.09.2015 N 68003526 (т.2 л.д. 37), составленному в отношении индивидуального предпринимателя Мордовина И.Н., в ходе проведенной проверки выявлено, что корпус прибора учета (ПУ) имеет следы механических повреждений (потертости, царапины) с лицевой стороны в районе счетного механизма. Нарушены (имеют следы механического воздействия) пломбы гос. поверителя. Нарушение, выразившиеся в нарушении пломб и знаков визуального контроля, нанесенных на корпус ПУ, обязанность за сохранность которых возложена на потребителя, а также в совершении потребителем иных действий, которые привели к искажению данных об объеме потребленной электрической энергии - безучетное потребление электроэнергии (п.2 постановления Правительства от 04.05.2012 N 442).

Составлен акт проверки состояния схемы измерения электрической энергии и работы /замены/ допуска в эксплуатацию прибора учета от 24.09.2015 N 68011638.

Акт о безучетном пользовании электроэнергией от 24.09.2015 N 68003526 (т.2 л.д.37), составленный в отношении индивидуального предпринимателя Мордовина И.Н. (объем потерь электроэнергии по акту 882623 кВт.ч. на сумму 2078324,38 руб. не может быть признан надлежащим доказательством факта и объема безучетного потребления по следующим основаниям.

План-график проведения проверок не представлен, равно как и основания для проведения внеплановой проверки.

Согласно акту о неучтенном потреблении электрической энергии от 24.09.2015 N 68003526 (т.2 л.д.37) в ходе проведенной проверки выявлено, что корпус прибора учета (ПУ) имеет следы механических повреждений (потертости, царапины) с лицевой стороны в районе счетного механизма, нарушены (имеют следы механического воздействия) пломбы гос. поверителя.

Потребитель с актом не согласен. Способ осуществления безучетного потребления электрической энергии документально не подтвержден. Доказательств того, что "потертости (царапины) с лицевой стороны в районе счетного механизма" свидетельствуют о вмешательстве потребителя в работу прибора, а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности) не представлено. Факт нарушения, в частности "нарушения (имеют следы механического воздействия) пломбы гос. поверителя" не подтвержден и видеозаписью, воспроизведенной в порядке ст. 162 АПК РФ в судебном заседании 28.02.2016.

Согласно пояснениям представителя ответчика Новикова А.Н. в судебном заседании 25.04.2016 и видеозаписи, воспроизведенной в порядке ст. 162 АПК РФ в судебном заседании 28.02.2016, в акте-обследовании от 11.04.2010 (л.д. 19 т. 2) допущена описка в части указания номера пломбы.

Согласно техническому акту АО "Электротехнические заводы "Энергомера" от 06.10.2015 N 152/108 счетчик в момент проверки соответствует техническим условиям, пригоден к эксплуатации, внутри корпуса счетчика не установлено устройств и радиодеталей, не предусмотренных конструкторской документацией завода-изготовителя, следов установки и последующего демонтажа указанных устройств не обнаружено, оттиски пломб, установленных на счетчике, сходны по начертанию знаков на оттиски клейм, применяемой на заводе-изготовителе (л.д. 66 т. 1). Целостность пломб сетевой организации не оспаривается.

Согласно акту о неучтенном потреблении электрической энергии от 20.05.2015 N 68000156 (т.1 л.д. 81, 82), составленному в отношении СНТ "Чистые пруды", в ходе проведенной проверки выявлено, что коммерческий ПУ, отраженный в акте последней проверки N 015587 от 25.05.2009, отсутствует. Отсутствуют пломбы СО на ПУ отраженные в акте последней проверки N 015587 от 25.05.2009. Потребление электрической энергии с нарушением установленного договором электрического снабжения порядка учета электрической энергии со стороны потребителя, выразившимся во вмешательстве в работу ПУ, обязанности по обеспечению целостности и сохранности которого возложены на потребителя, в том числе в нарушении пломб и знаков визуального контроля, нанесенных на ПУ, в несоблюдении обязанности по сообщению об утрате и неисправности ПУ, а также в совершении потребителем иных действий, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (п.2 постановления Правительства от 04.05.2012 N 442).

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 20.05.2015 N 68000156 (т.1 л.д. 81, 82), составленный в отношении СНТ "Чистые пруды" (объем потерь электроэнергии по акту 332731 кВт.ч. на сумму 658259,24 руб. не может быть признан надлежащим доказательством факта и объема безучетного потребления по следующим основаниям.

План-график проведения проверок не представлен, равно как и основания для проведения внеплановой проверки.

Требования к составлению акта указаны в пункте 193 Основных положений N 442, по которому в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные, в том числе о приборах учета на момент составления акта.

Согласно акту о неучтенном потреблении электрической энергии от 20.05.2015 N 68000156 на момент составления акта указан прибор учета электросчетчик: тип энергомера с заводским N 008377017008990, дата предыдущей проверки 25.05.2009.

В соответствии с актом ООО "Энергобаланс-Центр" проверки работы приборов учета и состояния схемы измерений электрической энергии от 25.05.2009 N 015587 в отношении СНТ "Чистые пруды" прибор учета с заводским N 008817017008990 (л.д. 22 т. 2). Согласно акту Филиала ОАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" от 21.05.2009 N 15/05 в связи с произошедшим 01.05.2009 года пожаром сотрудниками сетевой организации в присутствии председателя СНТ "Чистые пруды" Филатова В.А. установлен электрический счетчик с N 008517017008590.

По условиям договора энергоснабжения от 29.11.2006 N 535, заключенного между ОАО "ТЭК" и СНТ "Чистые пруды", учет электроэнергии, полученной потребителем, осуществляется средствами измерений, типы которых утверждены органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии, и прошли поверку (п. 4.1). Показания расчетных приборов учета снимаются потребителем и сетевой организацией на 24-00 последнего числа расчетного месяца с занесением в ведомость и последующим составлением акта снятия показания приборов учета электрической энергии (п. 4.4).

В материалы дела представлены акты снятия показаний прибора учета СНТ "Чистые пруды" серийный N 008517017008590 за период с мая 2014 по апрель 2015 (л.д. 88-92 т. 1, 23-32 т. 2), подписанные представителями сетевой организации Филиала ОАО "МРСК "Центра" - "Тамбовэнерго". Электроэнергия в объеме согласно данным показаниям оплачена потребителем, что сторонами не оспаривается, подтверждается материалами дела (кассовый ордер от 28.04.20015 N 1/00000265).

Аргументы ответчика со ссылкой на свидетельские показания проводивших проверку Климова П.В. и Бирюкова В.С. (аудиопротокол от 04.05.2016) о наличии описки в акте о неучтенном потреблении электрической энергии от 20.05.2015 N 68000156 не могут быть приняты в основу судебного акта, так как в силу ст. 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Противоречия в указании прибора учета не устранены, снятие показаний прибора учета с участием сетевой организации предусмотрено положениями договора, акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 20.05.2015 N 68000156 в порядке п. 12 Регламента взаимодействия исполнителя и заказчика в процессе составления и оборота актов о безучетном потреблении и расчета объемов потребленной/переданной электроэнергии (Приложение N 7 к договору оказания услуг по передаче электроэнергии) не исправлен и не может быть признан надлежащим доказательством факта и объема безучетного потребления.

В отношении ООО "Тамнефть" 09.06.2015 по факту не допуска представителей филиала ОАО "МРСК Центра" к приборам учета, расположенным в границах балансовой принадлежности, составлен акт о недопуске к приборам учета электроэнергии N 68000158, согласно которому прибор учета РУ 0,4 кВ опломбирован пломбами N 68319301, N 68319302, N 68319303, N 68319304.

План-график проведения проверок не представлен, равно как и основания для проведения внеплановой проверки. Доказательства, подтверждающие факт извещения субъекта проверки о дате, времени и месте проверки потребителя 09.06.2015 в материалах дела отсутствуют.

Согласно акту о неучтенном потреблении электрической энергии от 10.06.2015 N 68000081 (т.1 л.д. 102, 103), составленному в отношении ООО "Тамнефть", в ходе проведенной проверки выявлено, что нарушены пломбы (скотч лента N 68319301, N 68319302, N 68319303, N 68319304), установленные на дверь РУ-0,4 КТП и отраженные в акте недопуска N 68000156 от 09.06.2015. Отсутствует пломба эсо N 2068849, установленная на клеммной крышке прибора учета, отраженная в акте последней проверки N 43/12 от 21.12.2009. На пломбах госповерки отсутствует оттиск пломбира гос. поверителя - нарушение выразившееся во вмешательстве в работу ПУ, в том числе пломб и знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, а также в совершении потребителем иных действий, которые привели к искажению данных об объеме потребленной электроэнергии - неучтенное потребление (п.2 постановления Правительства от 04.05.2012 N 442).

Полномочия Алушкина М.В. документально не подтверждены. Согласно отзыву ООО "Тамнефть" от 18.04.2016 решением Арбитражного суда Воронежской области от 07.12.2012 по делу N А14-14672/2012 общество признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство. Определением арбитражного суда от 19.08.2014 конкурсным управляющим утвержден Вышегородцев И.А.

В силу ч. 1 ст. 129 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" с даты утверждения конкурсного управляющего до даты прекращения производства по делу о банкротстве, или заключения мирового соглашения, или отстранения конкурсного управляющего он осуществляет полномочия руководителя должника и иных органов управления должника, а также собственника имущества должника - унитарного предприятия в пределах, в порядке и на условиях, которые установлены настоящим Федеральным законом.

Согласно отзыву на иск конкурсного управляющего Вышегородцева И.А. Алушкин М.В. в правоотношениях с ООО "Тамнефть" в спорный период не состоял, полномочий решать вопросы энергоснабжения общества не имеет.

Таким образом, ответчиком не доказано присутствие представителей третьего лица при составлении актов, фактически акты о недопуске и о неучтенном потреблении электроэнергии составлены проверяющими в одностороннем порядке.

Согласно акту о неучтенном потреблении электрической энергии от 10.06.2015 N 68000081 (т.1 л.д. 102, 103) отсутствует пломба эсо N 2068849, установленная на клеммной крышке прибора учета, отраженная в акте последней проверки N 43/12 от 21.12.2009 (л.д. 20 т. 2); на пломбах госповерки отсутствует оттиск пломбира гос. поверителя. Наличие пломбы подтвержден видеозаписью, воспроизведенной в порядке ст. 162 АПК РФ в судебном заседании 01.04.2016. Установка пломб с абривиатурой ТЭС подтверждается актом ОАО "МРСК "Центра" - "Тамбовэнерго" от 21.12.2009 (л.д. 20 т. 2), согласно которому крышка прибора учета ООО "Тамнефть" опломбирована эсо ТЭС N 2068849.

Учитывая изложенное, суд пришел к выводу, что указанные акты, составленные с нарушением Основных положений, не могут являться допустимыми и достоверными доказательствами факта и объема безучетного потребления на сумму 2991742,18 руб.

Достаточных доказательств в подтверждение действий (бездействий) указанных потребителей, приведших к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности) не представлено.

Исходя из пункта 15 приложения N 7 к договору оказания услуг по передаче электроэнергии Регламент взаимодействия исполнителя и заказчика в процессе составления и оборота актов о безучетном потреблении электроэнергии и расчета объемов потребленной/переданной электроэнергии суммарное количество объемов электроэнергии, определенное по актам о безучетном потреблении электроэнергии, составленным в расчетном периоде, подписанным потребителями и скрепленными их печатями или признанными в судебном порядке, подлежит: включению в объем поставленной потребителям заказчика электроэнергии; включению в объем оказанных за расчетный период услуг по передаче; вычитается из объема электрической энергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь электроэнергии в его электрических сетях, определенного в установленном порядке за период, в котором составленный надлежащим образом акт о безучетном потреблении электроэнергии передан заказчику.

В соответствии с пунктом 12 приложения N 7 к договору акты, оформленные ненадлежащим образом, подлежат возвращению исполнителю на исправление.

Указанные акты не исправлены и правомерно не приняты истцом.

На основании пункта 2 статьи 1105 ГК РФ лицо, неосновательно временно пользовавшееся чужим имуществом без намерения приобрести его либо чужими услугами, должно возместить потерпевшему то, что оно сберегло вследствие такого пользования, по цене, существовавшей во время, когда закончилось пользование, и в том месте, где оно происходило.

В соответствии с п. 1 ст.1107 ГК РФ лицо, которое неосновательно получило или сберегло имущество, обязано возвратить или возместить потерпевшему все доходы, которые оно извлекло или должно было извлечь из этого имущества с того времени, когда узнало или должно было узнать о неосновательности обогащения.

В силу положений статьи 65 АПК РФ обязанность по доказыванию надлежащего составления документа, подтверждающего факт неучтенного потребления ответчиком электроэнергии, лежит на ответчике.

Несоблюдение Основных положений обязанной стороной при составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии влечет за собой негативные последствия в виде квалификации такого документа в качестве недопустимого доказательства, полученного с нарушением закона.

В рассматриваемом случае требования п.193 Основных положений, предъявляемые к оформлению акта о неучтенном потреблении электроэнергии, ответчиком не исполнены.

Учитывая изложенные выше обстоятельства, суд приходит к выводу об удовлетворении исковых требований в сумме 2991742,18 руб.

Доводы, заявленные в апелляционной жалобе, судом апелляционной инстанции отклоняются, как неподтвержденные материалами дела и основанные на неправильном толковании норм материального права. Данные доводы ответчика были известны суду первой инстанции, исследовались и им дана надлежащая правовая оценка. Доводы заявителя апелляционной жалобы в целом направлены на переоценку доказательств при отсутствии к тому правовых оснований. Иных убедительных аргументов, основанных на доказательственной базе и опровергающих выводы суда первой инстанции, апелляционная жалоба не содержит.

Нарушений норм материального права и процессуального законодательства, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены принятых судебных актов, не допущено.

В силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ судебные расходы по государственной пошлине в сумме 3000 рублей за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на ее заявителя, возврату либо возмещению не подлежат.

Руководствуясь ст. 16, ст. ст. 102 - 112, 266 - 268, пунктом 1 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тамбовской области от 05.05.2016 года по делу N А64-7714/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу публичного акционерного общества "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Л.А. Колянчикова

Судьи

Г.Н. Кораблёва А.А. Сурненков