Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 августа 2016 г. N 20АП-2459/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Центрального округа от 25 ноября 2016 г. N Ф10-635/16 настоящее постановление оставлено без изменения

Требование: о признании недействительным акта органа власти, о признании недействительным договора

Вывод суда: производство по делу прекращено, решение суда первой инстанции отменено

г. Тула

2 августа 2016 г.

Дело N А62-4776/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 26.07.2016.

Постановление изготовлено в полном объеме 02.08.2016.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Грошева И.П., судей Дайнеко М.М. и Можеевой Е.И., при ведении протокола судебного заседания секретарем Илюхиной С.В., при участии: Томсона Константина Валентиновича, а также его представителя - Маякиной О.В. (доверенность от 22.08.2014), от Гаврилова Александра Дмитриевича - представителей Маякиной О.В. (доверенность от 22.08.2014) и Алексеевой Т.Л. (доверенность от 08.10.2014), от общества с ограниченной ответственностью Аудиторская фирма "Бизнес-Аудит" - представителя Пятковской Л.И. (решение единственного участника общества с ограниченной ответственностью Аудиторская фирма "Бизнес-Аудит" от 15.04.2015), от открытого акционерного общества "Смоленскконтракт" - представителя Костаревой С.К.(протокол заседания совета директоров от 25.04.2014), от Михалика А.М. и Волосенкова В.А. - представителя Костаревой С.К. (доверенность от 17.08.2015), рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску Томсона Константина Валентиновича; Гаврилова Александра Дмитриевича к открытому акционерному обществу "Смоленскконтракт" (ОГРН 1026701434385; ИНН 6731011802) третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, общество с ограниченной ответственностью Аудиторская фирма "Бизнес-Аудит" о признании недействительными решений годового общего собрания акционеров и объединенному иску Томсона Константина Валентиновича; Гаврилова Александра Дмитриевича к обществу с ограниченной ответственностью Аудиторская фирма "Бизнес- Аудит" (ОГРН 1026701447871; ИНН 6730020762) третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: открытое акционерное общество "Смоленскконтракт", саморегулируемая организация аудиторов некоммерческое партнерство "Аудиторская палата России" о признании аудиторского заключения заведомо ложным, установил следующее.

Томсон Константин Валентинович и Гаврилов Александр Дмитриевич (далее - истцы) обратились в Арбитражный суд Смоленской области с исками к открытому акционерному обществу "Смоленскконтракт" (далее - общество, ОАО "Смоленскконтракт") и обществу с ограниченной ответственностью Аудиторская фирма "Бизнес-Аудит" (далее - аудиторская фирма, ООО Аудиторская фирма "Бизнес-Аудит") (с учетом объединения дел в одно производство) о признании недействительными решений годового общего собрания акционеров, состоявшегося 18.04.2014, а именно: решений по первому вопросу повестки дня (утверждение годового отчета, годовой бухгалтерской отчетности общества, распределение прибыли, в том числе выплата (объявление дивидендов) и убытков общества по результатам финансового года), пятому вопросу - утверждение аудитора общества на 2014 год, а также о признании аудиторского заключения, выполненного ООО Аудиторская фирма "Бизнес-Аудит", заведомо ложным.

Решением Арбитражного суда Смоленской области от 27.04.2015 прекращено производство по делу в части требования о признании недействительным решения годового общего собрания акционеров открытого акционерного общества "Смоленскконтракт", состоявшегося 18 апреля 2014 года, по пятому вопросу повестки дня: "Утвердить аудитором общества на 2014 год ООО "Аудиторская фирма "Бизнес-Аудит". В удовлетворении заявленных исковых требований в остальной части отказано.

Определением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.07.2015 суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению данного дела по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации (далее - АПК РФ) для суда первой инстанции.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, в соответствии со ст. 51 АПК РФ привлечены Михалик А.М., Волосенков В.А.

Томсон Константин Валентинович и Гаврилов Александр Дмитриевич (далее - истцы) обратились в суд с уточненным иском к открытому акционерному обществу "Смоленскконтракт" (далее - общество, ОАО "Смоленскконтракт") и обществу с ограниченной ответственностью Аудиторская фирма "Бизнес-Аудит" (далее - аудиторская фирма, ООО Аудиторская фирма "Бизнес-Аудит") (с учетом объединения дел в одно производство) о признании недействительными решения годового общего собрания акционеров, состоявшегося 18.04.2014 по первому вопросу повестки дня (утверждение годового отчета, годовой бухгалтерской отчетности общества, распределение прибыли, в том числе выплата (объявление дивидендов) и убытков общества по результатам финансового года и о признании аудиторского заключения, выполненного ООО Аудиторская фирма "Бизнес-Аудит", заведомо ложным.

Основанием иска является неверное, по мнению истцов, отражение отдельных операций в бухгалтерской отчетности общества (выплат членам совета директоров общества), что повлекло недостоверность вынесенных на общее собрание документов, неблагоприятные последствия для истцов в виде нарушения их права на получение достоверной информации о хозяйственной деятельности общества. Также истцы указывают, что в данном случае единственной возможностью оспаривания решений общего собрания является признание аудиторского заключения заведомо ложным, в качестве обоснования приводят явное его противоречие представленным документам по выплате денежных средств членам совета директоров.

Постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.12.2015 решение Арбитражного суда Смоленской области от 27.04.2015 по делу N А62-4776/2014 отменено. Иск удовлетворен частично. Признано заведомо ложным аудиторское заключение ООО "Аудиторская фирма "Бизнес-Аудит" от 07.03.2014 о бухгалтерской отчетности ОАО "Смоленскконтракт". В остальной части иска отказано.

Постановлением Арбитражного суда Центрального округа от 11.04.2016 постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.12.2015 по делу N А62-4776/2014 отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Двадцатый арбитражный апелляционный суд.

Определением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.04.2016 дело принято к рассмотрению, назначено предварительное судебное заседание.

Определением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.05.2016 дело признано подготовленным к судебному разбирательству, назначено судебное заседание на 22.06.2016 на 14 часов 30 минут.

Определением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.06.2016 произведена замена судьи Селивончика А.Г. на судью Можееву Е.И., судьи Бычковой Т.В. на судью Дайнеко М.М.

При новом рассмотрении дела от ОАО "Смоленскконтракт" поступило ходатайство о назначении по делу дополнительной судебной бухгалтерской экспертизы.

Представитель общества с ограниченной ответственностью Аудиторская фирма "Бизнес-Аудит" указанное ходатайство поддержал.

Представители истцов и третьих лиц возражали против удовлетворения заявленного ходатайства.

Ходатайство о назначении по делу дополнительной судебной бухгалтерской экспертизы судом рассмотрено и отклонено в силу статьи 82 АПК РФ, собранные по делу доказательства суд считает достаточными для разрешения спора.

В судебном заседании истцы поддержали исковые требования, а также ранее заявленный отказ от требований в части признания недействительным решения годового общего собрания акционеров ОАО "Смоленскконтракт", состоявшегося 18.04.2014, по пятому вопросу повестки дня - об утверждении аудитором общества на 2014 год ООО "Аудиторская фирма "Бизнес-Аудит.

Отказ от иска в указанной части принимается судом в порядке статьи 49 АПК РФ, поскольку он не противоречит закону и не нарушает интересы других лиц. Производство по делу в указанной части подлежит прекращению в соответствии с п. 4 ч. 1, ст. 150 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, 18.04.2014 состоялось годовое общее собрание акционеров ОАО "Смоленскконтракт", результаты которого оформлены протоколом N 25 (т. д. 1, л. д. 38). На собрании рассматривался, в частности, вопрос N 1 "Утверждение годового отчета, годовой бухгалтерской отчетности общества, а также распределении прибыли, в том числе выплата (объявление дивидендов) и убытков общества по результатам финансового года". Большинством голосов приняты решения: утвердить годовой отчет общества, годовую бухгалтерскую отчетность общества; дивиденды по результатам финансового года не выплачивать; направить чистую прибыль отчетного года и нераспределенную прибыль прошлых лет в размере 6047335,69 руб. на покрытие убытков прошлых лет.

Истцы, обладающие согласно выпискам из реестра в совокупности 3599 именных обыкновенных акций (т. д. 1, л. д. 55, 56), голосовали против принятия указанных решений.

Суд заслушал объяснения представителей явившихся в судебное заседание лиц, ознакомился с доказательствами и исследовал их в порядке, установленном статьей 162 АПК РФ. Оценив в совокупности по правилам статьи 71 АПК РФ имеющиеся в материалах дела документы, суд считает, что исковые требования не подлежат удовлетворению. При этом суд исходит из следующего.

В обоснование заявленных требований истцы указывают на недостоверность бухгалтерской отчетности общества, так как выплаты членам совета директоров не должны были производиться без решения общего собрания акционеров, в связи с чем считают также заведомо ложным заключение аудитора, которым выражено мнение о достоверности финансового положения организации.

Решением общего собрания акционеров от 22.05.2013 г. аудитором общества для целей аудита финансовой отчётности за 2013 год утверждена ООО Аудиторская фирма "Бизнес-Аудит".

Во исполнение вышеназванного решения общего собрания акционеров между ОАО "Смоленскконтракт" и ООО Аудиторская фирма "Бизнес-Аудит" заключен договор N 56/05/2013 на аудиторские услуги от 31.05.2013 г., предметом которого являлось вьшолнение работ по проведению аудиторской проверки бухгалтерской (финансовой) отчетности за период с 01.01.2013 по 31.12.2013 с целью установления ее достоверности, а именно, соответствия этой Отчетности во всех существенных отношениях нормативным актам, регулирующим порядок ведения бухгалтерского учета и подготовки бухгалтерской отчетности в РФ, соответствия совершенных финансовых и хозяйственных операций нормативным актам.

По окончании аудита ООО Аудиторская фирма "Бизнес-Аудит" обязана предоставить ОАО "Смоленскконтракт" аудиторское заключение по бухгалтерской (финансовой) отчетности за 2013 год и письменную информацию по результатам аудита, составленную в соответствии с федеральными правилами (стандартами) аудиторской деятельности.

Во исполнение условий договора ООО Аудиторская фирма "Бизнес-Аудит" представлены Аудиторское заключение и Письменная информация по результатам аудиторской проверки ОАО "Смоленскконтракт" за 2013 год.

При этом из Аудиторского заключения по бухгалтерской (финансовой) отчетности за 2013 год следует, что объектом аудита являлась бухгалтерская отчётность общества в составе:

формы "Бухгалтерский баланс на 31.12.2013 г.";

формы "Отчёт о финансовых результатах за период с 1 января по 31 декабря 2013 года";

приложений к бухгалтерскому балансу и отчету о финансовых результатах в формах "Отчёт об изменениях капитала за 2013 год", "Отчёт о движении денежных средств за период с 1 января по 31 декабря 2013 года";

иных приложений к бухгалтерскому балансу и отчету о финансовых результатах в форме пояснений к бухгалтерской (финансовой) отчётности ОАО "Смоленскконтракт" за 2013 год.

Оспариваемое заключение является аудиторским, поскольку в нем присутствуют обязательные элементы, позволяющие квалифицировать данный документ как аудиторское заключение. Форма аудиторского заключения согласуется с примерной формой, указанной в приложении к федеральному стандарту аудиторской деятельности (ФСАД 1/2010) "Аудиторское заключение о бухгалтерской (финансовой) отчетности и формирование мнения о ее достоверности", утвержденному приказом Минфина России от 20 мая 2010 года N 46н (пример N 1).

Под заведомо ложным аудиторским заключением понимается аудиторское заключение, составленное без проведения аудита или составленное по результатам аудита, но явно противоречащее содержанию документов, представленных аудиторской организации, индивидуальному аудитору и рассмотренных в ходе аудита. Заведомо ложным аудиторское заключение признается по решению суда (ч.5 ст. 6 Федерального закона от 30.12.2008 N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности").

В обоснование своего требования истцы указывают на одно из оснований признания заключения заведомо ложным - явное противоречие содержанию документов, представленных аудиторской организации, и рассмотренных в ходе аудита.

Судом апелляционной инстанции назначена судебная экспертиза, на разрешение которой поставлен вопрос: соответствуют ли выводы аудиторской проверки совершенных финансово- хозяйственных операций ОАО "Смоленскконтракт" за период с 01.01.2013 по 31.12.2013 фактической финансово-хозяйственной деятельности общества?

Согласно заключению эксперта ООО "Аудиторская фирма "Сторно" от 17.11.2015, экспертизой подтверждено наличие существенных искажений бухгалтерской отчетности ОАО "Смоленскконтракт" по состоянию на 31.12.2013, совокупность которых затрагивает большую часть бухгалтерской отчетности, а именно ее наиболее значимые элементы: данные об активах, расходах, обязательствах и капитале общества, что в силу норм ФСАД 2/2010 "Модифицированное мнение в аудиторском заключении" влечет возникновение у аудиторской организации обязанности по выражению модифицированного мнения.

По результатам аудиторской проверки ООО "Аудиторская фирма "Бизнес-Аудит" выражено немодифицированное мнение о достоверности отчетности ОАО "Смоленскконтракт" по состоянию на 31.12.2013.

Согласно заключению судебной экспертизы, выводы указанной аудиторской проверки совершенных финансово-хозяйственных операций ОАО "Смоленскконтракт" за период с 01.01.2013 по 31.12.2013 фактической финансово-хозяйственной деятельности общества не соответствуют.

Вместе с тем, согласно положениям ст. 6 Федерального закона от 30.12.2008 N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности" аудиторское заключение - официальный документ, предназначенный для пользователей бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемых лиц, содержащий выраженное в установленной форме мнение аудиторской организации, индивидуального аудитора о достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица.

Судом верно указано, что оспариваемое заключение является аудиторским, поскольку в нем присутствуют обязательные элементы, позволяющие квалифицировать данный документ как аудиторское заключение.

Под заведомо ложным аудиторским заключением согласно вышеуказанной норме Федерального закона понимается аудиторское заключение, составленное без проведения аудита или составленное по результатам аудита, но явно противоречащее содержанию документов, представленных аудиторской организации, индивидуальному аудитору и рассмотренных в ходе аудита. Заведомо ложным аудиторское заключение признается по решению суда.

Таким образом, в предмет доказывания входит установление факта искажения бухгалтерской отчетности общества, а также наличие в действиях (бездействии) ООО "Аудиторская фирма "Бизнес-Аудит" умысла на сокрытие данных искажений.

Исходя из положений ч. 5 ст. 6 Федерального закона "Об аудиторской деятельности", заключение должно иметь признаки не просто ложности, а заведомой ложности, которая исключает заблуждение в квалификации спорных правоотношений сторон, неправильное толкование норм права либо оценки документов, представленных в качестве оснований произведенных бухгалтерских проводок. Кроме того, в качестве признака заведомой ложности заключения должен выступать элемент явности противоречий. Исходя из того, что признание заключения заведомо ложным означает совершение аудитором умышленного неправомерного действия, законодателем установлена безусловное крайне строгое в отношении аудитора наказание, влекущего аннулирование квалификационного аттестата и фактическое прекращение профессиональное деятельности (ст. ст. 12, 15 Федерального закона "Об аудиторской деятельности").

Вместе с тем, в силу приведенных выше норм права, принимая во внимание представленные в дело доказательства и характер, допущенных при подготовке аудиторского заключения нарушений, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что сами по себе изложенные выводы эксперта не могут свидетельствовать о заведомой ложности аудиторского заключения.

Суд апелляционной инстанции также не находит оснований для удовлетворения иска в части признания недействительными решений общего собрания акционеров ОАО "Смоленскконтракт".

В соответствии с пунктом 7 статьи 49 Закона 208-ФЗ акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участие в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и таким решением нарушены его права и (или) законные интересы. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло за собой причинение убытков данному акционеру.

Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации в постановлении Пленума от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" разъяснено, что при рассмотрении исков о признании недействительным решения общего собрания акционеров следует учитывать, что к нарушениям Закона N 208-ФЗ, которые могут служить основаниями для удовлетворения таких исков, относятся: несвоевременное извещение (неизвещение) акционера о дате проведения общего собрания (пункт 1 статьи 52 Закона N 208-ФЗ); непредоставление акционеру возможности ознакомиться с необходимой информацией (материалами) по вопросам, включенным в повестку дня собрания (пункт 3 статьи 52 Закона); несвоевременное предоставление бюллетеней для голосования (пункт 2 статьи 60 Закона) и др.

Иск о признании решения общего собрания недействительным подлежит удовлетворению, если допущенные нарушения требований Закона N 208-ФЗ, иных правовых актов или устава общества ущемляют права и законные интересы акционера, голосовавшего против этого решения или не участвовавшего в общем собрании акционеров. Вместе с тем, разрешая такие споры, суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков акционеру. Для отказа в иске о признании решения общего собрания недействительным по указанным основаниям, необходима совокупность перечисленных обстоятельств.

Как видно из материалов дела, истцы голосовали "против" оспариваемых решений, но с учетом количества голосующих акций, принадлежащих им на дату проведения собрания (3599 штук или 43,46 % от общего числа голосующих акций, принадлежавших лицам, участвовавшим в собрании акционеров), у них отсутствовала возможность повлиять на результаты голосования.

Оценивая возможность восстановления нарушенных прав истцов путем проведения повторного собрания акционеров, следует учитывать, что истцы не могут повлиять на принимаемые решения, так как в настоящее время им принадлежит всего 2 акции (по одной акции - каждому) или 0,022 % голосующих акций общества.

Согласно п. 5 ст. 49 Закона об акционерных обществах суд, с учетом всех обстоятельств дела, вправе оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло за собой причинение убытков данному акционеру.

Поскольку в настоящем случае повторное голосование не может привести к иному результату, и не доказан ни факт причинения убытков ни их размер, то, по смыслу приведенной нормы, требования в указанной части не могут быть удовлетворены.

Несогласие истцов с решением общего собрания и аудиторским заключением сводится к возражениям относительно правомерности осуществления выплат членам совета директоров.

Само по себе признание недействительным решения общего собрания и аудиторского заключения не изменит целевого назначения выплат. Статья 71 Федерального закона "Об акционерных обществах" в рамках восстановления прав предусматривает в качестве восстановления финансового состояния организации иной способ защиты - возмещение убытков, о взыскании которых истцами не заявлялось.

Руководствуясь статьями 150, 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Смоленской области от 27.04.2015 по делу N А62-4776/2014 отменить.

Прекратить производство по делу в части требования о признании недействительным решения годового общего собрания акционеров открытого акционерного общества "Смоленскконтракт", состоявшегося 18 апреля 2014 года, по пятому вопросу повестки дня: "утвердить аудитором общества на 2014 год ООО "Аудиторская фирма "Бизнес-Аудит".

В удовлетворении заявленных исковых требований Гаврилова Александра Дмитриевича, Томсона Константина Валентиновича к открытому акционерному обществу "Смоленскконтракт" и обществу с ограниченной ответственностью "Аудиторская фирма "Бизнес Аудит" в остальной части отказать.

Возвратить Томсону Константину Валентиновичу из федерального бюджета государственную пошлину в размере 2000 рублей.

Возвратить Гаврилову Александру Дмитриевичу из федерального бюджета государственную пошлину в размере 2000 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

И.П. Грошев

Судьи

М.М. Дайнеко Е.И. Можеева