Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 октября 2016 г. N 16АП-3037/16

г. Ессентуки

11 октября 2016 г.

Дело N А61-354/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 04 октября 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 октября 2016 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Сулейманова З.М.,

судей: Луговой Ю.Б., Казаковой Г.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Чуденцовой О.Ч.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда по адресу: ул. Вокзальная, 2, г. Ессентуки, Ставропольский край, апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Оборонэнерго" на решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 16.06.2016 по делу N А61-354/2016 (судья Дзугкоева Э.Ю.)

по исковому заявлению открытого акционерного общества "Оборонэнерго" (ОГРН 1097746264230, ИНН 77704726225) в лице филиала "Северо - Кавказский" ОАО "Оборонэнерго"

к публичному акционерному обществу энергетики и электрификации "Севкавказэнерго" (ОГРН 1021500580090, ИНН 1502002701),

третье лицо - Региональная служба по тарифам Республики Северная Осетия-Алания,

об обязании заключить дополнительное соглашение к договору,

без участия представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Оборонэнерго" (далее - ОАО "Оборонэнерго", истец) в лице филиала "Северо-Кавказский" обратилось в Арбитражный суд Республики Северная Осетия-Алания с иском к публичному акционерному обществу энергетики и электрификации "Севкавказэнерго" (далее - ПАО "Севкавказэнерго", ответчик) о понуждении заключить с ОАО "Оборонэнерго" дополнительное соглашение N 1 от 01.12.2015 к договору оказания услуг по передаче электроэнергии от 19.12.2011 N 14.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Региональная служба по тарифам Республики Северная Осетия-Алания.

Решением суда от 16.06.2016 в удовлетворении иска отказано. Судебный акт мотивирован необоснованностью исковых требований.

Не согласившись с принятым решением, истец обратился в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт, которым иск удовлетворить. Жалоба мотивирована тем, что судом первой инстанции неполно исследованы обстоятельства, имеющие значение для дела, выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, судом нарушены нормы материального и процессуального права. По мнению истца, судом допущены нарушения норм процессуального права, выразившиеся в том, что истцом не была получена копия отзыва ответчик на иск, а судом не была обеспечена возможность ознакомления истца с данным отзывом, в связи с чем истец был лишен возможности направить свои возражения на отзыв ответчика.

В оспариваемом судебном акте указано, что ПАО "Севкавказэнерго" от заключения договора оказания услуг с ОАО "Оборонэнерго" не отказывается, в доказательство чего в материалы дела представлен договор N 20 от 29 марта 2016 г. на оказание услуг по передачи электроэнергии и сопроводительное письмо от 21 апреля 2016 г. с отметкой о получении его истцом. Однако, по мнению ответчика, суд при вынесении решения не выяснил, что ранее заключенный договор на оказание услуг по передаче электрической энергии N 14 от 19 декабря 2011 г, между сторонами не расторгнут.

Отзывы на апелляционную жалобу не представлены.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, представителей для участия в судебном заседании не направили, о причинах неявки суд не известили.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) дело по апелляционной жалобе рассмотрено в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле.

Проверив правильность решения от 16.06.2016 в апелляционном порядке в соответствии со статьями 258, 266 АПК РФ, апелляционный суд пришел к выводу, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным и не подлежит отмене, а апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Из искового заявления следует, что между сторонами заключен договор на оказание услуг по передаче электрической энергии N 14 от 19 декабря 2011 г.

ОАО "Оборонэнерго" является сетевой организацией и на законном основании владеет объектами электросетевого хозяйства, к которым технологически присоединены энергопринимающие устройства потребителей электроэнергии в количестве 194 штуки, по объектам, указанным в приложении N 2 к дополнительному соглашению N 1 от 01 декабря 2015 г. к договору оказания услуг по передаче электроэнергии от 19 декабря 2011 г., (далее по тексту - Потребители), что подтверждается актами разграничения границ балансовой принадлежности (далее по тексту - АРБП).

Постановлением Региональной службы по тарифам РСО-Алания от 29 декабря 2014 г, N 74 "Об утверждении единых (котловых) тарифов на услуги по передаче электрической энергии по сетям Республики Северная Осетия - Алания на 2015 год" (далее по тексту - Постановление N 74) были утверждены единые (котловые) тарифы на услуги по передаче электрической энергии по сетям Республики Северная Осетия - Алания на 2015 год.

Постановлением Региональной службы по тарифам РСО-Алания N 19 от 31 марта 2015 г. внесены изменения в Постановление N 74 от 29 декабря 2014 г.

Постановлением Региональной службы по тарифам РСО-Алания от 26 июня 2015 г. N 29 "О внесении изменений в Постановление РСТ РСО-Алания от 31 марта 2015 г. N 19 "О внесении изменений в Постановление РСТ РСО-Алания от 29 декабря 2014 г. N 74 "Об утверждении единых (котловых) тарифов на услуги по передаче электрической энергии по сетям Республики Северная Осетия - Алания на 2015 год" приложения N 1, 2 и 4 к Постановлению РСТ РСО-Алания от 31 марта 2015 г. N 19 изложены в редакции приложений N 1, N2, N3 и N4.

ПАО "Севкавказэнерго" является самостоятельным юридическим лицом, осуществляющим деятельность по продаже электрической энергии и гарантирующим поставщиком, обеспечивающим бесперебойное снабжение электрической энергией потребителей на территории РСО-Алания.

Распоряжением Министерства строительства, энергетики и жилищно-коммунального хозяйства РСО-Алания N 1/2015 от 20 января 2015 г "Об изменении границ зоны деятельности гарантирующих поставщиков" (далее по тексту - Распоряжение) определена с 01 января 2015 г. граница зоны деятельности гарантирующего поставщика ПАО "Севкавказэнерго" в пределах административной границы Республики Северная Осетия - Алания. Этим же Распоряжением определена зона деятельности гарантирующего поставщика ПАО "Севкавказэнерго" в пределах территории Республики Северная Осетия - Алания.

В 2015 году в Республике Северная Осетия - Алания определена котловая схема расчетов за услуги по передаче электрической энергии "котел снизу". Такая же схема расчётов определена в РСО-А и в 2016 году.

Согласно указанным тарифным решениям гарантирующий поставщик (энергосбытовые организации) региона перечисляет денежные средства за услуги по передаче электрической энергии в нижестоящую сетевую организацию - держателю котла, по единым (котловым) тарифам.

ОАО "Оборонэнерго" является "котлодержателем" средств по расчетам за услуги по передаче электрической энергии и обязано оказывать услуги по передаче электроэнергии по своим сетям и электрическим сетям других сетевых организаций.

Согласно пункту 42 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 27 декабря 2004 г. N 861 (далее - Правила N 861), при установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии ставки тарифов определяются с учетом необходимости обеспечения равенства тарифов на услуги по передаче электрической энергии для всех потребителей услуг, расположенных на территории соответствующего субъекта Российской Федерации и принадлежащих к одной группе (категории) из числа тех, по которым законодательством Российской Федерации предусмотрена дифференциация тарифов на электрическую энергию (мощность).

Во исполнение указанного положения Федеральной службой по тарифам Российской Федерации разработаны изменения и дополнения в Методические указания по расчету тарифов на электрическую (тепловую) энергию, утверждённые приказом ФСТ России от 06 августа 2004 г. N 20-э/2 "Об утверждении методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке" (далее по тексту - Методические указания, Приказ 20-э/2), которые определяют порядок расчета тарифов на услуги по передаче электрической энергии котловым методом. Указанные изменения и дополнения утверждены Приказом Федеральной службы по тарифам Российской Федерации от 31 июля 2007 г. N 138-э/б. Согласно этому Приказу на 2008 год и последующие годы во всех субъектах Российской Федерации должен быть рассчитан и утвержден единый (котловой) тариф на услуги по передаче электрической энергии.

При этом в целях обеспечения каждой сетевой организации средствами в размере ее необходимой валовой выручки обеспечивается перераспределение полученных по единому (котловому) тарифу средств между сетевыми организациями в соответствии с названными Методическими указаниями.

Таким образом, при "котловом методе" на территории субъекта Российской Федерации устанавливается единый (дифференцированный по группам потребителей) тариф на услуги по передаче электрической энергии. Покупатели и продавцы электрической энергии оплачивают услуги по передаче электрической энергии на основании указанного единого тарифа, независимо от того, через какие сети осуществлялась передача электрической энергии, и сколько сетевых организаций участвовало в оказании услуги.

В соответствии с распоряжением Министерства строительства, энергетики и жилищно-коммунального хозяйства РСО-Алания N 1/2015 от 20 января 2015 г. "Об изменении границ зоны деятельности гарантирующих поставщиков" ОАО "Оборонэнергосбыт" считается утратившим с 01 января 2015 г. статус гарантирующего поставщика на территории Республики Северная Осетия - Алания в границах балансовой принадлежности электрических сетей, принадлежащих на правах собственности или ином законном основании организациям (сетевые организации, хозяйствующие субъекты), находящиеся в ведении Министерства обороны Российской Федерации и (или) образованным во исполнение указа Президента Российской Федерации от 15 сентября 2008 г. N 1350 "Об открытом акционерном обществе "Оборонсервис", в административных границах Республики Северная Осетия - Алания.

В соответствии с лишением с 01 января 2015 г. статуса гарантирующего поставщика, ОАО "Оборонэнергосбыт", являясь энергосбытовой компанией, самостоятельно выбирает с кем из потребителей заключать договоры энергоснабжения.

Единственным гарантирующим поставщиком с 01 января 2015 г. на территории Республики Северная Осетия - Алания является ПАО "Севкавказэнерго".

Согласно п. 9 основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04 мая 2012 г. N 442 (далее по тексту - Основные положения) Гарантирующий поставщик обязан заключить в соответствии с разделом III настоящего документа договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) с любым обратившимся к нему физическим или юридическим лицом в отношении энергопринимающих устройств, расположенных в границах зоны деятельности гарантирующего поставщика, а также по основаниям и в порядке, которые установлены в настоящем разделе, принимать на обслуживание любого потребителя, энергопринимающие устройства которого расположены в границах зоны деятельности гарантирующего поставщика, в отсутствие обращения потребителя.

В соответствии с абз. 2 п. 6 Правил N 861 услуги по передаче электроэнергии оказываются потребителям, в том числе энергосбытовым компаниям (гарантирующим поставщикам), на возмездной основе после установления уполномоченным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов, тарифа для сетевых организаций, оказывающих услуги по передаче электроэнергии.

В соответствии с пунктом 4 Правил N 861, потребителями услуг по передаче электрической энергии являются лица, владеющие на праве собственности или на ином законном основании энергопринимающими устройствами и (или) объектами электроэнергетики, технологически присоединенные в установленном порядке к электрической сети (в том числе опосредованно) субъекты оптового рынка электрической энергии, осуществляющие экспорт (импорт) электрической энергии, а также энергосбытовые организации и гарантирующие поставщики в интересах обслуживаемых ими потребителей электрической энергии.

Энергоснабжение вышеуказанных потребителей, имеющих технологическое присоединение к сетям Истца, осуществляет ПАО "Севкавказэнерго" согласно заключенным договорам энергоснабжения.

Филиалом "Владикавказский" АО "Славянка" и филиалом "Владикавказский" АО "ГУ ЖКХ" были направлены в адрес Ответчика заявки на заключение договоров энергоснабжения, исх. N 3277 от 07 декабря 2015 г. и исх. N 311 от 12 октября 2015 г. соответственно.

По состоянию на 16 января 2016 года договоры энергоснабжения между указанными лицами заключены.

В силу п.32 раздела III Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 04 мая 2012 г. N 442 (далее по тексту - Основные положения) гарантирующий поставщик реализует электрическую энергию (мощность) потребителям (покупателям) на территории своей зоны деятельности по публичным договорам энергоснабжения или купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности).

Гарантирующий поставщик обязан заключить договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) с любым обратившимся к нему потребителем, энергопринимающие устройства которого находятся в зоне деятельности гарантирующего поставщика и энергопринимающие устройства которого в установленном порядке присоединены к объектам электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27 декабря 2004 г. N 861, или с любым обратившимся к нему покупателем, действующим в интересах такого потребителя (п. 32 Основных положений).

ПАО "Севкавказэнерго" согласно п. 12 основных положений, как гарантирующий поставщик осуществляет продажу на розничном рынке электрической энергии (мощности), приобретаемой им на оптовом рынке с использованием группы (групп) точек поставки, соответствующей его зоне деятельности.

В соответствии с заключенными договорами энергоснабжения, ПАО "Севкавказэнерго" обязано осуществлять продажу электрической энергии (мощности) потребителям в точках поставки (прочие потребители), а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии.

Учитывая согласованные ответчиком и третьим лицом в договоре энергоснабжения условия о возложении обязанности на ответчика, урегулировать вопрос с сетевой организацией по передаче электрической энергии, Истцом была направлена в адрес Ответчика (исх. N СКФ/050/3120 от 14 декабря 2015 г.), оферта дополнительного соглашения N1 от 01 декабря 2015 г. к договору оказания услуг по передаче электрической энергии N 14 от 19 декабря 2011 г.

Ответчик не направил истцу извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты, что явилось основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции, рассмотрев заявленные требования, в иске правомерно отказал по следующим основаниям.

Из материалов дела видно, что требования истца о понуждении ответчика к заключению дополнительного соглашения к договору оказания услуг по передаче электрической энергии N 14 от 19 декабря 2011 г. основаны на положениях 26, 37, 38 Федерального закона об электроэнергетике, статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

В соответствии с пунктом 4 статьи 445 ГК РФ, если сторона, для которой в соответствии с настоящим ГК РФ или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. В этом случае договор считается заключенным на условиях, указанных в решении суда, с момента вступления в законную силу соответствующего решения суда.

Пунктом 1 статьи 426 ГК РФ установлено, что публичным договором признается договор, заключенный лицом, осуществляющим предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже товаров, выполнению работ либо оказанию услуг, которые такое лицо по характеру своей деятельности должно осуществлять в отношении каждого, кто к нему обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Лицо, осуществляющее предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим лицом в отношении заключения публичного договора, за исключением случаев, предусмотренных законом или иными правовыми актами.

Из положений вышеприведенной статьи следует, что сторонами публичного договора являются потребитель, которому оказывают услуги, и лицо которое оказывает эти услуги. Причем обязанной стороной выступает именно лицо, отвечающая признакам, указанным в п. 1 статьи 426 ГК РФ.

В данном случае Гарантирующие поставщики является потребителем услуг оказываемых сетевой организацией.

В соответствии с пунктом 2 статьи 26 ФЗ "Об электроэнергетике" от 26.03.2003 N 35-ФЗ (далее - Закон об электроэнергетике), оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг. Договор оказания этих услуг является публичным.

При необоснованном уклонении сетевой организации от заключения договора оказания услуг по передаче электрической энергии покупатель вправе обратиться в суд с требованием о понуждении сетевой организации заключить указанный договор в соответствии с гражданским законодательством.

Пунктом 9 Правил недискриминационного доступа также предусмотрено, что договор является публичным и обязательным к заключению для сетевой организации.

В Информационном письме Президиума ВАС РФ от 05.05.1997 N 14 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров" также указано: "По смыслу пунктов 1 и 3 статьи 426, а также пункта 4 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации обратиться в суд с иском о понуждении заключить публичный договор может только контрагент обязанной стороны".

Судом установлено и материалами дела подтверждается, что ПАО "Севкавказэнерго" от заключения договора оказания услуг с ОАО "Оборонэнерго" не отказывается, в доказательство чего в материалы дела представлен договор N 20 от 29.03.2016 на оказание услуг по передачи электроэнергии и сопроводительное письмо исх.NМ18/ЦА-1061 от 21.04.2016 с отметкой о получении его истцом.

При этом судом правомерно отклонены за необоснованностью ссылки заявителя на положения статей 37 и 38 Закоа об электроэнергетике.

В соответствии с пунктом 2 статьи 37 Закона об электроэнергетике поставщики и покупатели электрической энергии вправе заключать договоры, в которых содержатся элементы различных договоров (смешанные договоры). Договором купли-продажи, договором поставки электрической энергии (мощности) может быть предусмотрена обязанность поставщика заключить договор оказания услуг по передаче электрической энергии потребителям с сетевой организацией от имени потребителя электрической энергии или от своего имени, но в интересах потребителя электрической энергии. Данная норма предусматривает возможность определения в договоре купли-продажи (поставки) энергии обязанности поставщика перед потребителем заключить с сетевой организацией договор оказания услуг по передаче электрической энергии, следовательно, при наличии такого договора исполнения данной обязанности может требовать потребитель, а не сетевая организация, сама являющаяся обязанной стороной.

В силу пункта 5 статьи 38 Закона об электроэнергетике в отношении любого обратившегося потребителя гарантирующий поставщик обязан самостоятельно урегулировать отношения, связанные с оперативно-диспетчерским управлением, приобретением и передачей электрической энергии обслуживаемым им потребителям, с иными осуществляющими указанные виды деятельности организациями. Данная норма предусматривает обязанность гарантирующего поставщика перед потребителем урегулировать отношения, связанные с передачей последнему электроэнергии, установлена в интересах потребителя и не порождает право сетевой организации требовать понуждения гарантирующего поставщика к заключению договора оказания услуг по передаче энергии.

Таким образом, суд первой инстанции, оценив в соответствии со статьей 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, пришел к правильному выводу об отсутствии правовых оснований для удовлетворения иска по указанным ранее основаниям.

При установленных обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции всесторонне и полно исследованы все обстоятельства дела и представленные сторонами доказательства, имеющие существенное значение для разрешения настоящего спора, установленным обстоятельствам и представленным доказательствам дана надлежащая оценка.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины по иску распределены судом в соответствии со статьей 110 АПК РФ.

Выводы суда соответствуют установленным им обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, оценка которым дана по правилам статей 65, 67, 68 и 71 АПК РФ.

В соответствии со статьей 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается на основании своих требований и возражений.

Доводы апеллянта о нарушении судом первой инстанции норм процессуального права проверены судом апелляционной инстанции и подлежат отклонению.

Из материалов дела следует, что отзыв от 09.06.2016 на иск представлен в представителем ответчика в судебное заседание 09.06.2016, явку представителя в которое истец, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного заседания, не обеспечил, ходатайств и заявлений, в т.ч. об отложении судебного разбирательства по делу в суд не направил, в связи с чем в соответствии со статьей 9 АПК РФ истец несет риск наступления последствий несовершения им процессуальных действий.

Кроме того, в предыдущем судебном заседании при участии представители сторон, представителем ответчика были заявлены аналогичные, изложенным в отзыве доводы, которые истцом не опровергнуты.

Доводы апелляционной жалобы по существу спора отклоняются судом как противоречащие обстоятельствам дела и основанные на неверном толковании норм материального права и обстоятельств дела по указанным ранее основаниям.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции считает решение от 16.06.2016 законным и обоснованным, оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции, предусмотренных статьей 270 АПК РФ, не имеется.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных частью 4 статьи 270 АПК РФ и влекущих безусловную отмену решения суда первой инстанции при проверке дела в апелляционном порядке, не установлено.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 16.06.2016 по делу N А61-354/2016 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа через суд первой инстанции.

Председательствующий

З.М. Сулейманов

Судьи

Ю.Б. Луговая Г.В. Казакова