Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 13 июля 2016 г. N 03АП-3281/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 1 ноября 2016 г. N Ф02-5665/16 настоящее постановление оставлено без изменения

Требование: о взыскании долга, о взыскании неустойки по договору энергоснабжения

Вывод суда: жалоба заявителя оставлена без удовлетворения, решение суда первой инстанции оставлено в силе

г. Красноярск

13 июля 2016 г.

Дело N А69-3496/2015

Резолютивная часть постановления объявлена "12" июля 2016года.

Полный текст постановления изготовлен "13"июля 2016года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Бабенко А.Н.,

судей: Магда О.В., Хабибулиной Ю.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Каверзиной Т.П.

(после отложения) в отсутствии лиц, участвующих в деле

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ГБУЗ РТ "Республиканская детская больница"

на решение Арбитражного суда Республики Тыва

от "19" апреля 2016 года по делу N А69-3496/2015, принятое судьёй Маады Л.К.-Б.

установил:

Акционерное общество "Тываэнергосбыт" (далее - АО "Тываэнергосбыт") (ОГРН 1061701024065, ИНН 1701040660) обратилось в Арбитражный суд Республики Тыва с исковым заявлением к государственному бюджетному учреждению здравоохранения Республики Тыва "Республиканская детская поликлиника" (далее - Учреждение здравоохранения) (ИНН 1701039199, ОГРН 1061701002626) о взыскании задолженности за потребленную электрическую энергию по акту о безучетном пользовании электрической энергией в размере 453 409 рублей 95 копеек, неустойки в сумме 3 865 рублей 32 копеек.

Определением суда от 16.12.2015 в порядке статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации произведена замена ответчика государственного бюджетного учреждения здравоохранения Республики Тыва "Городская детская поликлиника" на государственное бюджетное учреждение здравоохранения Республики Тыва "Республиканская детская больница" (ИНН 1701010753, ОГРН 1021700511095).

Решением от 19.04.2016 иск удовлетворен.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, просит отменить обжалуемое решение, в обоснование доводов, изложенных в апелляционной жалобе, указал, что при проведении проверок прибора учета 11.07.2016 г., а также при составлении акта о безучетном потреблении электрической энергии N 706 от 28.10.2014 г. он не был уведомлен об их проведении; акт о безучетном потреблении электрической энергии N 706 от 28.10.2014 г. был составлен в присутствии начальника административно-хозяйственной части Куулар Дапай Геннадьевича, который не был специально уполномочен на представление интересов ответчика при проведении проверки, а также не является его законным представителем; акт о безучетном потреблении электрической энергии N 706 не содержит определенные и понятные сведения о способе, которым потребитель осуществил безучетное потребление; между ответчиком и ООО "Юность" заключен государственный контракт N 140 на капитальный ремонт объекта, в соответствии с которым в обязательства ООО "Юность" входит обеспечение своевременного получения разрешений на временные подключения к водо-, тепло-, энергоустановкам, заключение контрактов на временную эксплуатацию зданий (сооружений) с соответствующими службами, а также об отсутствии у ответчика возможности выполнять обязательства по эксплуатации принадлежащих ему энергопринимающих устройств в соответствии с правилами технической эксплуатации АО "Тываэнергосбыт".

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда жалоба принята к производству, ее рассмотрение назначено на 30.06.2016, отложено на 12.07.2016.

От истца в материалы дела также поступили письменные возражения на апелляционную жалобу с приложенными к ним дополнительными документами, а именно: копией заявления ГБУЗ РТ "Городская детская поликлиника" от 09.07.2014 N 227.; копией письма ОАО "Тываэиерго" N 1.9/04.3/2077 от 06.08.2014, которые в соответствии с частью 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации были приобщены в материалы дела в обоснование возражений на апелляционную жалобу.

От ответчика в материалы дела поступили письменные возражения на отзыв истца с приложенными дополнительными документами, а именно: копией письма ГБУЗ РТ "Городская детская поликлиника" от 28.02.2013 N 84, от 15.01.2014 N 09; копией акта от 30.12.2013; копией письма ООО " Юность" от 12.04.2016, в приобщении которых судом в соответствии с частью 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отказано, поскольку представителем ответчика не обоснована невозможностью представления указанных документов при рассмотрении дела в суде первой инстанции и не заявлено соответствующее ходатайство об их приобщении.

От третьего лица - ОАО "Тываэнерго" в материалы дела поступили возражения на апелляционную жалобу.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представители сторон поддержали доводы жалобы и отзыва на нее.

При повторном рассмотрении настоящего дела арбитражным апелляционным судом установлены следующие обстоятельства.

ОАО "Тываэнергосбыт" (гарантирующим поставщиком) и государственным бюджетным учреждением здравоохранения Республики Тыва "Городская детская поликлиника" (государственный заказчик) заключен государственный контракт от 30.12.2013 г. N 4840 (далее - контракт), пунктом 2.1 которого установлено, что гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии, а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии государственному заказчику, а государственный заказчик обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги.

Точки поставки, ценовая категория для осуществлении расчетов за электрическую энергию по контракту определены в приложении N 4 к контракту.

В приложении N 4 к государственному контракту N 4840 указаны, в том числе точка и адрес поставки: детская поликлиника, г.Кызыл, ул.Ленина, д.13, номер расчетного прибора учета N 636195, тип прибора учета СА4УИ672М, максимальная мощность 38 кВт.

Разделом 3 контракта установлены права и обязанности Гарантирующего поставщика. Гарантирующий поставщик обязуется обеспечить поставку электрической энергии, в объеме, установленном настоящим договором (Приложение N 1).

Разделом контракта установлены права и обязанности муниципального заказчика. Согласно п.4.1.1. контракта государственный заказчик обязуется производить расчеты за поставленную (оплачивать потребленную) электрическую энергию, а также оказанные Гарантирующим поставщиком услуги в порядке, сроке и размере, предусмотренном разделом 7 контракта.

Приборы учета, показание которых в соответствии с контрактом используются при определении объемов потребления электрической энергии (мощности) должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным требованиям, в том числе по их классу точности, быть допущенным в эксплуатацию в установленном порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля (п.6.1. контракта).

Согласно п.6.2. контракта учёт отпущенной (принятой) электроэнергии, контроль потребления и генерации реактивной энергии, замеры почасовых объемов потребления электрической энергии осуществляется (Приложения N 4), поверенным в установленном порядке, типы которых утверждены федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии и внесены в государственный реестр средств измерений, находящимся по адресам, указанным в Приложении N 4 контракту.

Согласно п.6.10. контракта о выходе прибора учета из строя, его утрате государственный заказчик немедленно сообщает гарантирующему поставщику.

В соответствии с пунктом 7.3. контракта ориентировочная цена контракта составляет 163 293 рубля 12 копеек, в том числе НДС 18 % 24 909 рублей 12 копеек.

В соответствии с пунктом 7.4 контракта, расчетным периодом считается календарный месяц.

Для определения объема отпущенной государственному заказчику электрической энергии используется показания расчетного или контрольного приборов учета, в случае отсутствия показаний приборов учета в соответствии п.7.7. контракта (пункт 7.6. контракта).

Согласно п.7.7. контракта в случаях не допуска представителя Гарантирующего поставщика и (или) Сетевой организации к приборам учета или непредставление Сетевой организации и или Гарантирующему поставщику Акта о показания; приборов учета, а так же неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета, расчет производится следующим образом:

- 1-ый и 2-ой расчетные периоды подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, - также и почасовые объемы потребления электрической энергии, определяются исходя из показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, а при отсутствии данных за аналогичный расчетный период предыдущего года - на основании показаний расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда такие показания были предоставлены;

- 3-ий и последующие расчетные периоды подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии определяется:

а) если в контракте имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, по формуле:

W=Pмакс Т,где:

Р - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в контракте, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт;

Т - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые подлежат применению расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов.

В соответствии с пунктом 8.1. контракта при несвоевременном зачислении платежей на счет гарантирующего поставщика в сроки, указанные в контракте, государственный заказчик несет ответственность в виде неустойки в размере 1/300 ставки рефинансирования, установленной ЦБ Российской Федерации, за каждый день просрочки.

Пунктом 10.1 контракта установлено, что исполнение обязательств гарантирующего поставщика по контракту в отношении энергопринимающего устройства осуществляется с 00:00 часов 01.01.2014 г., но не ранее даты и времени начала оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении такого энергопринимающего устройства и действует до 00:00 часов 31.12.2014 г. Государственный контракт считается ежегодно продленным на следующий календарный год на тех же условиях, если за 30 дней до окончания срока действия Государственный заказчик не заявит о его прекращении или изменении либо о заключении нового контракта. Если за 30 дней до окончания срока действия контракта заключенного на определенный срок Государственным заказчиком (покупателем) внесено предложение об изменении контракта или заключении нового контракта, то отношение сторон до изменения контракта или до заключения нового контракта регулируются в соответствии с условиями ранее заключенного контракта.

Во исполнение условий контракта, истцом ответчику в спорный период была осуществлена поставка электроэнергии на объект ответчика.

27.06.2014 г. путём инструментальной проверки учреждения здравоохранения находящегося по адресу: г.Кызыл, ул.Ленина, 13, представителем сетевой организации в присутствии Государственного заказчика произведена проверка расчётного прибора учёта СА4У-И672М N 636195, в ходе которого установлена непригодность прибора учета для осуществления расчетов за потребленную электроэнергию и оказанные услуги по передаче электроэнергии, не соответствие прибора учета требованиям нормативно-технической документации, о чем был составлен акт. Акт подписан представителем ОАО "Тываэнерго" Ондар М.К. и представителем потребителя Донгак А.А. Сетевой организацией рекомендовано устранить выявленные нарушения в течение 10 дней.

Актом технического осмотра средств учета электрической энергии от 11 июля 2014 года N 056 представителем сетевой организации в присутствии Государственного заказчика произведен осмотр электросчетчика типа Меркурий 230 АМ-03 N 16772776 по адресу: г.Кызыл, ул.Ленина, 13, в ходе которого установлено: разрыв вводного кабеля, схема подключения приборов учета неверная, отсутствие технических условий. На основании выявленных нарушений актом предписано устранить выявленные нарушения в срок до 11.08.2014 г.

Представитель учреждения здравоохранения от подписания указанного акта отказался, факт отказа представителя ответчика от подписи в акте зафиксирован в присутствии свидетелей Ооржак Н.М., Ондар А.Д.

Как следует из материалов дела, 28.10.2014 г. инспектором ОАО "Тываэнерго" в присутствии представителя потребителя составлен акт о безучётном потреблении электроэнергии N 706 учреждением здравоохранения находящегося по адресу: г.Кызыл, ул.Ленина, 13. В акте указано, что ответчиком осуществлена самовольная замена прибора учета без уведомления сетевой организации на прибор учета СА-И678 N 616395 и разрыв вводного кабеля, потребитель согласен с актом. Акт подписан инспектором ОАО "Тываэнерго" Ондар М.К. и представителем потребителя Куулар Д.Г. без разногласий.

На основании акта о безучётном потреблении электроэнергии от 28.10.2014 г. N 706 гарантирующим поставщиком произведён расчёт в соответствии с пунктом 7.7. контракта с использованием максимальной мощности энергопринимающих устройств 0,038 МВт. Объём потребленной электроэнергии за период 11.07.2014 г. по 28.10.2014 г. составил 99 416 кВтч на сумму 453 409 рублей 95 копеек.

Поскольку задолженность за потребленную электроэнергию по акту от 28.10.2014 г. N 706 о безучетном потреблении электроэнергии ответчик не оплатил, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 3 статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимаемые судом решения, постановления, определения должны быть законными, обоснованными и мотивированными.

Согласно части 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

В соответствии с пунктом 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения, исходя из следующего.

Заключённый сторонами контракт, по своей правовой природе является договором энергоснабжения, отношения по которому регулируются параграфами 1, 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также специальными нормами, предусмотренными Федеральным законом "Об электроэнергетике" от 26.03.2003 N 35-ФЗ.

Согласно статье 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления.

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Из материалов дела следует, что сумма исковых требований в размере 453 409 рублей 95 копеек представляет собой стоимость объема безучетного потребления электроэнергии по акту о безучетном потреблении электроэнергии N 706 от 28.10.2014 г., рассчитанную с учетом Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442.

Согласно статье 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

В соответствии с пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6, потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов. Установка и эксплуатация средств измерений и учета электрической энергии осуществляется в соответствии с требованиями правил устройства электроустановок и инструкций заводов- изготовителей (пункт 2.11.4 Правил).

Пунктом 2.11.17 вышеназванных Правил предусмотрено, что потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета установленным требованиям. Нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии. Обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию.

В силу пунктов 1, 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации стороны свободны в заключении договора, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Как следует из условий контракта (п.4.1.1.) государственный заказчик обязуется производить расчеты за поставленную (оплачивать потребленную) электрическую энергию, а также оказанные Гарантирующим поставщиком услуги в порядке, сроке и размере, предусмотренном разделом 7 контракта.

Приборы учета, показание которых в соответствии с контрактом используются при определении объемов потребления электрической энергии (мощности) должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным требованиям, в том числе по их классу точности, быть допущенным в эксплуатацию в установленном порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля (п.6.1. контракта).

Согласно п.6.2. контракта учёт отпущенной (принятой) электроэнергии, контроль потребления и генерации реактивной энергии, замеры почасовых объемов потребления электрической энергии осуществляется (Приложения N 4), поверенным в установленном порядке, типы которых утверждены федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии и внесены в государственный реестр средств измерений, находящимся по адресам, указанным в Приложении N 4 контракту.

Согласно п.6.10. контракта о выходе прибора учета из строя, его утрате государственный заказчик немедленно сообщает гарантированному поставщику.

Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами (пункт 3 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" Правительство Российской Федерации наделено полномочиями по утверждению основных положений функционирования оптового рынка и основных положений функционирования розничных рынков.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 утверждены Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии (далее - Правила N 442).

В соответствии с пунктом 167 Правил N 442 сетевые организации проверяют соблюдение потребителями требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно пункту 2 Основных положений под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения о неисправности прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

По факту выявленного безучетного потребления электрической энергии согласно пунктам 192, 193 Правил сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)).

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Как следует из материалов дела, 27.06.2014 г. путём инструментальной проверки учреждения здравоохранения, находящегося по адресу: г.Кызыл, ул.Ленина, 13, представителем сетевой организации в присутствии Государственного заказчика произведена проверка расчётного прибора учёта СА4У-И672М N 636195, в ходе которой установлено: не пригодность прибора учета для осуществления расчетов за потребленную электроэнергию и оказанные услуги по передаче электроэнергии, не соответствие требованиям прибора учета нормативно-технической документации, о чем был составлен акт.

Актом технического осмотра средств учета электрической энергии от 11.07.2014 N 056 представителем сетевой организации в присутствии Государственного заказчика произведен осмотр электросчетчика типа Меркурий 230 АМ-03 N 16772776 по адресу: г.Кызыл, ул.Ленина, 13, в ходе которого установлено: разрыв вводного кабеля, схема подключения приборов учета неверная и отсутствие технических условий.

28.10.2014 г. инспектором ОАО "Тываэнерго" в присутствии представителя потребителя составлен акт о безучётном потреблении электроэнергии N 706 учреждением здравоохранения, находящегося по адресу: г.Кызыл, ул.Ленина, 13. В связи с самовольной заменой прибора учета без уведомления сетевой организации на прибор учета СА-И678 N 616395 и разрыв вводного кабеля.

На основании акта о безучётном потреблении электроэнергии от 28.10.2014 г. N 706 гарантирующим поставщиком произведён расчёт в соответствии с пунктом 7.7. контракта с использованием максимальной мощности энергопринимающих устройств 0,038 МВт. Согласно расчету объём потребления электроэнергии за период 11.07.2014 г. по 28.10.2014 г. составил 99 416 кВтч на сумму 453 409 рублей 95 копеек.

Материалами дела подтверждается, что действия сетевой организации по составлению акта от 28.10.2014 г. N 706 о безучетном потреблении электроэнергии, соответствуют нормам действующего законодательства.

Актами от 27.06.2014 г., от 11.07.2014 г. N 056, от 28.10.2014 г. N 706, актом ввода прибора учета в эксплуатацию от 13 ноября 2014 года подтверждается самовольная замена прибора учета без уведомления сетевой организации.

В пункте 7.6 договора стороны согласовали, что в случае повреждения расчётных приборов учёта по вине абонента, изменения схемы включения приборов учёта, гарантирующий поставщик вправе отключить абонента и произвести перерасчёт расхода как произведение установленной мощности (или присоединённой мощности) и числа часов работы оборудования за период со дня последней замены расчётных приборов учёта или проверки схемы их включения, но не более чем за срок исковой давности, что не противоречит пункту 195 правил N 442.

Согласно пункту 7.7. контракта, пункту 195 Правил N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N3 к настоящему документу по следующей формуле:

W=Рмакс * Т, где: Р макс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт;

Т - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов, ч.;

При этом, объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Исходя из приведенных данных в акте от 03.04.2013 N 241600780 методика расчета объема безучетного потребления электрической энергии следующая.

Объем электроэнергии определен как произведение значения максимальной мощности энергопринимающих устройств на количество часов в периоде: 0,038 (мощность) * 2616 (количество часов) = 99416 МВт/ч. На основании вышеуказанного акта ответчику за период с 11.07.2014 по 28.10.2014 рассчитан объем безучетного потребления электрической энергии в размере 99416 кВтч.

Судом первой инстанции был учтен довод ответчика о том, что дата предыдущей проверки прибора учета указана истцом неверно, вместе с тем, указанное обстоятельство не имеет правового значения, поскольку в расчете к акту от 28.10.2014 г. N 706 период задолженности указан с 11.07.2014 г. по 28.10.2014 г.

Как следует из материалов дела, последняя проверка прибора учета электроэнергии ответчика проводилась 11.07.2014 г., о чем свидетельствует акт технического осмотра средств учета электрической энергии от 11 июля 2014 года N 056. Неправильное указание даты акта последней проверки не привело к неверному определению периода безучетного потребления электроэнергии.

Довод ответчика о том, что количество потребленной электроэнергии должно исчисляться согласно приложению N 1 к дополнительному соглашению к государственному контракту N 4840, где максимальная мощность составляет 3,6 кВт., был обоснованно отклонен судом первой инстанции, поскольку в приложении N 4 к государственному контракту от 30 декабря 2013 года N 4840 максимальная мощность составляет 38 кВт. по прибору учета СА4УИ672М N636195.

Таким образом, повторно проверив представленной истцом расчет, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что расчет стоимости безучетно потребленной электроэнергии, произведенный АО "Тываэнергосбыт" соответствует нормам пунктов 172, 195 Правил N 442.

Согласно действующему законодательству стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком в выставляемый потребителю счет на оплату стоимости электрической энергии, приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии, за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии.

На основании изложенного, с учетом представленных доказательств, требование истца о взыскании 453 409 рублей 95 копеек задолженности правомерно признано судом первой инстанции подлежащим удовлетворению.

На основании п. 8.1. контракта, истцом заявлено требование о взыскании 3 865 рублей 32 копеек неустойки, в связи с просрочкой оплаты стоимости потребленной электрической энергии за период с 18.11.2014 г. по 18.12.2014.

В соответствии с пунктом 2 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения, при этом по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков. В соответствии со статьей 331 Гражданского кодекса Российской Федерации соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме.

В соответствии с пунктом 8.1. контракта при несвоевременном зачислении платежей на счет гарантирующего поставщика в сроки, указанные в контракте, государственный заказчик несет ответственность в виде неустойки в размере 1/300 ставки рефинансирования, установленной ЦБ Российской Федерации, за каждый день просрочки.

Судом апелляционной инстанции повторно проверен представленный расчет неустойки, в соответствии с которым истцом обоснованно определен период просрочки исполнения обязательства по контракту. Исходя из произведенных расчетов, подлежащая уплате сумма неустойки по государственному контракту от декабря 2014 г. N 4840 составляет 3 865 рублей 32 копейки

С учетом изложенного, исковые требования о взыскании с ответчика неустойки были правомерно удовлетворены судом первой инстанции в заявленном размере.

В обоснование доводов, изложенных в апелляционной жалобе, ответчик указал, что при проведении проверок прибора учета 11.07.2016 г., а также при составлении акта о безучетном потреблении электрической энергии N 706 от 28.10.2014 г. он не был уведомлен об их проведении; акт о безучетном потреблении электрической энергии N 706 от 28.10.2014 г. был составлен в присутствии начальника административно-хозяйственной части Куулар Дапай Геннадьевича, который не был специально уполномочен на представление интересов ответчика при проведении проверки, а также не является его законным представителем; акт о безучетном потреблении электрической энергии N 706 не содержит определенные и понятные сведения о способе, которым потребитель осуществил безучетное потребление; между ответчиком и ООО "Юность" заключен государственный контракт N 140 на капитальный ремонт объекта, в соответствии с которым в обязательства ООО "Юность" входит обеспечение своевременного получения разрешений на временные подключения к водо-, тепло-, энергоустановкам, заключение контрактов на временную эксплуатацию зданий (сооружений) с соответствующими службами, а также об отсутствии у ответчика возможности выполнять обязательства по эксплуатации принадлежащих ему энергопринимающих устройств в соответствии с правилами технической эксплуатации, АО "Тываэнергосбыт".

Указанные доводы не нашли своего подтверждения по результатам рассмотрения апелляционной жалобы. В соответствии с пунктом 173 Правил N 442 проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке. Основанием для проведения внеплановой проверки приборов учета является: полученное от потребителя, энергопринимающие устройства которого непосредственно или опосредованно присоединены к сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки в отношении его точек поставки.

Из материалов дела следует, что 09.07.2014 г. в адрес сетевой организации ОАО "Тываэнерго" поступило заявление от ответчика от 09.07.2014 исходящий N 227 о принятии мер по приему в эксплуатацию трехфазного прибора учета электрической энергии, для учета потребляемой электроэнергии.

В связи с поступившим заявлением, 11.07.2014 г. сотрудниками сетевой организации ОАО "Тываэнерго" был организован выезд для осуществления контроля по выполнению технических условий и возможности принятия на расчеты прибора учета электроэнергии по адресу: г. Кызыл, ул. Ленина, д. 13. В ходе обследования выявлено, что ввод выполнен с нарушениями: кабель с изоляторов заходит в помещение щитовой на вводный рубильник ВРУ-0,4 с разрывами. По запросу сотрудника ОАО "Тываэнерго", представителями поликлиники не предъявлен договор по технологическому присоединению и технические условия, а также не предоставлен доступ к месту установки прибора учета электроэнергии. На основании выявленных нарушений ответчику было предписано устранить указанные замечания.

Письмом от 06.08.2014 г. N 1.9/04.3/2077-исх. ОАО "Тываэнерго", также уведомило ответчика об устранении вышеуказанных замечаний по выполнению технических условий.

В соответствии с пунктом 166 Правил N 442, непредставление потребителем показаний расчетного прибора учета более 2 расчетных периодов подряд, является основанием для проведения внеплановой проверки такого прибора учета.

В связи с тем, что ответчик за период с июля 2014 по октябрь 2014 г. показания прибора учета не передавал ни в сетевую организацию, ни гарантирующему поставщику, хотя представление показаний прибора учета электрической энергии, это прямая обязанность ответчика в соответствии с пунктом 4.1.2. Государственного контракта N 4840 от 30.12.2013 г. (договора энергоснабжения), а также для проверки устранения замечаний, после предыдущей проверки, которая проводилась 11.07.2014 г., сотрудники ОАО "Тываэнерго" 28.10.2014 г. провели внеплановую проверку прибора учета, в ходе которой было выявлено, что прибор учета заменен, имеет место разрыв вводного кабеля.

Учитывая вышеизложенное, правомерен вывод суд первой инстанции о том, что проверки, от 11.07.2014 г. и от 28.10.2014 г. проведены в соответствии с требованиями Правил N 442.

В апелляционной жалобе ответчик указывает на то, что акт о безучетном потреблении электрической энергии N 706 от 28.10.2014 г. был составлен в присутствии начальника административно-хозяйственной части Куулар Д.Г., который не был специально уполномочен на представлении интересов ГБУЗ РТ "Городская детская поликлиника" при проведении проверки, а также не является законным представителем ответчика.

Вместе с тем, в соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не представлено доказательств того, что начальник административно-хозяйственной части Куулар Д.Г., не имеет полномочий на подписания акта о безучетном потреблении электрической энергии. Согласно статье 402 Гражданского кодекса Российской Федерации, действия работников должника по исполнению его обязательства считаются действиями должника. Должник отвечает за эти действия, если они повлекли неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

Таким образом, правомерен вывод суда первой инстанции о том, что полномочия Куулар Д.Г. явствовали из обстановки и в соответствии с нормами пункта 1 статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации их можно считать подтвержденными.

Доводы ответчика со ссылкой на то, что между ним и ООО "Юность" заключен государственный контракт N 140 на капитальный ремонт объекта, в соответствии с которым в обязательства ООО "Юность" входит обеспечение своевременного получения разрешений на временные подключения к водо-, тепло-, энергоустановкам, заключение контрактов на временную эксплуатацию зданий (сооружений) с соответствующими службами, а также об отсутствии у ответчика возможности выполнять обязательства по эксплуатации принадлежащих ему энергопринимающих устройств в соответствии с правилами технической эксплуатации, АО "Тываэнергосбыт" являются несостоятельными, поскольку в соответствии с пунктом 4.1.4. государственного контракта N 4840 и согласно пункта 145 Правил N 442, обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене, возлагается на собственника такого прибора учета.

В статье 403 Гражданского кодекса Российской Федерации указано, что должник отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства третьими лицами, на которых было возложено исполнение, если законом не установлено, что ответственность несет являющееся непосредственным исполнителем третье лицо. В связи с этим, заключенный государственный контракт N 140 не может являться основанием освобождения потребителя от обязанности по обеспечению эксплуатации, сохранности и целостности прибора учета.

Более того, государственный контракт N 140 на капитальный ремонт объекта, ответчиком в суде первой инстанции не представлялся.

Согласно доводам апелляционной жалобы, акт о безучетном потреблении электрической энергии N 706 не содержит определенные и понятные сведения о способе, которым потребитель осуществил безучетное потребление.

Как следует из пояснений истца и подтверждается материалами дела, основное нарушение, которое выявила сетевая организация - это самовольная замена прибора учета электрической энергии, без уведомления сетевой организации.

Согласно пункту 6.10. контракта, а также статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

В соответствии с пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6, потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов. Установка и эксплуатация средств измерений и учета электрической энергии осуществляется в соответствии с требованиями правил устройства электроустановок и инструкций заводов- изготовителей (пункт 2.11.4 Правил).

Пунктом 2.11.17 вышеназванных Правил предусмотрено, что потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета установленным требованиям. Нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии. Обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию.

В приложении N 4 к государственному контракту N 4840 указан адрес поставки: детская поликлиника, г.Кызыл, ул.Ленина, д.13, номер расчетного прибора учета N 636195, тип прибора учета СА4УИ672М, максимальная мощность 38 кВт.

Приборы учета, показание которых в соответствии с контрактом используются при определении объемов потребления электрической энергии (мощности) должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным требованиям, в том числе, по их классу точности, быть допущенным в эксплуатацию в установленном порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля (п.6.1. контракта).

28.10.2014 г. сетевой организацией выявлено, что прибор учета N 636195, тип прибора учета СА4УИ672М, допущенный в эксплуатацию в установленном порядке и указанный в государственном контракте как расчетный прибор учета, заменен на прибор учета N 616395 типа - СА-И678.

С учетом изложенного, материалами дела подтверждается, что ответчик не выполнил свою обязанность по уведомлению энергоснабжающей организации, а также сетевой организации о замене прибора учета электрической энергии, самовольно произвел замену прибора учета, в чем выразилось безучетное потребление электрической энергии, а составление акта о безучетном потреблении электрической энергии соответствует пунктам 192, 193 Правил N 442.

Иных доводов, служащих основанием для отмены судебного акта в отношении существа рассматриваемого спора, в апелляционной жалобе не приведено.

При изложенных обстоятельствах, решение суда первой инстанции является законным и обоснованным и не подлежит отмене ввиду отсутствия оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Тыва от "19" апреля 2016 года по делу N А69-3496/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

А.Н. Бабенко

Судьи

О.В. Магда Ю.В. Хабибулина