Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 октября 2016 г. N 16АП-1853/16

г. Ессентуки

11 октября 2016 г.

Дело N А20-1678/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 04 октября 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 октября 2016 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Сулейманова З.М.,

судей: Казаковой Г.В., Луговой Ю.Б.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Чуденцовой О.Ч.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда по адресу: ул. Вокзальная, 2, г. Ессентуки, Ставропольский край, апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Прохладненский завод полупроводниковых приборов" на решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 14.03.2016 по делу N А20-1678/2015 (судья Шогенов Х.Н.)

по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Пятигорск", г. Пятигорск,

к открытому акционерному обществу "Прохладненский завод полупроводниковых приборов", г. Прохладный,

о взыскании 13 654 175 руб. руб. 24 коп.,

без участия представителей сторон, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Пятигорск" (далее - ООО "Газпром межрегионгаз Пятигорск", общество, истец) обратилось в Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики с иском к открытому акционерному обществу "Прохладненский завод полупроводниковых приборов" (далее - ОАО "Прохладненский завод полупроводниковых приборов", завод, ответчик) о взыскании 13 654 175 руб. руб. 24 коп.

Решением суда от 14.03.2016 исковые требования удовлетворены в полном объеме, с ответчика в пользу истца взыскано 13 509 778 руб. 17 коп. - долга, 144 397 руб. 07 коп.- процентов за пользование чужими денежными средствами и 91 271 руб. - расходов по уплате госпошлины. Судебный акт мотивирован доказанностью исковых требований.

В апелляционной жалобе с учетом дополнений к ней ответчик просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт. По мнению ответчика, судом неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела; не доказаны имеющие значение для дела обстоятельства, которые суд считал установленными; выводы, изложенные в решении суда, не соответствуют обстоятельствам дела; нарушены и неправильно применены нормы материального права и нормы процессуального права.

В дополнении к жалобе также указывается, что судом первой инстанции не рассмотрено заявление о фальсификации доказательств, об истребовании доказательств.

Суд первой инстанции не учёл, что годность или непригодность узла учёта газа определяется только в ходе поверки лицом, аттестованным в качестве поверителя работником Государственной метрологической службы по месту расположение (КБР) юридических лиц,

В материалах дела отсутствует акт поверки узла учёта газа, которым вышеназванный узел учёта газа с вышеназванным корректором был бы признан непригодным к применению в качестве коммерческого в связи с неисправностью корректора газа ЕК-260, зав. N 90325570 из- за, неисправности датчика давления.

Суд первой инстанции не учёл, что сотрудники истца - Победный, Алейник, Ольхович и Акопов, которые составили АКТ поверки средств измерений измерительного комплекса учёта газа от 29.08.2014 не имеют полномочий на проведение поверки узла учёта газа (средств измерений), не являются аттестованными поверителями средств измерений и не имеют права признавать вышеназванный узел учёта газа непригодным, не являются работниками Государственной метрологической службы по КБР (единственного, кто имеет право на проведение поверки на территории КБР ).

Согласно п 4.8 договора поставки газа истец (ООО "Газпром межрегионгаз Пятигорск") как собственник и владелец вышеназванного узла учёта газа, что установлено судом (а не потребитель-ответчик) несёт ответственность за: надлежащее техническое состояние и достоверность результатов измерений и расчётов.

Ответчик указывает, что из представленных счетов - фактур за январь и февраль 2012 года видно, что истец-поставщик ООО "Газпром межрегионгаз Пятигорск" применил коэффициент-1, 5 за, якобы, потребление газа сверх нормы и транспортировку сверх нормы, хотя ответчик является теплоснабжающей организацией, обеспечивающей тепловой энергией население, объекты коммунально-бытового и социального назначения, то есть, относится к коммунально - бытовым потребителям, к которым в соответствии с абзацем вторым пункта 17 правил поставки газа в РФ не могут применяться повышающие коэффициенты за перерасход газа.

Подробно доводы заявителя изложены в приобщенных делу дополнениях к апелляционной жалобе.

Отзыв на апелляционную жалобу не представлен.

Стороны, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей для участия в судебном заседании не направили.

От истца поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие его представителя.

В предыдущем судебном заседании представитель истца против доводов апелляционной жалобы возражал, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) дело по апелляционной жалобе рассмотрено в отсутствие представителей сторон.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав материалы дела, находит решение суда первой инстанции от 14.03.2016 подлежащим оставлению без изменения, в апелляционную жалобу - без удовлетворения по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что 11.11.2013 между обществом (поставщиком) и заводом (покупателем) заключен договор поставки газа N 15-2-7411/14, по условиям которого поставщик обязался поставлять с 01.01.2014 по 31.12.2014 газ горючий природный или газ горючий сухой отбензиненный, добытый ОАО "Газпром" и его аффилированными лицами либо газ, добытый независимым поставщиком, не являющимся аффилированным лицом ОАО "Газпром", а покупатель получать (выбирать) и оплачивать газ. Годовой объем поставки газа в 2014 году составляет 1 396,7 тыс. куб.м.

В соответствии с пунктами 4.1 договоров количество поставленного газа (объема) определяется по узлу учета газа поставщика, установленного у покупателя. При отсутствии узлов учета газа поставщика, их неисправности, несоответствии требованиям нормативной документации, отсутствии действующего поверительного клейма, количество поданного газа определяется по показаниям прибора учета газа покупателя. При отсутствии узлов учета газа у покупателя, их неисправности, отсутствии действующего поверительного клейма, отсутствии или нарушении пломб, установленных поставщиком на узлах учета газа или задвижках байпасов узлов учета, на вводных задвижках, при несоответствии узла учета газа требованиям действующих нормативно-технических документов, при непредставлении покупателем данных о расходах газа (показания счетчиком, диаграмм и распечаток по расходу и т.д.), а также при не допуске представителей поставщика к газопотребляющему оборудованию и к узлу учета газа, определение количества поставляемого газа производится по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок исходя из 24 часов работы их в сутки за весь период неисправности.

Условиями пункта 4.2 договора предусмотрено, что определение количества газа (объема) производится по контрольно-измерительным приборам в соответствии с требованиями ГОСТ 8.586.1-5 2005, ПР 50.2.019-2006 во взаимосвязи с ГОСТ 30319.0-3-96. В соответствии с Правилами учета газа, под термином узел учета следует понимать комплект средств измерений и технических устройств, обеспечивающий учет количества газа, а также контроль и регистрацию его параметров. Измерение расхода и объема газа должно производиться только по методикам выполнения измерений, аттестованным в установленном порядке.

Пунктом 4.4 договора предусмотрено, что период времени, в течение которого расход газа определяется по проектной мощности газопотребляющих установок покупателя исходя из 24 часов их работы в сутки, начинается:

- в случае отсутствия у покупателя узла учета газа - с момента начала работы неопломбированных газопотребляющих установок, а при невозможности определения времени начала работы оборудования, с момента последней проверки;

- в случае неисправности любого из средств измерения, входящего в состав узла учета газа, отсутствия или целостности пломб поставщика - с момента неисправности средств измерения, а при невозможности определения времени неисправности -с даты начала текущего расчетного периода.

Как предусмотрено пунктом 4.5. договора, учет газа должен осуществляться по единому расчетному узлу учета. Как исключение, по согласованию с поставщиком, допускается осуществление учета расхода газа по двум расчетным узлам учета, в случае значительной удаленности газоиспользующих установок потребителей друг от друга. На каждом узле учета с помощью средств измерений должны определяться: время работы узла учета; расход и количество газа в рабочих и нормальных условиях; среднечасовая и среднесуточная температура газа; среднечасовое и среднесуточное давление газа.

Ответственность за надлежащее техническое состояние, своевременную поверку средств измерений, входящих в состав учете газа, за достоверность результатов измерений и расчетов несет владелец узла учета газа (пункт 4.8 договора). Узел учета считается принятым в эксплуатацию после оформления акта приемки узла учета газа в эксплуатацию, с соответствующим заключением

Согласно пункту 4.12 договора объемы газа выбранного/поставленного за месяц отражаются в актах поданного-принятого газа по каждому месту подачи газа по каждой точке подключения, подписываемыми сторонами.

Пунктами 5.5.1, 5.5.2 договора предусмотрен следующий порядок расчетов за газ:

- авансовый платеж в размере 35% от стоимости планируемой месячной поставки газа, в срок до 18 числа текущего месяца поставки;

- авансовый платеж в размере 50% от стоимости планируемой месячной поставки газа в срок до последнего числа текущего месяца поставки газа.

Окончательные расчеты за поставленный газ производятся в срок до 25 числа месяца, следующего за месяцем поставки газа.

Во исполнение условий вышеуказанного договора истец поставлял ответчику газ.

29.08.2014 обществом, в присутствии представителя завода - гл. энергетика Альбеткова Э.Р., проведена проверка состояния средств измерений и измерительного комплекса учета газа у ответчика, результаты которой оформлены актом от 29.08.2014.

В результате проверки корректор ЕК-260, зав. N 90325570 признан не пригодным из-за неисправности датчика давления. В связи с чем комиссия сделала выводы о том, что узел учета газа не пригоден в качестве коммерческого в связи с неисправностью корректора газа ЕК-260, зав. N 90325570; расчет принятого газа следует производить согласно пункту 4.1 договора поставки газа по проектной мощности газоиспользующего оборудования исходя из его работы в течение 24 часов в сутки до момента устранения неисправности.

В связи с неисправностью прибора учета газа, объем потребленного газа за период с 01.01.2015 по 28.02.2015, обществом определен по мощности газоиспользующего оборудования, о чем составлены акты расчета по производительности газоиспользующего оборудования от 31.01.2015 и от 28.02.2015.

Согласно расчетам, приведенным в названных актах, а также расчету расхода газа по производительности установленного оборудования в котельной завода, количество поставленного в этот период газа определено расчетным путем по проектной мощности газоиспользующего оборудования - котла водогрейного КВГМ - 10-150 с горелкой, исходя из 24 часов работы в сутки и составило: с 01.01.2015 по 01.02.2015 в количестве 930 000 куб.м; за период с 01.02.2015 по 28.02.2015 - 840 000 куб.м. Согласно расчету расхода газа по производительности установленного оборудования в котельной завода, производительность котла составляет: Q = 1363 куб.м/ч и данные максимального расхода газа получены из режимной карты котлоагрегата КВМГ-10-160, рег. N 20783 с горелкой РГМГ-10 завода при 100% нагрузке (л.д. 45). В то же время, как следует из актов расчета по производительности газоиспользующего оборудования от 31.01.2015 и от 28.02.2015, при расчетах производительность котла применена не 1 363 куб.м/ч, а - 1 250 куб.м/ч.

Расчет потребленного газа по проектной мощности газоиспользующего оборудования за январь и февраль 2015 года произведен обществом в соответствии с условиями пункта 4.4 договора. В абзаце 5 пункта 4.4 договора предусмотрено, что период времени, в течение которого расход газа определяется по проектной мощности газопотребляющих установок покупателя исходя из 24 часов их работы в сутки начинается в случае неисправности любого из средств измерения, входящего в состав узла учета газа - с момента неисправности средства измерения, а при невозможности определения неисправности - с даты начала текущего расчетного периода.

По результатам проверки общество составило акты поданного-принятого газа от 31.01.2015, в котором объем фактического потребления газа указан равным 930 000 куб. м; от 28.02.2015, в котором объем потребленного газа указан 840 000 куб.м.

Для оплаты стоимости газа общество выставило счета-фактуры от 31.01.2015 N 15-3394 на сумму 7 063 692 руб. 42 коп.; от 28.02.2015 N 15-7959 на сумму 6 446 085 руб. 75 коп.

Уклонение ответчика от оплаты стоимости газа, определенного расчетным путем по проектной мощности газоиспользующего оборудования за период с января по февраль 2015 года, послужило основанием для обращения общества в арбитражный суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции правомерно удовлетворил иск исходя из следующего.

Возникшие между сторонами отношения регулируются нормами статей 539-547 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), поскольку условия договора поставки газа от 11.11.2013 N 15-2-7411/14 соответствуют положениям статьи 539 ГК РФ. К отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, применяются правила о договоре энергоснабжения (статья 548 ГК РФ).

Согласно статьям 541, 544 ГК РФ количество поданной энергоснабжающей организацией и использованной абонентом энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении. Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно пункту 12 Правил поставки газа в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 N 162 (далее - Правила поставки газа) поставщик обязан поставлять, а покупатель - отбирать газ в количестве, определенном в договоре поставки газа.

В соответствии с пунктом 21 Правил поставки газа в Российской Федерации, поставка и отбор газа без учета его объема не допускается.

Учет объема газа, передаваемого покупателю, производится контрольно-измерительными приборами стороны, передающей газ, и оформляется документом, подписанным по форме и в сроки, указанные в договоре поставки газа (пункт 22 Правил поставки газа).

Согласно пункту 23 Правил поставки газа при неисправности или отсутствии контрольно-измерительных приборов у передающей стороны объем переданного газа учитывается по контрольно-измерительным приборам принимающей газ стороны, а при их отсутствии или неисправности - по объему потребления газа, соответствующему проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок и времени, в течение которого подавался газ в период неисправности приборов, или иным методом, предусмотренным договором. Такие же условия содержатся в пункте 4.1 заключенного между сторонами договора от 11.11.2013.

Ответственность за техническое состояние и поверку контрольно-измерительных приборов учета газа несут организации, которым приборы принадлежат (пункт 25 Правил поставки газа).

Согласно пункту 2.2 Правил учета газа, утвержденных Минтопэнерго 14.10.1996, при отсутствии узлов учета газа у потребителя газа, их неисправности, отсутствии действующего поверительного клейма количество поданного газа определяется по проектной мощности установок исходя из 24 часов работы их в сутки за время неисправности узлов учета газа.

Согласно пунктам 24 и 25 Правил поставки газа монтаж, эксплуатация и поверка контрольно-измерительных приборов производятся в порядке, установленном в соответствии с Законом Российской Федерации от 27.04.1993 N 4971-1 "Об обеспечении единства измерений" и действующими нормативными правовыми актами Российской Федерации. Ответственность за техническое состояние и поверку контрольно-измерительных приборов учета газа несут организации, которым приборы принадлежат.

Судом первой инстанции установлено и материалами дела подтверждается, что узел учета газа принадлежал обществу, у завода в спорный период узел учета отсутствовал. Неисправность узла учета газа подтверждена актом проверки от 29.08.2014. Объем потребленного в спорный период газа по мощности газоиспользующего оборудования рассчитан на основании пунктов 4.1 и 4.4 договора поставки газа от 11.11.2013 N 15-2-7411/14.

Судом также установлено и сторонами не оспаривается, что оплата потребленного спорным оборудованием газа в спорный период ответчиком не произведена.

Истцом представлены акты расчета расхода газа по производительности установленного у ответчика оборудования - котла водогрейного КВГМ-10-150. Ответчик контррасчет не представил, правильность определения истцом объема потребленного газа по мощности газоиспользующего оборудования не опроверг.

Арбитражный суд, оценив представленные в дело доказательства в их совокупности по правилам статьи 71 АПК РФ, пришел к правильному выводу, что исковые требования в части долга являются обоснованными и подлежащими удовлетворению с учетом наличия между сторонами договора газоснабжения, их исполнения (акты приема-передачи), фактического получения газа, потребления газа оборудованием в отсутствии исправного узла учета газа, что зафиксировано актом проверки от 29.08.2014.

С учетом того, что неисправность узла учета газа подтверждается актом проверки от 29.08.2014, составленным обществом, суд первой инстанции правильно посчитал, что общество правомерно рассчитало объем потребленного в спорный период газа по мощности газоиспользующего оборудования как предусмотрено пунктами 4.1 и 4.4 договора поставки газа.

Судом первой инстанции проверено заявление ответчика о фальсификации предоставленных суду истцом сводного расчета суммы задолженности и процентов за январь, февраль 2015 г., счетов-фактур N 15-3394 от 31.01.2015 и N 15-7959 от 28.02.2015, актов поданного-принятого газа за спорный период и правомерно отказано в его удовлетворении, так как заявление о фальсификации не нашло своего подтверждения и по сути означает несогласие ответчика с расчетами истца.

Судом рассмотрены заявленные ответчиком ходатайства об истребовании у истца архивных данных с корректора ЕК 260 N 90325570 за январь - февраль 2015, архивные данные с корректора ЕК 260 за январь - февраль 2015 г. приведенные к стандартным условия, архивные данные с журнала изменений параметров в корректоре ЕК 260.

В ходатайстве отказано, поскольку получение архивных данных с корректора ЕК 260 невозможно в связи с его неисправностью, что подтверждается актом от 29.08.2014, а также решениями Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики по делам N А20-3671/2014, N А20-6972/2014, А20 -430/2015 оставленными без изменения постановлениями Шестнадцатого ААС от 26.08.2015, 18.12.2015 и 26.02.2016.

Судом также правильно удовлетворены требования о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами по учетной ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации 8,25% годовых в размере 144 397 руб. 07 коп.

Согласно пункту 1 статьи 395 ГК РФ (в ранее действовавшей редакции) за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

Учитывая, что спорная сумма ответчиком не уплачена до настоящего времени, требование общества о взыскании процентов является правомерным. Расчет процентов судом проверен и признан арифметически и методологически правильным.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины по иску распределены судом в соответствии со статьей 110 АПК РФ.

Доводы апелляционной жалобы судом апелляционной инстанции проверены и отклонены по указанным выше мотивам.

Суд апелляционной инстанции считает, что в нарушение требований статьи 65 АПК РФ апеллянт не представил суду доказательств в обоснование доводов апелляционной жалобы.

В соответствии со статьей 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Фактов, которые могли бы повлиять на законность и обоснованность принятого судебного акта апелляционная жалоба не содержит.

При установленных обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции всесторонне и полно исследованы все обстоятельства дела и представленные сторонами доказательства, имеющие существенное значение для разрешения настоящего спора, установленным обстоятельствам и представленным доказательствам дана надлежащая оценка.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции считает, что оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции, предусмотренных статьей 270 АПК РФ, не имеются.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных частью 4 статьи 270 АПК РФ и влекущих безусловную отмену решения суда первой инстанции при проверке дела в апелляционном порядке, не установлено.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 14.03.2016 по делу N А20-1678/2015 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа через суд первой инстанции.

Председательствующий

З.М. Сулейманов

Судьи

Г.В. Казакова Ю.Б. Луговая