Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 октября 2016 г. N 13АП-20088/16 (ключевые темы: газпром - поставка газа - технологические потери - газоснабжение - договор на поставку газа) (отменено кассацией)

Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 октября 2016 г. N 13АП-20088/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Западного округа от 14 февраля 2017 г. N Ф07-13857/16 настоящее постановление отменено

Правоотношение: по договору газоснабжения, по договору поставки

г. Санкт-Петербург

13 октября 2016 г.

Дело N А21-8537/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 03 октября 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 октября 2016 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Фуркало О.В.

судей Мельниковой Н.А., Савиной Е.В.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Тутаевым В.В.

при участии:

от истца: Мордасов В.Н. по доверенностью 01.07.2016, Лемберг С.И. по доверенности от 19.09.2016, Щепанович О.И. по доверенности от 30.09.2016

от ответчика: Демчук В.Ю. по доверенности от 27.09.2016, Голуб В.Е. по доверенности от 31.12.2015, Куранов А.В. по доверенности от 15.06.2016

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-20088/2016) ЗАО "Газпром межрегионгаз Санкт-Петербург" на решение Арбитражного суда Калининградской области от 16.06.2016 по делу N А21-8537/2015 (судья Ершова Ю.А.), принятое

по иску ЗАО "Газпром межрегионгаз Санкт-Петербург"

к ОАО "Калининградгазификация"

о принятии дополнительного соглашения

установил:

Закрытое акционерное общество "Газпром межрегионгаз Санкт-Петербург" (далее - истец), обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с иском к Открытому акционерному обществу "Калининградгазификация" (далее - ответчик) о принятии дополнительного соглашения от 01.09.2015 N 1/16 к договору поставки газа от 22.10.2012 N 39-ТН-0082 в редакции поставщика газа. В обоснование иска его податель сослался на то, что объем газа, подлежащего поставке по условиям спорного дополнительного соглашения на 2016 год должен быть определен в размере 4814,368 тыс.м. куб, на основании заявки покупателя и фактических потерь газа в сетях ОАО "Калининградгазификация, сложившимися по итогам 2014 года. Представленный ответчиком объем не отражает действительных потерь в системах газораспределения.

Решением Арбитражного суда Калининградской области от 16.06.2016 по делу N А21-8537/2015 иск удовлетворен частично, на ОАО "Калининградгазификация" возложена обязанность заключить с ЗАО "Газпром межрегионгаз Санкт-Петербург" Дополнительное соглашение от 01.09.2015 N 1/16 к договору поставки газа N 39-ТН-0082 от 22.10.2012 на следующих условиях:

"1. Пункт 2.1 Договора изложить в редакции: "Поставщик обязуется поставлять Покупателю до выхода с газораспределительных станций (ГРС) Калининградского линейного производственного управления магистральных газопроводов ООО "Газпром трансгаз Санкт-Петербург" (далее по тексту - Трансгаз) газ горючий природный и/или газ горючий природный сухой отбензиненный (далее - газ), а Покупатель - получать и оплачивать поставляемый газ для технологических нужд и возмещения потерь в системах газораспределения.

По настоящему Договору может поставляться газ, добытый ПАО "Газпром" и его аффилированными лицами (далее - газ ПАО "Газпром") и/или добытый организациями, не являющимися аффилированными лицами ПАО "Газпром" и/или организаций - собственников региональных систем газоснабжения либо созданными во исполнение Указа Президента Российской Федерации от 17.11.1992 г. N 1403 (кроме организаций, являющихся собственниками региональных систем газоснабжения), (далее - газ независимых организаций).

Согласованный объем поставки газа на 2016 год составляет 2 388,517 тыс.м3:

	2016 год	янв.	февр.	март	апр.	май	июнь	июль	авг.	сент.	окт.	нояб.	дек.
Технологич. нужды	37,493	3,100	3,100	3,100	3,100	3,200	3,200	3,200	3,200	2,993	3,100	3,100	3,100
Потери в системах газораспределения	2351,024	195,918	195,918	195,918	195,918	195,918	195,918	195,918	195,918	195,918	195,918	195, 918	195,918
ВСЕГО	2388,517	199,018	199,018	199,018	199,018	199,118	199,118	199,118	199,118	199,911	199,018	199, 018	199,018

Указанные объемы газа подлежат корректировке при изменении характеристик газораспределительной системы, а так же по результатам уточняющих расчетов, выполненных независимой экспертной организацией в соответствии с "Методикой определения расходов газа на технологические нужды предприятий газового хозяйства и потерь в системах распределения газа" (РД 153-39.4-079-01), утвержденной Приказом Минэнерго РФ от 01.08.2001 г. N 231. Плановый объём поставки газа на последующие периоды устанавливается на основании заявки Покупателя путём подписания соответствующего Дополнительного соглашения к Договору не позднее, чем за 30 дней до начала соответствующего календарного года.

Вместе с заявкой Покупатель предоставляет в адрес Поставщика обосновывающие расчеты, выполненные в соответствии с "Методикой определения расходов газа на технологические нужды предприятий газового хозяйства и потерь в системах распределения газа" (РД 153-39.4-079-01), утвержденной Приказом Минэнерго РФ от 01.08.2001 г. N 231, и "Методикой по расчету удельных показателей загрязняющих веществ в выбросах в атмосферу (водоёмы) на объектах газового хозяйства", разработанной ОАО "Гипрониигаз" и утвержденной ОАО "Росгазификация" приказом от 17.04.1997 г. N 1711., а так же исходные материалы (технические характеристики газораспределительной системы)".

2. Пункт 4.1, абзац 1 Договора изложить в редакции: "Поставляемый газ должен соответствовать показателям качества, предусмотренным ГОСТ 5542-2014 "Газы горючие природные промышленного и коммунально-бытового назначения. Технические условия."... далее по тексту Договора.

Остальные условия Договора поставки газа N 39-ТН-0082 от 22 октября 2012 г., не противоречащие условиям настоящего Дополнительного соглашения, остаются без изменений.

4.Соглашение вступает в силу с 01 января 2016 года и является неотъемлемой частью Договора.

5.Соглашение составлено в 2-х экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному экземпляру для каждой из Сторон

Адреса, реквизиты и подписи Сторон

Поставщик:

Полное наименование: Закрытое акционерное общество "Газпром межрегионгаз Санкт-Петербург"

Юридический адрес: 190000, Российская Федерация, г. Санкт-Петербург, Галерная ул., д.20-22, лит. А

Почтовый адрес: 236000, Российская Федерация, г. Калининград обл., ул. Генделя, д. 5

Телефон: 8 (4012) 993-880 Факс: 8 (4012) 993-890 E-mail: kld@mrg.spb.ru

ИНН 7838016481, КПП 783450001

расчетный счет 40702810909000000201,

Банк получателя: ОАО "АБ "Россия" г. Санкт-Петербург,

БИК 044030861, корсчет 30101810800000000861,

ОКВЭД 50.50, 51.51, 51.51.3, ОКПО 71452192, ОГРН 1047833003261.

Покупатель:

Полное наименование: Открытое акционерное общество по газификации и эксплуатации газового хозяйства "Калининградгазификация"

Юридический адрес: 236029, Российская Федерация, Калининградская область, г. Калининград, Старшего лейтенанта Сибирякова ул., д. 17

Почтовый адрес: 236029, Российская Федерация, Калининградская область, г.Калининград, Старшего лейтенанта Сибирякова ул., д. 17

Телефон: 8 (4012) 564-540

ИНН 3906214945, КПП 392550001

расчетный счет 40502810820020100015

Наименование банка: Отделение N 8626 Сбербанка России,

БИК 042748634, корсчет 30101810100000000634,

ОКВЭД 40.20.2, ОКПО 03269145."

Суд первой инстанции указал на то, что определить точные (фактические) объемы потерь газа, которые могут возникнуть в процессе его транспортировки абонентам, на момент заключения договора невозможно. На указанный момент количество газа является ориентировочным (плановым) и определяется в установленном порядке расчетным путем. При этом, поставщиком в расчете не учтено, что часть объема потребленного конечными потребителями газа не может быть рассчитана исходя из показаний приборов учета ввиду их отсутствия (обеспеченность населения области по данным на 2015 год приборами учета газа составляет 73,2%). В таком случае расчет по максимальной мощности, нормативу, выполняемый при отсутствии приборов учета, не отражает действительных объемов потребленного газа. Истцом также не учтены случаи безучетного потребления газа, допускаемые при самовольной замене или перемонтажа газового оборудования. Доводы ответчика подтверждены расчетом технологических потерь газа в газопроводах ОАО "Калининградгазификация" на 2016 год в объеме 2351,024 тыс. м кубических, выполненный специальным предприятием согласно норм действующего законодательства, в соответствии с установленным пунктом 2.1 договора способом определения действительных потерь газа - с применением Методики определения расходов газа на технологические нужды предприятий газового хозяйства и потерь в системах распределения газа РД 153-39.4-079-01, выводы которого истцом не оспорены. Указанный объем газа сопоставим с объемами газа, фактически потребленного покупателем по договору в 2014, 2015 годах.

На решение суда подана апелляционная жалоба ЗАО "Газпром межрегионгаз Санкт-Петербург" в которой оно просило отменить обжалуемый судебный акт в части снижения в пункте 1 дополнительного соглашения размера объема потерь в системах газораспределения и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований ЗАО "Газпром межрегионгаз Санкт-Петербург" и утверждении Дополнительного соглашения к договору поставки газа в редакции истца. В обоснование доводов апелляционной жалобы ее податель ссылается на то, что достоверной информацией о причинах возникновения и размере фактических потерь газа в сетях обладает только газораспределительная организация. В отличие от правил установления тарифа на услуги для ГРО, при установлении тарифов на услуги поставщика нормативными актами не предусмотрено включение в них материальных затрат в виде потерь газа. При утверждении для ответчика тарифов на оказываемые потребителям услуги по транспортировке газа Федеральной службой по тарифам учитываются объемы технологических потерь газа, возникающих при осуществлении процесса транспортировки по газораспределительным сетям ОАО "Калининградгазификация". В случае, если объем технологических потерь отличается от учтенного в тарифах, то ГРО должна возместить поставщику стоимость газа, потерянного при транспортировке в размере, фактически сложившемся в данный период транспортировки газа, для чего сторонами заключен договор поставки газа на технологические нужды и потери в системах газораспределения. Объем поставки газа на соответствующий период определен истцом как сумма технологических нужд, технологических потерь, аварийных выбросов и неучтенных потерь, и составляет 4814,368 тыс. куб. м. Расчет произведен в соответствии с условиями договора и Методикой расхода газа на технологические нужды предприятий газового хозяйства и потерь в системах газораспределения, утвержденной Приказом Минэнерго от 01.08.2001 N 231 (далее - Методика). Разница между общим объемом газа, поданного в 2014 году с газораспределительной станции ГРС в сети газораспределительной организации ГРО для транспортировки покупателям (2488,715 тыс. куб.м.) включен истцом в редакцию дополнительного соглашения. Ссылка ответчика на расчет, выполненный ОАО "Гипрониигаз" не может быть принята, поскольку указанный расчет не отражает действительных потерь при транспортировке газа. В расчете отсутствует информация, исходя из каких технических документов выполнены расчеты, их актуальность и полнота. При отсутствии счетчиков, расчет объема потребления производится по нормативам, в порядке, определенном Методикой расчета норм потребления газа населением при отсутствии приборов учета газа", утвержденной приказом Минрегиона России от 12.07.2006 N 83. Факты самовольной замены, пуска и перемонтажа газового оборудования не имеет значения, так как в таких случаях расчет ведется по нормативам потребления. Объем потерь в системах газораспределения на момент заключения договора является ориентировочным.

В дополнение к апелляционной жалобе ее податель ссылается на то, что поставщик, не имея информации о параметрах газотранспортной системы, не сможет в одностороннем порядке определить объем газа на технологические потери. Условиями абзаца 2 пункта 5.5 договора поставки газа предусмотрено, что, в случае разногласий по расчетам расходов газа, стороны обращаются в экспертную организацию совместно. В пояснениях ответчика достоверных сведений о протяженности газопроводов не указано. Протяженность газовых сетей в 2016 году увеличилась. В материалах дела отсутствует техническая документация (технический паспорт), исходя из которой были выполнены расчеты ответчиком и ОАО "Калининградгазификация". В расчете ОАО "Гипрониигаз" отсутствует информация о технических документах, исходя из которых выполнены расчеты, расчет выполнен на основании сведений, представленных ответчиком, который заинтересован в исходе спора. ОАО "Калининградгазификация" и АО "Гипрониигаз" входят в одну группу лиц: ОАО "Роснефтегаз", которому принадлежит 99,9999919% акций ОАО "Калининградгазификация" также является акционером с 70% акций ОАО "Росгазификация", которое, в свою очередь, владеет 60% акций АО "Гипрониигаз". В период проведения расчетов членом Совета директоров ОАО "Калининградгазификация" и АО "Гирониигаз" являлся Требушинин В.Г. В расчете ОАО "Гипрониигаз" неверно применен коэффициент для газопроводов внутри здания (помещения) что повлекло вывод об уменьшении потерь по газопроводам в два раза. Также необосновано занижен показатель коэффициента негерметичности. С учетом разногласий по расчетам судом первой инстанции должна была быть назначена экспертиза.

В отзыве на апелляционную жалобу ОАО "Калининградгазификация" возражало против ее удовлетворения, ссылаясь на то, что перечень оснований для потерь газа определен в письме Федеральной службы по тарифам (ФСТ России) от 28.06.2005 N СН-3923/9 "Об учете потерь газа". Также потери газа могут возникнуть в результате его хищения. Документов, подтверждающих хищение газа, не представлено. Расчет потерь газа, выполнен ОАО "Гипрониигаз" на основании исходных данных, представленных ответчиком - технического паспорта газового хозяйства Калининградской области по состоянию на 01.01.2016 и технического паспорта газораспределительных систем, переданных в аренду, субаренду и на техническое обслуживание, эксплуатируемых ответчиком. Выводы расчета истцом не оспорены, доказательств их необъективности не представлено. Технологические потели газа могут возникать вследствие погрешности приборов учета газа. Приборы учета газа, установленные населением, не оснащены электронными корректорами объема газа. Погрешность каждого прибора составляет в среднем 2%.

При рассмотрении дела в апелляционном суде истцом заявлено о назначении судебной экспертизы на предмет проверки объективности данных и расчетов расхода потери газа на потери в сетях газораспределения, предоставленных ОАО "Калининградгазификация" и ООО "Газпром межрегионгаз Санкт-Петербург" и проведения альтернативного расчета.

Принимая во внимание, что в суде первой инстанции о проведении судебной экспертизы не заявлялось, подтверждения наличия уважительных причин не использования истцом права на соответствующее ходатайство в суде первой инстанции не представлено. В силу части 2 статьи 268 АПК РФ, оснований для удовлетворения ходатайства о назначении судебной экспертизы не имеется.

При рассмотрении апелляционной жалобы ООО "Газпром межрегионгаз Санкт-Петербург" заявило ходатайство о замене истца в связи с реорганизацией.

К ходатайству приложены доказательства преобразования ЗАО "Газпром межрегионгаз Санкт-Петербург" на ООО "Газпром межрегионгаз Санкт-Петербург". На основании статьи 48 АПК РФ, апелляционный суд считает необходимым произвести правопреемство.

ОАО "Калининградгазификация" представлены письменные объяснения по делу, в которых ответчик указал на то, что расчет ОАО "Гипрониигаз" составлен с учетом всех объектов, перечисленных в письмах от 26.08.2015 N 7135, от 28.01.2016 N 537, от 29.10.2015 N 9074. Сопоставимость определенных объемов потерь с 2014, 2015 годами не является основным доводом суда, положенным в обоснование оспариваемого судебного акта. Требования суда о приобщении к материалам дела технической документации надлежащим образом исполнены ответчиком: приобщен технический паспорт газового хозяйства региона по состоянию на 01.01.2016 и технический паспорт газораспределительных систем ОАО "Газпром газораспределение", эксплуатируемых ОАО "Калининградгазификация". Доказательств недостоверности данных, предоставленных ответчиком для расчетов АО "Гипрониигаз" истцом не представлено. Равным образом, не подтверждено влияние ответчика на АО "Гипрониигаз". АО "Гипрониигаз" и истец также являются аффилированными лицами. Расчет потерь произведен на основании методики, разработанной самим АО "Гипрониигаз", утвержденной приказом Минэнерго РФ от 01.08.2001 N 231. Оснований для удовлетворения ходатайства о назначении экспертизы не имеется, тем более, что такое ходатайство не заявлялось в суде первой инстанции. В прошедших периодах ответчик принимал предложение истца в части объема поставки газа на технологические потери. Объем потерь за 2014 год в размере 2488,715 куб. м. не мотивирован.

Дело рассмотрено в судебном заседании 03.10.2016, судом в составе: председательствующий судья Фуркало О.В., судьи Мельникова Н.А., Савиновой Е.В. Судья Семиглазов В.А. замен в порядке статьи 18 АПК РФ, в связи с чем, судебное заседание после перерыва, объявленного 26.09.2016 закрыто и рассмотрение дела начато сначала.

В судебном заседании представитель ответчика заявил ходатайство о допросе специалиста. Поскольку ответчиком не представлено обоснования необходимости заслушивания мнения специалиста, ходатайство отклонено судом.

Представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы. Представитель ответчика против удовлетворения апелляционной жалобы возражал по мотивам, изложенным в отзыве и в письменных пояснениях.

Возражений против проверки законности и обоснованности решения суда в пределах доводов апелляционной жалобы не заявлено. Дело рассмотрено в порядке части 5 статьи 268 АПК РФ.

Заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, оценив доводы апелляционной жалобы и дополнения к ней, отзыва на апелляционную жалобу, дополнительных пояснений, выводы обжалуемого судебного акта, представленные в материалы дела доказательства, апелляционный суд не усматривает оснований для отмены или изменения решения суда.

Из материалов дела следует, что между ЗАО "Газпром межрегионгаз Санкт-Петербург" (поставщик) и ОАО по газификации и эксплуатации газового хозяйства "Калининградгазификация" (покупатель) заключен договор поставки газа от 22.10.2012 N 39-ТН-0082, по условиям которого поставщик обязался поставлять покупателю до выхода с газораспределительных станций (ГРС) Калининградского линейного производственного управления магистральных газопроводов ООО "Газпром трансгаз Санкт-Петербург" газ горючий природный, а покупатель - получать и оплачивать поставляемый газ для технологических нужд и возмещения потерь в системах газораспределения, определяемых в соответствии с Методикой РД 153-39.4-079-01, утвержденной Приказом Минэнерго РФ от 01.08.2001 N 231 и Методикой по расчетов удельных показателей загрязняющих веществ в выбросах в атмосферу (водоемы) на объекта газового хозяйства", разработанной ОАО "Гипрониигаз" и утвержденной ОАО "Росгазификация" приказом от 17.04.1997 N 1711.

Согласованный объем поставки газа на 2013 составил 1032,600 тыс. куб.м.

Объем поставки газа на 2014, 2015, 2016 и 2017 устанавливается в соответствии с заявкой покупателя, путем подписания соответствующего дополнительного соглашения к договору не позднее, чем за 30 дней до начала соответствующего календарного года.

Поставщиком был направлен проект дополнительного соглашения от 01.09.2015 N 1/16 к договору газоснабжения, в котором, в том числе было предусмотрено, что согласованный объем поставки газа на 2016 год составляет 4814,638 тыс. куб.м.

В соглашении указано, что объемы газа подлежат корректировке при изменении характеристик газораспределительной системы, а также по результатам уточняющих расчетов, выполненных независимой экспертной организацией в соответствии с "Методикой определения расходов газа на технологические нужды предприятий газового хозяйства и потерь в системах распределения газа (РД 153-39.4-079-01), утвержденной Приказом Минэнерго РФ от 01.08.2001 N 231.

Также в проекте дополнительного соглашения указано, что плановый объем поставки газа на последующие периоды устанавливается на основании заявки покупателя путем подписания соответствующего дополнительного соглашения к договору не позднее, чем за 30 дней до начала соответствующего календарного года. Вместе с заявкой покупателя представляет в адрес поставщик обосновывающие расчеты, выполненные в соответствии с "Методикой определения расходов газа на технологические нужды предприятий газового хозяйства и потерь в системах распределения газа" (РД 153-39.4-079-01), утвержденной Приказом Минэнерго РФ от 01.08.2001 N 231 (далее - Методика N 231) и "Методикой по расчету удельных показателей загрязняющих веществ в выбросах в атмосферу (водоемы) на объектах газового хозяйства", разработанной ОАО "Гипрониигаз" и утверждённой ОАО "Росгазификаия" приказом от 17.04.1997 N 1711, а также исходные материалы (технические характеристики газораспределительной системы)".

Дополнительное соглашение не подписано покупателем, который не согласился с объемом поставки газа, предусмотренным дополнительным соглашением.

Согласно пункту 1 статьи 445 ГК РФ, в случаях, когда в соответствии с ГК РФ или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты.

Сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.

В силу пункта 1 статьи 446 ГК РФ, в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Согласно пунктом 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547 Гражданского кодекса Российской Федерации) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства. В силу статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации договор энергоснабжения относится к публичным договорам. Поскольку обе стороны спорного договора относятся организациям, осуществляющим предпринимательскую деятельность в сфере газоснабжения, заключение договора для них является обязательным.

Спорные правоотношения регулируются параграфом 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (Энергоснабжение), положениями Федерального закона от 31.03.1999 N 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации", а также Методикой N231, поскольку предметом договора является поставка газа для технологических нужд и потерь газа в системах газораспределения.

В целях организации объективного учета расходов газа на технологические нужды и потерь газа в системах его распределения, обеспечения рационального и экономного использования газа газораспределительными организациями топливно-энергетического комплекса Российской Федерации, а также снижения потерь газ Приказом Минэнерго РФ от 01 августа 2001 года N 231 утверждена Методика определения расходов газа на технологические нужды предприятий газового хозяйства и потерь в системах распределения газа РД 153-39.4-079-01. Как следует из пункта 4.1 Методики N231 газовый баланс газораспределительных организаций может быть представлен в виде уравнения, связывающего статьи прихода и расхода газового топлива: Qн = Qch + Qth + Qaв + Qпт + Qпp (где: Qн - количество поступающего от поставщика газа; Qch - количество газа, расходуемое на собственные нужды; Qth - количество газа, расходуемое на технологические нужды; Qaв - количество газа, расходуемое на проведение аварийных работ; Qпт - потери газа в системах газораспределения; Qпp - количество газа, реализованное газораспределительной организацией промышленным потребителям и населению. В соответствии с пунктом 4.6 Методики N 231 потери газа определяются по формуле: количество газа, поступающего от поставщика ежемесячно, подтвержденное 2-сторонним актом (приема, отпуска) газа поставщиком и газораспределительной организацией минус количество газа реализованное. В свою очередь, количество газа реализованное определяется по формуле: количество газа, реализованное промышленным потребителям ежемесячно (в том числе количество газа, реализованное поставщиком истцу на собственные и технологические нужды), подтвержденное 2-сторонним актом, плюс количество газа, реализованное населению ежемесячно (рассчитывается по действующим нормам, а при наличии счетчиков - по их показаниям). Как следует из пункта 4.6 Методики N 231, определенные по формуле потери газа, представляют собой разницу между общим количеством газа, поступившем от поставщика в сети газораспределительной организации (истца) и учтенного средствами измерений в установленном законом порядке, и количеством газа, реализованным поставщиком всем покупателям (количество которого определено в установленном законом порядке). По сути, пункт 4.6 Методики N 231 устанавливает способ определения фактических потерь газа в системах его распределения. Вместе с тем, Методика N 231 включает в себя норму, на основании которой возможно рассчитать плановые ориентировочные потери (пункт 6.2.1 Методики N 231), например, в целях в целях расчета тарифов газораспределительной организации на транспортировку газа, что следует из Информационного письма ФСТ РФ от 28 июня 2005 года N СН-3923/9 "Об учете потерь газа". При этом, по итогам деятельности в отчетном периоде фактические объемы потерь газа могут отличаться от плановых (ориентировочных) объемов потерь газа, которые были определены расчетным способом в соответствии с методикой (Гипрониигаз, 1996) на основании удельных показателей.

Учитывая изложенное, определяя объем подлежащего поставке газа в спорный период, суд первой инстанции верно принял во внимание расчет технологических потерь природного газа в газопроводах, находящихся в собственности и принадлежащих на иных законных основаниях ОАО "Калининградгазификация" составленный ОАО "Головной научно-исследовательский и проектный институт по распределению и использованию газа" ОАО "Гипрониигаз" с учетом технических характеристик газопроводов, принадлежащих ответчиком и положений Методики N 231.

Технический паспорт сетей газоснабжения ОАО "Калининградгазификация" представлен в материалы дела, следовательно, истец имел возможность указать на конкретные несоответствия расчета, подготовленного ОАО "Гипрониигаз" и технических характеристик оборудования ответчика, равно как и на несоответствие расчета Методике N 231, если бы эти обстоятельства имели место. Между тем, таких доказательств не представлено.

Наличие признаков аффилированности между истцом, ответчиком и АО "Гипрониигаз" само по себе не может свидетельствовать о необоснованности расчетов, произведенных последним, равно как и препятствовать принятию указанных расчетов в качестве доказательств по делу. Доказательств, что действия ответчика каким-либо образом повлияли или могли повлиять на заключение ОАО "Гипрониигаз" истцом в нарушение части 1 статьи 65 АПК РФ, не представлено.

При этом, в расчете, положенном в основание редакции дополнительного соглашения, предложенного истцом, объем технологических потерь в сетях газоснабжения фактически определен дважды разными способами - как разница между приобретенным ответчиком объемом газа и объемом газа, поставленным потребителям за 2014 год, и как объем потерь, рассчитанный ответчиком за тот же период, между тем, оснований для вывода о том, что указанная выше разница не входила в объем технологических потерь за 2014 год по данным ответчика не имеется. При таких обстоятельствах, расчет истца фактически предполагает заявление в спорном периоде возможного объема технологических потерь, необоснованно увеличенного в два раза от предполагаемого фактического объема, в связи с чем, его расчет обосновано отклонен судом первой инстанции. Расчет истца не соответствует требованиям Методики N 231.

Таким образом, принимая во внимание, что выводы специалиста относительно расчета объема потерь газа в системах газораспределения, подлежащего оплате ответчиком в рамках договора, не опровергнуты истцом, в том числе путем заявления ходатайства о проведении судебной экспертизы в суде первой инстанции, суд первой инстанции, с учетом положений части 2 статьи 9 АПК РФ, верно принял расчет ответчика при определении условий спорного дополнительного соглашения. Отказ ответчика от совместного обращения для расчета объема потерь в сетях газоснабжения в экспертную организацию не лишал истца возможности организовать такое обращение по собственной инициативе.

Учитывая изложенное, оснований для отмены или изменения решения суда в обжалуемой части не имеется, в удовлетворении апелляционной жалобы следует отказать.

Руководствуясь статьями 48, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Произвести процессуальное правопреемство. Заменить ЗАО "Газпром межрегионгаз Санкт-Петербург" на ООО "Газпром межрегионгаз Санкт-Петербург".

Решение Арбитражного суда Калининградской области от 16.06.2016 по делу N А21-8537/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

О.В. Фуркало

Судьи

Н.А. Мельникова Е.В. Савина