Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 октября 2016 г. N 18АП-11769/16

г. Челябинск

11 октября 2016 г.

Дело N А34-2342/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 04 октября 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 октября 2016 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Фотиной О.Б.,

судей Деевой Г.А., Ширяевой Е.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Гришиной Л.Л.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Отдела строительства, транспорта, жилищно-коммунального хозяйства, имущественных и земельных отношений Администрации Шумихинского района на решение Арбитражного суда Курганской области от 20.07.2016 по делу N А34-2342/2016 (судья Мосина Т.А.).

В судебном заседании приняли участие представитель акционерного общества "Энергосбытовая компания "Восток" - Кассина В.А. (доверенность N Дв-ЭК-2015-0736 от 31.12.2015).

Отдел строительства, транспорта, жилищно-коммунального хозяйства, имущественных и земельных отношений Администрации Шумихинского района (далее - ОСТ ЖКХ ИЗО, истец) обратился в арбитражный суд с исковым заявлением к акционерному обществу "Энергосбытовая компания "Восток" (далее - АО "ЭК "Восток", ответчик) об установлении в редакции истца условий муниципального контракта от 15.02.2016 N 60222370 и обязании заключить муниципальный контракт на условиях, установленных судом.

Решением Арбитражного суда Курганской области от 20.07.2016 п. 5.1 гражданско-правового договора N 60222370 от 15.02.2016 принят в следующей редакции АО "ЭК "Восток": "Цена настоящего договора составляет ориентировочно 55 000 руб., в том числе НДС 8 389, 83 руб. Расчеты за электрическую энергию (мощность) по настоящему договору осуществляются по нерегулируемым ценам с учетом их дифференциации в рамках предельных уровней нерегулируемых цен для соответствующей ценовой категории, выбранной заказчиком, если законодательством не предусмотрено применение регулируемых цен (тарифов). Предельные уровни нерегулируемых цен для соответствующей ценовой категории, выбранной заказчиком, рассчитываются исполнителем в соответствии со структурой нерегулируемой цены, установленной Основными положениями, и согласно формулам (правилам), установленным правилами определения и применения гарантирующими поставщиками нерегулируемых цен на электрическую энергию (мощность), утвержденными соответствующими постановлениями Правительства РФ. При наличии у заказчика различных тарификационных групп/ценовых категорий и т.д. расчеты производятся дифференцированно по каждой группе. В случае если в ходе исполнения настоящего договора вступит в силу нормативный правовой акт, изменяющий порядок определения цены по настоящему договору стороны с момента введения нормативного акта (цены) в действие при осуществлении расчетов по настоящему договору обязаны применять новый порядок определения цен и (или) новую цену без переоформления, внесения изменений в настоящий договор." (л.д. 115-118).

В апелляционной жалобе ОСТ ЖКХ ИЗО просит решение отменить и принять по делу новый судебный акт, приняв п. 5.1 муниципального контракта в редакции истца.

В обоснование апелляционной жалобы истец ссылается на то, что неуказание твердой цены в контракте будет являться нарушением законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок.

АО "ЭК "Восток" в отзыве на апелляционную жалобу выразило несогласие с доводами жалобы.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом путем направления в их адрес копии судебного акта, в судебное заседание представитель истца не явился.

ОСТ ЖКХ ИЗО просило рассмотреть жалобу в отсутствие представителя; на доводах настаивает.

В соответствии со ст. 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие неявившегося лица.

В судебном заседании представитель ответчика просил решение оставить в силе.

Законность и обоснованность судебного акта проверена судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из материалов дела усматривается, что 15.02.2016 между АО "ЭК "Восток" (исполнитель) и ОСТ ЖКХ ИЗО) (заказчик) подписан гражданско-правовой договор N 60222370 (л.д. 9-28), по условиям которого исполнитель обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности) заказчику, а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии заказчику в точках поставки, определенных приложением N 1 к договору, а заказчик обязуется принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги, а также выполнять иные обязательства, предусмотренные договором.

Согласно п. 5.1 договора цена настоящего Договора составляет ориентировочно 55 000 руб., в том числе НДС 8 389, 83 руб.

Расчеты за электрическую энергию (мощность) по настоящему договору осуществляются по нерегулируемым ценам с учетом их дифференциации в рамках предельных уровней нерегулируемых цен для соответствующей ценовой категории, выбранной заказчиком, если законодательством не предусмотрено применение регулируемых цен (тарифов).

Предельные уровни нерегулируемых цен для соответствующей ценовой категории, выбранной заказчиком, рассчитываются исполнителем в соответствии со структурой нерегулируемой цены, установленной Основными положениями, и согласно формулам (правилам), установленным правилами определения и применения гарантирующими поставщиками нерегулируемых цен на электрическую энергию (мощность), утвержденными соответствующими постановлениями Правительства РФ.

При наличии у заказчика различных тарификационных групп/ценовых категорий и т.д. расчеты производятся дифференцированно по каждой группе.

В случае если в ходе исполнения настоящего договора вступит в силу нормативный правовой акт, изменяющий порядок определения цены по договору стороны с момента введения нормативного акта (цены) в действие при осуществлении расчетов по настоящему договору обязаны применять новый порядок определения цен и (или) новую цену без переоформления, внесения изменений в настоящий договор.

Договор подписан истцом с протоколом урегулирования разногласий от 15.02.2016 (л.д. 29-31) в следующей редакции: "Согласно п. 5.1 предлагаемой истцом редакции, цена контракта является твердой, определяется на весь период действия контракта и составляет 55 000 руб., в том числе НДС 8 389, 83 руб.

Расчеты за электрическую энергию (мощность) по настоящему контракту осуществляется по нерегулируемым ценам с учетом их дифференциации в рамках предельных уровней нерегулируемых цен для соответствующей ценовой категории, выбранной заказчиком, если законодательством не предусмотрено применение регулируемых цен (тарифов).

Предельные уровни нерегулируемых цен для соответствующей ценовой категории, выбранной заказчиком, рассчитываются исполнителем в соответствии со структурой нерегулируемой цены, установленной Основными положениями, и согласно формулам (правилам), установленным правилами определения и применения гарантирующими поставщиками нерегулируемых цен на электрическую энергию (мощность) утвержденными соответствующими постановлениями Правительства РФ.

При наличии у заказчика различных тарификационных групп/ценовых категорий и т.д. расчеты производятся дифференцированно по каждой группе.

В случае если в ходе исполнения настоящего контракта вступит в силу нормативный правовой акт, изменяющий порядок определения цены по настоящему контракту стороны с момента введения нормативного акта (цены) в действие при осуществлении расчетов по настоящему контракту обязаны применять новый порядок определения цен и (или) новую цену без переоформления, внесения изменений в настоящий контракт.

Изменение цены контракта возможно в случае увеличения или уменьшения объема услуг не более чем на 10%".

Письмом от 02.03.2016 N И-ЭК-2016-6925 (л.д. 32) ответчик направил в адрес истца протокол согласования разногласий с просьбой рассмотреть их и подписать.

Ответчиком предложена следующая редакция: "Согласно п. 5.1 в редакции протокола согласования разногласий (л.д. 33-34) цена настоящего договора составляет ориентировочно 55 000 руб., в том числе НДС 8 389, 83 руб.

Расчеты за электрическую энергию (мощность) по настоящему договору осуществляются по нерегулируемым ценам с учетом их дифференциации в рамках предельных уровней нерегулируемых цен для соответствующей цеповой категории, выбранной заказчиком, если законодательством не предусмотрено применение регулируемых цен (тарифов).

Предельные уровни нерегулируемых цен для соответствующей неновой категории, выбранной заказчиком, рассчитываются исполнителем в соответствии со структурой нерегулируемых цен па электрическую энергию (мощность), утвержденными соответствующими постановлениями Правительства РФ.

При наличии у заказчика различных тарификационных групп/ценовых категории и т.д. расчеты производятся дифференцированно по каждой группе.

В случае если в ходе исполнения настоящего договора вступит в силу нормативный правовой акт, изменяющий порядок определения цены по настоящему договору стороны с момента введения нормативного акта (цены) в действие при осуществлении расчетов по настоящему договору обязаны применять новый порядок определения цен и (или) новую цену без переоформления, внесения изменений в настоящий договор.

Изменение цены контракта возможно в случае увеличения или уменьшения объема услуг не более чем на 10%".

Протокол согласования разногласий в указанной редакции истцом не подписан.

В связи с не урегулированием сторонами разногласий по положению п. 5.1 контракта, истец обратился в арбитражный суд с рассматриваемым иском.

Суд первой инстанции, принимая п. 5.1 муниципального контракта в редакции ответчика исходил из того, что указанный пункт не подлежит дополнением условием о твердой цене договора.

Арбитражный суд апелляционной инстанции не находит правовых оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта в силу следующего.

Согласно абз. 2 п. 2 ст. 445 Гражданского кодекса Российской Федерации при отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

В случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании ст. 445 настоящего Кодекса условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда (ст. 446 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу п. 4 ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (ст. 422 Кодекса).

Пункт 2 ст. 34 Федерального закона N 44-ФЗ от 05.04.2013 "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" устанавливает, что при заключении контрактов указывается, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок его исполнения, а в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, указывается ориентировочное значение цены контракта либо формулы цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке. При заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных ст. 34 и ст. 95 настоящего закона.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.01.2014 N 19 не установлена возможность определения ориентировочной цены контракта на поставку электрической энергии.

В ст. 95 Федерального закона N 44-ФЗ от 05.04.2013 "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" перечислены случаи изменения существенных условий контракта при его исполнении лишь по соглашению сторон, в частности, в случае изменения в соответствии с законодательством Российской Федерации регулируемых цен (тарифов) на товары, работы, услуги; в случае, если по предложению заказчика увеличиваются предусмотренные контрактом количество товара, объем услуги или работы не более, чем на десять процентов.

Поскольку на момент заключения договора определить фактическое потребление за год невозможно, ориентировочные объемы подлежат корректировке исходя из показаний приборов учета, то предложенная истцом редакция п. 5.1 договора будет ограничивать право ответчика на получение стоимости за фактически поставленное количество электрической энергии в рамках договора.

Более того, при изложении условий о цене договора необходимо учитывать непрерывность цикла передачи электрической энергии независимо от размера лимитов, доведенных до получателя бюджетных средств, а также необходимо принимать во внимание, что цена на электрическую энергию (мощность) поставляемые по договорам энергоснабжения на каждый расчетный период определяется в порядке, установленном федеральными законами.

Кроме того, в силу п. 18 Правил полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, в отношении потребителей, ограничение режима потребления которых может привести к экономическим и социальным последствиям, относящихся к категориям потребителей согласно приложению к Правилам N 442, частичное ограничение режима потребления вводится в соответствии с п. 17 названных Правил не ниже уровня аварийной брони. Введение в отношении таких потребителей ограничения режима потребления ниже величины аварийной брони и прекращение подачи электрической энергии не допускается.

Согласно приложению N 1 договора точкой поставки является детский сад, относящийся к социально значимой категории потребителей.

Обязанностью суда является обеспечение защиты прав лица, обратившегося с требованием об урегулировании разногласий при заключении договора.

Таким образом, суд правомерно принял в редакции ответчика п. 5.1 договора.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не могут быть приняты во внимание, поскольку в связи со свободным характером установления на оптовом рынке средневзвешенной стоимости единицы электрической энергии, окончательный тариф за месяц устанавливается после завершения расчетного периода в рамках предельных уровней нерегулируемых цен.

АО "ЭК "Восток" приобретает на оптовом рынке электрическую энергию в полном объеме по свободным (нерегулируемым) ценам, рассчитываемым ОАО "АТС", реализует приобретенную электроэнергию на розничном рынке, за исключением населения и приравненных к ней группам, также по свободной цене.

На основании изложенного, не представляется возможным определить стоимость электрической энергии до окончания расчетных периодов на период заключения договора.

При таких обстоятельствах решение арбитражного суда первой инстанции является законным и обоснованным, оснований для его отмены судом апелляционной инстанции не установлено.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании ч. 4 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Судебные расходы по государственной пошлине по апелляционной жалобе распределяются в соответствии с требованиями ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 176, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Курганской области от 20.07.2016 по делу N А34-2342/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу Отдела строительства, транспорта, жилищно-коммунального хозяйства, имущественных и земельных отношений Администрации Шумихинского района - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

О.Б. Фотина

Судьи

Г.А. Деева Е.В. Ширяева