Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13 октября 2016 г. N 09АП-46636/16

Требование: о признании должника банкротом в связи с процедурой банкротства по уплате налогов

г. Москва

13 октября 2016 г.

Дело N А40-97946/16

Резолютивная часть постановления объявлена "06" октября 2016 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "13" октября 2016 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи

председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

судей И.М. Клеандрова, Е.А. Солоповой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.А. Долговым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ФНС России в лице Инспекция ФНС России N 1 по г. Москве на определение Арбитражного суда г. Москвы от 10.08.2016 по делу N А40-97946/16, о прекращении производства по делу по заявлению ФНС России в лице Инспекции ФНС России N 1 по г. Москве о признании должника банкротом вынесенное судьей Е.А. Злобиной, о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Датапорт системс" (ОГРН 1027739159634, ИНН 7701262649),

при участии в судебном заседании:

от ФНС России в лице ИФНС России N 1 по г. Москве - Санин Д.В., дов. от 16.11.2015;

УСТАНОВИЛ:

Определением от 10.08.2016 г. Арбитражный суд г. Москвы прекратил производство по делу N А40-97946/16-123-94Б по заявлению ФНС России в лице Инспекции ФНС России N 1 по г. Москве о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Датапорт системс" (ОГРН 1027739159634, ИНН 7701262649) на основании абз. 8 п. 1 ст. 57 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)". Инспекция ФНС России N 1 по г. Москве не согласилась с определением суда первой инстанции и подала апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять новый судебный акт, в котором просит признать заявление ФНС России в лице Инспекции ФНС России N 1 по г. Москве обоснованным, ввести в отношении должника ООО "Датапорт системе" (ОГРН 1027739159634, ИНН 7701262649) процедуру наблюдения, а также назначить временным управляющим ООО "Датапорт системе" арбитражного управляющего из числа членов Союза "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса", включить в реестр требований кредиторов ООО "Датапорт системе" требования ФНС России в лице Инспекции ФНС России N 1 по г. Москве в размере 80 150 747,00 рублей, в том числе 53 691 726,00 рублей - основной долг, 15 720 676,00 рублей - пени, 10 738 345,00 рублей - штрафные санкции. В судебном заседании представитель налогового органа поддержал доводы апелляционной жалобы. Иные участники процесса в судебное заседание не явились.

Рассмотрев дело в отсутствие иных участников процесса, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства в порядке статей 123, 156, 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), суд апелляционной инстанции приходит к выводу об обоснованности доводов апелляционной жалобы, в связи с чем обжалуемое определение суда подлежит отмене, поскольку не отвечает требованиям пункта 3 части 1 статьи 270 АПК РФ по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ФНС России в лице Инспекции ФНС России N 1 по г. Москве 26.04.2016 в Арбитражный суд города Москвы направлено заявление о признании Общества с ограниченной ответственностью "Датапорт системе" ИНН 7701262649 (далее по тексту - ООО "Датапорт системе", общество, должник) несостоятельным (банкротом). Определением Арбитражного суда города Москвы от 10.08.2016 производство по делу о банкротстве ООО "Датапорт системе" прекращено. Отказывая уполномоченному органу суд первой инстанции указал, что представленные заявителем доказательства не позволяют сделать однозначного вывода о наличии возможного возложения субсидиарной ответственности по обязательствам должника на его учредителей. Между тем, судом первой инстанции не приняты во внимание следующие обстоятельства.

ООО "Датапорт системс" зарегистрировано в качестве юридического лица 24.04.2001 Государственным учреждением Московская регистрационная палата, о чем 06.09.2002 Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 46 по г. Москве в единый государственный реестр юридических лиц внесена запись за основным государственным регистрационным номером 1027739159634. Участниками общества с момента создания до 02.03.2014 являлись: Трейстер Дмитрий Исаакович, 22.01.1964 года рождения, ИНН 772628850127, зарегистрирован по адресу: 113534, Москва, Кировоградская, 42, корп. 3, кв. 127; Трейстер Татьяна Владимировна, 24.12.1963 года рождения, ИНН 771301532607, зарегистрирована по адресу: 127540, Москва, Дубнинская, 6, корп. 2, кв. 114; Размеры вкладов Трейстер Дмитрия Исааковича и Трейстер Татьяны Владимировны составляют 10 000 рублей и 10 000 рублей соответственно или по 50 %. С 03.03.2014 по настоящее время единственным участником общества является Трейстер Дмитрий Исаакович с размером вклада 20 000 рублей или 100 %.

Инспекцией ФНС России N 1 по г. Москве была проведена выездная налоговая проверка в отношении ООО "Датапорт системе" по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах Российской Федерации, правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов за период с 01.01.2010 по 31.12.2012. По результатам проверки был составлен акт выездной налоговой проверки от 20.02.2015 N1088.

В порядке пункта 6 статьи 100 Налогового кодекса Российской Федерации ООО "Датапорт системе" подало возражения. По результатам рассмотрения акта выездной налоговой проверки от 20.02.2015 N 1088, возражений на акт выездной налоговой проверки и материалов дополнительных мероприятий Инспекцией ФНС России N 1 по г. Москве принято решение от 18.05.2015 N 1180 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. Оспариваемым ненормативным правовым актом ООО "Датапорт системе" привлечено к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде взыскания штрафных санкций в размере 10 738 345,00 рублей, обществу предложено уплатить налог на прибыль в размере 53 691 726,00 рублей, пени в сумме 15 720 676,00 рублей. Указанный ненормативный акт в соответствии со статьями 101 и 101.2, 139 Налогового кодекса Российской Федерации был обжалован ООО "Датапорт системе" в Управление Федеральной налоговой службы по г. Москве. Решением по апелляционной жалобе от 23.07.2015 N 21-19/074352@ Управление Федеральной налоговой службы по г. Москве решение инспекции от 18.05.2015 N 1180 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения оставило без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

ООО "Датапорт системе" обжаловало упомянутое решение налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 18.05.2015 N 1180 в Арбитражный суд города Москвы. Вступившим в законную силу Решением Арбитражного суда города Москвы от 09.06.2016 по делу N А40-3061/16-108-21 отказано в удовлетворении заявления ООО "Датапорт о признании недействительным решения Инспекции ФНС России N 1 по г. Москве от 18.05.2015 N 1180 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения отказано. При этом судом установлено, что в ходе выездной налоговой проверки установлена взаимосвязь и подконтрольность Трейстеру Д.И. ООО "Датапорт системе", DOMINANT TRADE OY, ЗАО "АК ТАТРИС", ЗАО "ТАТРИС ТЕЛЕКОМ", ООО "Тирас-М", FIRSTDALE SERVICES LTD и других компаний. Также судом учтено, что вопрос взаимосвязи и подконтрольности Трейстеру Д.И. ООО "Датапорт системе", DOMINANT TRADE OY, ЗАО "АК ТАТРИС", ЗАО "ТАТРИС ТЕЛЕКОМ", ООО "Тирас-М", FIRSTDALE SERVICES LTD уже был предметом рассмотрения по делу N А40-197337/15-75-1653. Таким образом, материалами дела N А40-197337/15-75-1653 подтверждено, что Инспекция ФНС России N 1 по г. Москве в ходе проверки установила умышленное создание схемы по поставке оборудования Трейстером Д.И., Рогачевским Д.И., реализованной сотрудниками группы компаний "Татрис", целью которой являлась минимизация налоговых обязательств на всех этапах поставки товара. Данные выводы подтверждаются, в том числе, документами и данными с серверов, изъятыми в ходе выемок, проведенных по адресам местонахождения компаний, учрежденных Трейстером Д.И.

Федеральным законом от 23.06.2016 N 222-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный закон от 23.06.2016 N 222-ФЗ) внесены изменения в Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", которые вступают в силу с 01.09.2016. В частности, подпунктом "в" пункта 1 и пунктом 2 статьи 4 Федерального закона от 23.06.2016 N 222-ФЗ внесены изменения в статью 2 и пункт 4 статьи 10 Закона о банкротстве, которые предусматривают возможность привлечения к субсидиарной ответственности лиц, являющихся конечными бенефициарами, а не номинальными руководителями. Введено прямое указание на должностные или родственные связи как основание для определения статуса контролирующего лица. Кроме того, увеличен срок, в течение которого будет определяться статус контролирующего лица с 2 до 3 лет. Введена презумпция вины для целей субсидиарной ответственности за совершение налогового правонарушения при условии, что сумма требований превышает пятьдесят процентов от общего размера требований кредиторов третьей очереди. Указанные положения пункта 4 статьи 10 (в редакции Федерального закона от 23.06.2016 N 222-ФЗ) применяются к поданным после 1 сентября 2016 года заявлениям о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности или заявлениям о привлечении контролирующих должника лиц к ответственности в виде возмещения убытков.

В данном случае размер требований уполномоченного к ООО "Датапорт системе" составляет 53 691 726,00 рублей основного долга. Согласно данным бухгалтерского баланса ООО "Датапорт системе" по состоянию на 31.12.2015 размер кредиторской задолженности составляет 87 951 000, 00 рублей. Таким образом, размер требований уполномоченного органа превышает пятьдесят процентов размера всей кредиторской задолженности ООО "Датапорт системе".

Также суд апелляционной инстанции исходит из того, что привлечение Трейстер Дмитрия Исааковича и Трейстер Татьяны Владимировны к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Датапорт системе", приведет к увеличению поступлений в конкурсную массу по причине наличия у них имущества, за счет которого могут быть погашены указанные требования. Согласно данным регистрирующих органов Трейстеру Дмитрию Исааковичу на праве собственности принадлежит следующее имущество:

- жилой дом, 359 кв.м., расположенный по адресу: 143541, Московская обл., Истринский р-н, д. Ивановское (Ивановское с/п), 6, НП "Коттеджный поселок "По-Рижская мечта", стоимость согласно данным официального сайта коттеджного поселка (po-rizhskaya.ru) составляет 25 000 000,00 рублей;

- жилой дом, 359 кв.м., расположенный по адресу: 143541, Московская обл., Истринский р-н, д. Ивановское (Ивановское с/п), 20, НП "Коттеджный поселок "По-Рижская мечта", стоимость согласно данным официального сайта коттеджного поселка (po-rizhskaya.ru) составляет 25 000 000,00 рублей;

- жилой дом, 359 кв.м., расположенный по адресу: 143541, Московская обл., Истринский р-н, д. Ивановское (Ивановское с/п), 7, НП "Коттеджный поселок "По-Рижская мечта", стоимость согласно данным официального сайта коттеджного поселка (po-rizhskaya.ru) составляет 25 000 000,00 рублей;

- земельный участок, 1 500 кв.м., расположенный по адресу: 143541, Московская обл., Истринский р-н, д. Борисково, 6, в 180 м южнее НП "Западный", кадастровая стоимость 3 725 985,00 рублей;

- земельный участок, 1 500 кв.м., расположенный по адресу: 143541, Московская обл., Истринский р-н, д. Борисково, 3, в 180 м южнее НП "Западный", кадастровая стоимость 3 725 985,00 рублей;

- земельный участок, 1 500 кв.м., расположенный по адресу: 143541, Московская обл., Истринский р-н, д. Борисково, 5, НП "Западный", кадастровая стоимость 3 725 985,00 рублей;

- земельный участок, 1 840 кв.м., расположенный по адресу: 143541, Московская обл., Истринский р-н, д. Ивановское (Ивановское с/п), 30, НП "Коттеджный поселок "По-Рижская мечта", кадастровая стоимость 4 570 376,00 рублей;

- земельный участок, 660 кв.м., расположенный по адресу: 143541, Московская обл., Истринский р-н, п/ст Лукино, 30а, кадастровая стоимость 1 639 374,00 рублей;

- автомобиль грузовой Рено Кенгу, 2002 г.в. ориентировочная стоимость (согласно данным сайта www.auto.ru) составляет 200 000,00 рублей;

- автомобиль грузовой Пежо Партнер, 2012 г.в. ориентировочная стоимость (согласно данным сайта www.auto.ru)_cocтaвляeт_350 000,00 рублей.

Общая ориентировочная стоимость принадлежащего Трейстеру Дмитрию Исааковичу имущества составляет 92 937 705,00 рублей.

Согласно данным регистрирующих органов Трейстер Татьяне Владимировне на праве собственности принадлежит следующее имущество:

- жилой дом, 286 кв.м., расположенный по адресу: 143541, Московская обл., Истринский р-н, д. Борисково, 29, НП "Коттеджный поселок "По-Рижская мечта", стоимость согласно данным официального сайта коттеджного поселка (po-rizhskaya.ru) составляет 25 000 000,00 рублей;

- жилой дом, 286 кв.м., расположенный по адресу: 143541, Московская обл., Истринский р-н, д. Ивановское (Ивановское с/п), За, НП "Коттеджный поселок "По-Рижская мечта", стоимость согласно данным официального сайта коттеджного поселка (po-rizhskaya.ru) составляет 25 000 000,00 рублей;

- жилой дом, 286 кв.м., расположенный по адресу: 143541, Московская обл., Истринский р-н, д. Борисково, 29А, НП "Коттеджный поселок "По-Рижская мечта", стоимость согласно данным официального сайта коттеджного поселка (po-rizhskaya.ru) составляет 25 000 000,00 рублей;

- земельный участок, 1 500 кв.м., расположенный по адресу: 143541, Московская обл., Истринский р-н, д. Борисково, 5, в 20 м южнее НП "Кедр", кадастровая стоимость 3 725 985,00 рублей;

- земельный участок, 1 500 кв.м., расположенный по адресу: 143541, Московская обл., Истринский р-н, д. Борисково, 6, в 20 м южнее НП "Кедр", кадастровая стоимость 3 737 400,00 рублей;

- земельный участок, 1 500 кв.м., расположенный по адресу: 143541, Московская обл., Истринский р-н, д. Борисково, 4, в 340 м южнее НП "Электрон", кадастровая стоимость 3 716 355,00 рублей;

- земельный участок, 901 кв.м., расположенный по адресу: 141051, Московская обл., Мытищинский р-н, д. Красная Горка, Светлая ул., 28, кадастровая стоимость 785 933,00 рублей;

- автомобиль легковой БМВ 325, 2002 г.в. ориентировочная стоимость (согласно данным сайта www.auto.ru) составляет 400 000,00 рублей;

- автомобиль легковой БМВ 630 coupe, 2007 г.в. ориентировочная стоимость (согласно данным сайта www.auto.ru) составляет 1 300 000,00 рублей;

- автомобиль грузовой Пежо Боксер, 2010 г.в. ориентировочная стоимость (согласно данным сайта www.auto.ш)_cocтaвляeт_850 000,00 рублей.

Общая ориентировочная стоимость принадлежащего Трейстер Татьяне Владимировне имущества составляет 88 729 740,00 рублей.

Таким образом, стоимость имущества контролирующих должника лиц в сумме 181667 445,00 рублей (при наличии судебного акта о привлечении указанных лиц к субсидиарной ответственности) достаточна для финансирования дальнейшей процедуры банкротства должника, а также для расчетов с кредиторами.

Пунктом 13 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.12.2009 N 91 "О порядке погашения расходов по делу о банкротстве" разъяснено, что, поскольку финансирование деятельности уполномоченного органа осуществляется из федерального бюджета, в случае подачи им заявления о признании должника (в том числе отсутствующего) банкротом применительно к статье 41 Закона о банкротстве он обязан приложить к заявлению доказательства, обосновывающие вероятность обнаружения в достаточном объеме имущества, за счет которого могут быть покрыты расходы по делу о банкротстве. В качестве доказательств, в частности, могут рассматриваться ответы компетентных органов, осуществляющих учет транспортных средств, регистрацию прав на недвижимое имущество по месту нахождения должника, на соответствующие запросы; иные документы, полученные в ходе проведения налоговым органом или службой судебных приставов действий по поиску имущества должника, на которое может быть обращено взыскание. В том случае, если права должника на имущество не оформлены в установленном порядке, уполномоченный орган может доказать, что оно принадлежит должнику и права на это имущество могут быть оформлены в процедуре банкротства для целей обращения на него взыскания. Уполномоченным органом могут быть также предоставлены доказательства, обосновывающие вероятность поступления в конкурсную массу имущества вследствие привлечения к ответственности лиц, несущих субсидиарную ответственность по обязательствам должника, или вследствие оспаривания сделок должника. Применительно к субсидиарной ответственности уполномоченный орган должен обосновать как наличие оснований, так и реальную возможность привлечения конкретных лиц (единоличного исполнительного органа, членов коллегиальных органов управления и иных лиц, указанных в статьях 9, 10 Закона о банкротстве) к такой ответственности. В этом случае заявление должно быть принято арбитражным судом (абзац введен Постановлением Пленума ВАС РФ от 15.02.2013 N 16). При этом следует принимать во внимание ограниченные возможности по сбору доказательств на стадии возбуждения дела о банкротстве, в связи с чем для его возбуждения по заявлению уполномоченного органа достаточно, чтобы такие доказательства подтверждали соответствующие обстоятельства с достаточной степенью вероятности (абзац введен Постановлением Пленума ВАС РФ от 15.02.2013 N 16).

В данном случае указанные обстоятельства судом первой инстанции не исследовались, им не дана надлежащая правовая оценка. С учетом изложенного, обжалуемый судебный акт не только не соответствуют нормам права, содержащимся в абзаце 3 пункта 13 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.12.2009 N 91 "О порядке погашения расходов по делу о банкротстве", но и нарушает права и законные интересы ФНС России в лице Инспекции ФНС России N 1 по г. Москве. При таких обстоятельствах, а также с учетом определяющей роли суда первой инстанции при рассмотрении дел, связанных с применением законодательства о несостоятельности (банкротстве), суд апелляционной инстанции полагает необходимым отменить определение Арбитражного суда г. Москвы от 10.08.2016 по настоящему делу и направить вопрос на новое рассмотрения в арбитражный суд первой инстанции. С учетом изложенного и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Отменить определение Арбитражного суда г. Москвы от 10.08.2016 по делу N А40-97946/16.

Направить вопрос на новое рассмотрения в арбитражный суд первой инстанции.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

И.М. Клеандров Е.А. Солопова