Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 28 августа 2016 г. N 07АП-1578/14

г. Томск

26 августа 2016 г.

Дело N А02-857/2013

16 августа 2016 года объявлена резолютивная часть постановления.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 августа 2016 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Иванова О.А.

судей: Сухотиной В.М., Кайгородовой М.Ю.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Матыскиной В.В.

при участии:

лица, участвующие в деле, - не явились (надлежащее извещение),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Левина Алексея Александровича (рег. N 07АП-1578/14 (3)) на определение Арбитражного суда Республики Алтай от 27 июня 2016 года по делу N А02-857/2013 (судья Черепанова И.В.) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Алтайская Зерновая Компания" (ОГРН 1080411004871, ИНН 0411139841, адрес: Республика Алтай, г.Горно-Алтайск, ул.Чорос Гуркина, 29) по заявлению конкурсного управляющего ООО "Алтайская Зерновая Компания" Егорихина И.В. (правопреемник - ФНС России по Республике Алтай, на основании определения суда о процессуальном правопреемстве от 10.02.2014) о привлечении бывшего руководителя (учредителя) должника Левина Алексея Александровича к субсидиарной ответственности в виде взыскания в конкурсную массу 25 342 470 руб. 49 коп.,

УСТАНОВИЛ:

03.06.2013 в Арбитражный суд Республики Алтай поступило заявление ФНС России о признании ООО "Алтайская Зерновая Компания" банкротом как отсутствующего должника, со ссылкой на наличие задолженности по налогам в общей сумме 25198853 руб. 22 коп. В качестве доказательств, обосновывающих вероятность обнаружения имущества должника, заявителем указывается на возможность привлечения к субсидиарной ответственности руководителя (он же учредитель) должника Левина А.А.

Решением от 02.07.2013 суд признал ООО "Алтайская Зерновая Компания" несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре отсутствующего должника, открыл в отношении него конкурсное производство, утвердил конкурсным управляющим Егорихина Игоря Васильевича.

16.09.2013 в суд от Егорихина И.В. поступило заявление о привлечении Левина А.А. к субсидиарной ответственности в виде взыскания в конкурсную массу 25 198 853,22 руб. В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) Егорихин И.В. в заседании увеличил размер субсидиарного требования до 25342470 руб. 49 коп. Судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточненное заявление принято к сведению и рассмотрению.

Определением арбитражного суда Республики Алтай от 29.12.2013 г. уточненное заявление конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Алтайская Зерновая Компания" Егорихина И.В. о привлечении Левина А.А. к субсидиарной ответственности удовлетворено частично. С Левина Алексея Александровича

взыскано в порядке субсидиарной ответственности в конкурсную массу общества с ограниченной ответственностью "Алтайская Зерновая Компания" 25 222 470,49 руб. В остальной части требования отказано.

Определением от 10.02.2014 г. Арбитражный суд Республики Алтай произвел в порядке процессуального правопреемства замену взыскателя - общества с ограниченной ответственностью "Алтайская Зерновая Компания" согласно определению Арбитражного суда Республики Алтай от 26.12.2013 по делу N А02-857/2013 о привлечении Левина А.А. к субсидиарной ответственности в виде взыскания в конкурсную массу должника суммы в размере 25 222 470,49 руб. на его правопреемника - Федеральную налоговую службу.

Определением от 10.02.2014 утвержден отчет конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Алтайская Зерновая Компания" Егорихина И.В. о результатах проведения конкурсного производства. Конкурсное производство в отношении общества с ограниченной ответственностью "Алтайская Зерновая Компания" завершено.

16.07.2015 Левин А.А. обратился в суд с заявлением о пересмотре определения от 29.12.2013 по новым обстоятельствам, а именно в связи с тем, что 09.02.2015 г. Арбитражным судом Республики Алтай принято решение по делу N А02-910/2014, в соответствии с которым признана недействительной запись в ЕГРЮЛ о составе участников в единоличном исполнительном органе ООО "Алтайская зерновая компания" от 16.11.2011 за государственным номером 2110411098430, которой в ЕГРЮЛ внесены сведения о том, что Левин А.А. является руководителем и единственным участником ООО "Алтайская зерновая компания".

Определением Арбитражного суда Республики Алтай от 14.08.2015 производство по заявлению Левина Алексея Александровича об отмене определения суда от 26.12.2013 по

делу N А02-857/2013 прекращено.

Постановлением арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 19.01.2016 определение Арбитражного суда Республики Алтай от 14.08.2015 и постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 30.09.2013 отменено, заявление Левина А.А. направлено для рассмотрения по существу.

Решением от 14.03.2016 Арбитражный суд Республики Алтай удовлетворил заявление Левина Алексея Александровича о пересмотре определения суда от 26.12.2013 по делу N А02-857/13 по новым обстоятельствам. Отменил определение Арбитражного суда Республики Алтай от 26.12.2013 по делу N А02-857/13 и назначил дело к рассмотрению.

Определением Арбитражного суда Республики Алтай от 27.06.2016 в порядке субсидиарной ответственности с Левина Алексея Александровича взыскано в пользу Управления Федеральной налоговой службы по Республике Алтай 25 222 470,49 руб. В остальной части требования отказано.

С определением Арбитражного суда Кемеровской области от 27.06.2016 не согласился Левин А.А., указав в апелляционной жалобе на то, что единоличным исполнительным органом с момента создания ООО "Алтайская Зерновая Компания" и до 16.11.2011 являлась Тодошева Мария Анатольевна. Левин А.А. никогда не являлся руководителем общества. Из решения Арбитражного суда Республики Алтай от 02.06.2013 по делу N А02-857/2013 не ясно, какие обязательства возникли по истечении месяца со дня надлежащей подачи заявления о признании должника банкротом. Не доказан размер ответственности. Арбитражным судом Республики Алтай от 09.02.2015 по делу N А02-910/2014 признана недействительной запись в ЕГРЮЛ о составе участников и единоличном исполнительном органе ООО "Алтайская Зерновая Компания" от 16.11.2011, которой внесены сведения о том, что Левин А.А. являлся единоличным исполнительным органом общества. Тодошевой М.А. была выдана доверенность Левину А.А. Действия, совершенные на основании доверенности вред имущественным интересам кредиторов не нанесли. Как следует из Решения налоговой инспекции от 19.05.2012 N 52, именно в силу этих действий у общества появился доход. Документация ООО "Алтайская Зерновая Компания" хранилась у Тодошевой М.А., она же подписывала бухгалтерскую и налоговую отчетность.

В дальнейшем Левин А.А. представил дополнительные доводы, указав, что ответственность за хранение бухгалтерской документации несет руководитель общества. Материалы налоговой проверки и свидетельские показания следует оценивать с учетом того, что показания давались заинтересованными лицами.

До судебного заседания поступил отзыв, в котором указано, что обжалуемое определение арбитражного суда является законным и обоснованным. Судом установлена причастность Левина А.А. к хозяйственной деятельности ООО "Алтайская Зерновая Компания". Действия Левина А.А. были неразумными, они привели к несостоятельности должника. Денежные средства переводились на счета фирм-однодневок. Тем самым причинен вред имущественным правам кредиторов.

В судебное заседание лица, участвующие в деле, не явились. Извещены надлежащим образом. На основании ст.ст. 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие не явившихся лиц.

Исследовав доказательства, апелляционный суд пришел к следующим выводам.

Согласно части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статье 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Каждое лицо, участвующее в деле, согласно п.1 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Заявитель указывает, что Левин А.А. фактически осуществлял хозяйственную деятельность обществ, являлся контролирующим лицом.

Как следует из материалов дела, единоличным исполнительным органом с момента создания ООО "Алтайская Зерновая Компания" являлась Тодошева Мария Анатольевна.

В дальнейшем в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о составе участников в единоличном исполнительном органе ООО "Алтайская зерновая компания" от 16.11.2011 за государственным номером 2110411098430, согласно которой Левин А.А. является руководителем и единственным участником ООО "Алтайская зерновая компания".

09.02.2015 Арбитражным судом Республики Алтай принято решение по делу N А02-910/2014, в соответствии с которым признана недействительной запись в ЕГРЮЛ о составе участников в единоличном исполнительном органе ООО "Алтайская зерновая компания" от 16.11.2011 года за государственным номером 2110411098430. При рассмотрении дела назначалась почерковедческая экспертиза подписи, сделанной на решении участника ООО "Алтайская зерновая компания" от 08.11.2011, на основании которого в МРИ ФНС N 5 бывшим руководителем Тодошевой М.А. было подано заявление об изменении сведений об учредителе и руководителе общества.

Омской лабораторией судебной экспертизы Министерства юстиции Российской Федерации проведено экспертное исследование и сделано заключение эксперта N 2437/2-3 от 17.11.2014

Арбитражным судом Республики Алтай на основании заключения эксперта было установлено, что подпись от имени Левина А.А. в строке "единственный учредитель" решения участника ООО "Алтайская зерновая компания" от 08.11.2011 исполнена не Левиным А.А., а другим лицом, Левин А.А. не подписывал решение учредителя от 08.11.2011, которое было приложено Тодошевой М.А. к заявлению о внесении изменений в сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ о составе участников и руководителе ООО "Алтайская зерновая компания".

Иных доказательств того, что Левин А.А. являлся единоличным исполнительным органом ООО "Алтайская зерновая компания" не представлено.

Заявитель ссылается на то, что Левину А.А. была выдана доверенность на действия от имени ООО "Алтайская зерновая компания".

Согласно ст. 185 ГК РФ доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или другим лицам для представительства перед третьими лицами.

В соответствии с положениями ст. 182, ч.1 ст. 185 Гражданского кодекса РФ доверенность уполномочивает одно лицо представительствовать за другое лицо перед третьими лицами и представитель вправе от имени представляемого лица совершать сделки, приобретать для него права и обязанности (определение Верховного Суда Российской Федерации от 07.09.2000 N КАС 00-357).

Таким образом, в силу выданной доверенности Левин А.А. осуществлял представительские функции, но не становился единоличным исполнительным органом общества.

Фактическим основанием заявленных требований о привлечении Левина А.А. к субсидиарной ответственности являются:

- нарушения обязанностей, предусмотренных статьей 126 Закона о банкротстве;

- нарушение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд в установленный Законом о банкротстве срок;

- отсутствие или утрата бухгалтерских документов.

Суд первой инстанции при рассмотрении заявленных требований правомерно применял к спорным правоотношениям положения Закона о банкротстве в редакции действовавшей на дату событий, лежащих в основе требований заявителя.

Арбитражный суд руководствовался разъяснениями в пункте 2 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.04.2010 N 137 "О некоторых вопросах, связанных с переходными положениями Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации".

Оценивая заявленные основания привлечения Левина А.А. к субсидиарной ответственности, арбитражный суд апелляционной инстанции учитывает следующее.

Пунктом 2 статьи 126 Закона о банкротстве предусмотрена ответственность руководителя должника за непередачу в течение 3-х дней с даты утверждения конкурсного управляющего бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

Статьей 9 Закона о банкротстве предусмотрена обязанность руководителя должника обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в установленных законом случаях.

Федеральным законом "О бухгалтерском учете" предусмотрена обязанность экономических субъектов, в том числе коммерческие организации, осуществлять бухгалтерский учет, ведение которого организуется его руководителем - единоличным исполнительным органом экономического субъекта, либо лицом, ответственным за ведение дел экономического субъекта, либо управляющим, которому переданы функции единоличного исполнительного органа. Статьей 50 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" предусмотрена обязанность хранить документацию общества, в том числе учредительные документы, протоколы общих собраний участников общества, документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе, по месту нахождения его единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам общества.

Таким образом, субъектом ответственности по заявленным основаниям является руководитель должника, являющийся таковым на установленных законом и учредительными документами общества основаниях.

Согласно ст. 40 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.

Наличие нотариальной доверенности на осуществление деятельности от имени и в интересах ООО "Алтайская зерновая компания" не означает, что Левин А.А. является единоличным исполнительным органом, то есть руководителем ООО "Алтайская зерновая компания".

Напротив, если бы Левин А.А. являлся единоличным исполнительным органом ООО "Алтайская зерновая компания", то по смыслу п. 3 ст. 40 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" он без доверенности действовал бы от имени общества, в том числе представлял его интересы и совершал сделки. Необходимость подтверждать полномочия доверенностью отсутствовала бы.

Таким образом, не доказано, что Левин А.А. являлся единоличным исполнительным органом ООО "Алтайская зерновая компания".

Следовательно, он не является надлежащим субъектом субсидиарной ответственности по заявленным основаниям.

Вывод арбитражного суда первой инстанции о том, что совокупность перечисленных доказательств позволяет сделать вывод о том, что фактическим руководителем и лицом, контролирующим ООО "Алтайская зерновая компания" в период с 2008 г. являлся Левин А.А., в связи с чем он является субъектом субсидиарной ответственности, предусмотренной статьей 10 Закона о банкротстве, является ошибочным, основанным на неправильном применении норм материального права.

Неправильное применение норм материального права по смыслу ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации может являться основанием для изменения или отмены судебного акта суда первой инстанции.

При изложенных обстоятельствах арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что определение Арбитражного суда Республики Алтай от 27.06.2016 следует отменить, вынести по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления о привлечении Левина Алексея Александровича к субсидиарной ответственности в виде взыскания в конкурсную массу 25 342 470,49 руб.

Руководствуясь статьями 258, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Республики Алтай от 27 июня 2016 года по делу N А02-857/2013 отменить.

Вынести по делу новый судебный акт.

В удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО "Алтайская Зерновая Компания" Егорихина И.В. о привлечении Левина Алексея Александровича к субсидиарной ответственности в виде взыскания в конкурсную массу 25 342 470,49 руб. отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

О.А.Иванов

Судьи

М.Ю.Кайгородова В.М.Сухотина