Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 августа 2016 г. N 09АП-29938/16

г. Москва

10 августа 2016 г.

Дело N А40-36176/16

Резолютивная часть постановления объявлена 04 августа 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 августа 2016 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи П.А. Порывкина,

судей А.С. Маслова, М.С. Сафроновой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания В.А. Бойчук,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "Разгуляй-Финанс" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 11.04.2016

по делу N А40-36176/16, вынесенное судьёй П.А. Марковым о включении требования АО "Рускобанк" в размере 201 250 980 руб. в реестр требований кредиторов должника, введении в отношении АО "Рускобанк" процедуры наблюдения в деле о признании ООО "Разгуляй-Финанс" (ОГРН 1037721031787) несостоятельным (банротом),

при участии в судебном заседании:

от ООО "Разгуляй-Финанс" - Кокорин Р.Н. - дов. от 15.01.2015,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 02.03.2016 принято к производству заявление АО "Рускобанк" о признании банкротом ООО "Разгуляй-Финанс".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 11.04.2016 в отношении должника ООО "Разгуляй-Финанс" введена процедура наблюдения, требование АО "Рускобанк" в размере 201.250.980 рублей включено в реестр требований кредиторов должника.

ООО "Разгуляй-Финанс" не согласившись с определением суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить, разрешить вопрос по существу. Считает, что выводы суда сделаны при неправильном применении норм материального права. Считает, что применение к правоотношениям сторон норм п. 2-2.1 ст. 7 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" вне зависимости от основания возникновения обязательств ставит банк в неравное положение по отношению к иным владельцам облигаций. Судом не в полном объеме выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела.

В судебном заседании представитель ООО "Разгуляй-Финанс" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Остальные лица, участвующие в деле в судебное заседание не явились, о месте и времени его проведения извещены надлежащим образом, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие, исходя из норм ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

В соответствии с п. 2 ст. 3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны быть исполнены.

На основании п. 2 ст. 6 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" производство по делу о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее ста тысяч рублей, а также имеются признаки банкротства, установленные ст. 3 настоящего закона.

В соответствии с п. 2. ст. 7 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора- кредитной организации с даты возникновения у должника признаков банкротства, установленных настоящим Федеральным законом.

Судом первой инстанцией установлено, что по состоянию на 20.10.2015 задолженность должника перед заявителем составляет 201.250.980 рублей, в том числе: номинальная стоимость облигационного займа - 189.000.000 рублей; купонный доход за третий купонный период - 12.250.980 рублей.

Суд апелляционной инстанции согласен с вводом суда первой инстанции о наличии у ООО "Разгуляй-Финанс" перед АО "Рускобанк" непогашенной задолженности в размере, установленном законом о банкротстве для признания должника несостоятельным.

Как следует из материалов дела, АО "Рускобанк" является владельцем облигаций биржевых неконвертируемых процентных документарных на предъявителя серии БО-03 с обязательным централизованным хранением с возможностью досрочного погашения по требованию владельцев должника.

Поскольку заявитель не является участником торгов биржи, 06.12.2012 он заключил соглашение N 051-Ю-061212-Б с ООО "Урса Капитал", в соответствии с которым ООО "Урса Капитал" за вознаграждение и от своего имени и за счет заявителя обязался совершать сделки с ценными бумагами, фьючерсными контрактами и опционами.

24.04.2014 по поручению заявителя ООО "Урса Капитал" совершило покупку облигаций должника в количестве 189.000 облигаций номинальной стоимостью 1.000 рублей каждая, на общую сумму 189.000.000 рублей.

В силу положений статьи 816 ГК РФ, облигация является эмиссионной ценной бумагой, которая свидетельствует о заключении договора займа и дает право ее держателю на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации или иные права.

В соответствии с положениями статьи 18 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", эмиссионная ценная бумага закрепляет имущественные права в том объеме, в котором они установлены в решении о выпуске данных ценных бумаг и в соответствии с законодательством Российской Федерации. Права на документарную ценную бумагу удостоверяются решением о выпуске ценных бумаг и сертификатом.

Статьей 28 ФЗ "О рынке ценных бумаг" предусмотрено, что права владельцев на эмиссионные ценные бумаги документарной формы выпуска удостоверяются сертификатами (если сертификаты находятся у владельцев) либо сертификатами и записями по счетам депо в депозитариях (если сертификаты переданы на хранение в депозитарии). Право владения заявителем облигациями подтверждается выпиской N 0211104 по счету депо N 5200500-01 от 22.10.2015.

14.10.2015 должник уведомил владельцев облигаций о принятии решения об отказе от исполнения обязательств перед держателями облигаций по выплате купонного дохода в дату 20.10.2015 и по приобретению указанных облигаций по требованию владельцев в дату 27.10.2015. В соответствии с п. 9.7 решения о выпуске ценных бумаг (идентификационный номер 4В02-0 3-36098- R) от 27.03.2014 это решение является объявлением дефолта по данным ценным бумагам.

Кроме того, заявителем 26.10.2015 получено уведомление от депозитария ООО "АТОН" о неисполнении должником обязательств перед владельцами его эмиссионных ценных бумаг.

Одновременно должник изложил причину неисполнения, в соответствии с которой облигации серии БО-03 являлись предметом сделок РЕПО с ООО "СМ Капитал", обязательства по которым последним исполнены не были, в результате чего у должника отсутствуют денежные средства для исполнения своих обязательств.

В дату 20.10.2015 должником должна была быть осуществлена выплата купонного дохода за 3-й купонный период заявителю в размере 12.250.980 рублей.

Вместе с тем, до вышеуказанного уведомления должник преждевременно осуществил выплату купонного дохода за 1-й и 2-й купонные периоды, о чем должником размещена информация на официальном интернет-сайте www.rusbonds.ru, а также в ленте новостей информационного агентства Интерфакс.

22.10.2015 заявитель направил претензию генеральному директору долникас требованием о выплате номинальной стоимости облигаций, принадлежащих заявителю и предусмотренного ими дохода.

26.10.2015 данная претензия получена должником и оставлена без удовлетворения.

В соответствии со статьями 810, 811 Гражданского кодекса Российской Федерации эмитент обязан возвратить владельцам номинальную стоимость облигаций при погашении облигаций и выплатить купонный доход по облигациям в срок и в порядке, которые предусмотрены условиями Решения о выпуске ценных бумаг и Проспектом ценных бумаг.

С учетом положений статей 2, 17 и 18 ФЗ "О рынке ценных бумаг" номинальная стоимость облигаций, размер (порядок определения размера) процентов (купонов) по облигациям, срок и порядок выплаты номинальной стоимости и процентов (купонов) по облигациям определяются Решением о выпуске облигаций.

Согласно п. 9.3 решения о выпуске ценных бумаг доходом по Биржевым облигациям серии БО-03 является сумма купонных доходов, начисляемых за каждый купонный период.

Размер дохода по биржевым облигациям серии БО-03 за каждый купонный период устанавливается в виде процента от номинальной стоимости Биржевым облигациям серии БО-03 и выплачивается в дату окончания соответствующего купонного периода.

Датой начала купонного периода третьего купона является 364-й день с даты начала размещения биржевых облигаций серии БО-03, а датой окончания купонного периода третьего купона является 546-й день с даты начала размещения биржевых облигаций серии БО-03 (20.10.2015 года).

Порядок определения дохода, выплачиваемого по каждой облигации, а также порядок и срок выплаты купонного дохода по облигациям определен в пунктах 9.2, 9.3, 9.4 Решения о выпуске ценных бумаг.

В подпункте 6.2.10 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 25.01.2007 N 07т 4/пз-н, определено, что решением о выпуске облигаций должны быть определены действия владельцев облигаций в случае неисполнения эмитентом обязательств по облигациям или просрочки исполнения соответствующих обязательств (дефолт). При этом решением о выпуске облигаций должны быть определены действия владельцев облигаций в случае дефолта и в случае технического дефолта эмитента.

Решением о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций может быть предусмотрена возможность их досрочного погашения по требованию владельцев облигаций и/или по усмотрению их эмитента (подпункт 6.2.26 названных Стандартов).

Указанные обстоятельства в силу п.2 ст. 33 Закона о банкротстве послужили основанием для признания ООО "Разгуляй-Финанс" несостоятельным (банкротом) и включения требования "Рускобанк" в заявленном размере в реестр требований кредиторов должника.

Доводы заявителя жалобы подлежат отклонению как в связи с неверным пониманием заявителем норм материального права.

Судом первой инстанции проверена кандидатура Фелинского Александра Валентиновича для утверждения арбитражным управляющим должника на соответствие требованиям ст.ст. 20 и 20.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

В соответствии с ч. 1, 2 ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств; арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Поскольку, надлежащих доказательств погашения задолженности, в материалах дела не имеется, арбитражный суд апелляционной инстанции, оценив представленные по делу доказательства, считает обжалуемое определение мотивированным, соответствующим обстоятельствам дела и требованиям закона.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 11.04.2016 по делу N А40-36176/16 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "Разгуляй-Финанс" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

П.А. Порывкин

Судьи

А.С. Маслов М.С. Сафронова